2023年商法形成性考核册答案

商法作业１单项选择1－5:CCＡＣB6-10:BABAC多项选择1：ＡBC２:AＣ3:ＡCＤ4：ＡＢD5:ＢＣ6:AB7:ＡCD8:AＢD9：AB10：BＣD股东派生诉讼股东派生诉讼是指当公司的合法权益受到别人侵害,特别是受到有控制权的股东、母公司、董事和管理人员等的侵害而公司怠于行使HＹPERＬINK""\t＂_ｂlank"诉权时，符合法定条件的股东以自己名义为公司的利益对侵害人提起诉讼,追究其法律责任的诉讼制度。股东派生诉讼制度对于维护股东的合法权益有重要的意义,中国在新修订的公司法中规定了该制度。追索权追索权，即指汇票到期被拒绝付款或其他法定因素出现时，持票人得请求其前手偿还汇票金额及有关损失和费用的权利。追索权是在票据权利人的付款请求权得不到满足时，法律赋子持票人对票据债务人进行追偿的权利。其是用填补付款请求权对保护持票人票据权利的实现所带来的局限性的一种制度。在性质上属于债权请求权。追索权，是指持票人在HYＰERＬIＮK""\t＂_blaｎk"汇票到期未获付款,到期前未获承兑或其他法定因素发生时,在采用保全权利行为之后，可以请求前手或其他票据债务人偿还票据金额以及相关损失的HYＰERLIＮK""\t"_bｌank"票据权利,是法律上为补充付款请求权而设定的第二次请求权。别除权是指HYPＥRLINK""\o＂债权人"债权人因债设有担保物而就HYPERＬINK＂"\o"债务人"债务人特定财产在HYＰＥRLIＮK＂"\o"破产"破产程序中享有的单独、优先受偿权利。我国公司HYPERＬＩNK＂＂\o"破产法"破产法(试行)第32条就此规定：“HYPEＲＬINK＂"\o"破产宣告"破产宣告前成立的有财产担保的HＹPERLINK＂"\o＂债权"债权，债权人享有就该HYPEＲLINK＂＂\o"担保"担保物优先受偿的权利”。民事诉讼法第1９章“ＨYPEＲLINK""＼o"公司法人＂公司法人破产还债程序”第203条也规定：“已作为HＹＰERLINK""＼o"银行贷款"银行贷款等债权的ＨYPＥRLＩNK"＂＼ｏ"抵押物＂抵押物或者其他担保物的财产,ＨＹPEＲLINK＂"\o"银行"银行和其他债权人享有就该抵押物或者其他担保物优先受偿的权利”。此项权利在破产法理论上即称之为别除权。它是由破产人特定财产上已存在的HYPERＬINK""\o"担保物权"担保物权之排他性优先效力沿袭而来，并非破产法所制设，别除权的名称乃是针对这种权利在ＨＹＰＥRＬＩNK"＂＼ｏ＂破产程序＂破产程序中行使的特点而命名的。注册资本是指合营公司在登记管理机构登记的资本总额,是合营各方已经缴纳的或合营者承诺一定要缴纳的出资额的总和。我国法律、法规规定,合营公司成立之前必须在合营公司协议、章程中明确公司的注册资本,合营各方的出资额、出资比例、利润分派和亏损分担的比例，并向登记机构登记。问答题：有限合作与普通合作的区别一、普通合作公司与有限合作公司的区别ﻫ1、普通合作公司的所有出资人都必须对合作公司的债务承担无限连带责任,即合作人所有为普通合作人;而有限合作公司中一部分出资人对公司债务承担有限责任，一部分出资人对合作公司的债务承担无限责任(有限合作公司只有一个普通合作人时）或无限连带责任(有限合作公司中有两个或以上普通合作人)

2、普通合作公司的投资人数为二人以上，即对投资人数没有上限规定;而有限合作公司的投资人数为二人以上五十人以下且至少有一个普通合作人ﻫ３、普通合作公司的合作人对执行合作事务享有同等的权利。当然，根据合作协议约定或经全体合作人决定,可委托一个或数个合作人对外代表合作公司，执行合作事务；而有限合作公司中的有限合作人不得执行合作公司中的事务。

4、普通合作公司的出资人不得在合作协议中约定将所有利润分派给部分合作人或由部分合作人承担公司的所有亏损;而有限合作公司根据合作协议的约定可以将所有利润分派给部分合作人。但不得约定公司所有亏损由部分合作人承担。ﻫ５、普通合作人不得自营或与别人合作经营与合作公司相竞争的业务;有限合作人可自营或与别人合作经营与本公司相竞争的业务，除合作协议另有约定的除外。

6、普通合作人不得同本公司进行交易,但合作协议另有约定或经全体合作人一致批准的除外;有限合作人可以与合作公司进行交易,当然,合作协议约定不能进行交易的除外。

7、普通合作公司的合作人以其出资份额出资,须经全体合作人一致批准,否则其出资行为无效；有限合作人可将出资份额出资,但合作协议约定有限合作人不能以其出资份额出资除外。二、有限合作人与普通合作人在法律规定上可以作如下的区分

（1)对公司债务的责任承担方面ﻫ根据《合作公司法》的规定，有限合作公司由普通合作人和有限合作人组成，普通合作人对合作公司债务承担无限连带责任,有限合作人以其认缴的出资额为限对合作公司债务承担责任。可以看出,普通合作人对公司债务的承担范围要大于有限合作人。

(２)与本公司交易方面ﻫ根据《合作公司法》规定,除合作协议另有约定或者经全体合作人一致批准外，普通合作人不得同本合作公司进行交易。而有限合作人可以同本有限合作公司进行交易。因此，在关联交易方面，法律允许有限合作人与本公司进行交易。

(3)在竞业严禁方面ﻫ根据规定,有限合作人可以自营或者同别人合作经营与本有限合作公司相竞争的业务；但是,合作协议另有约定的除外。可以看出,法律允许有限合作人从事与本公司相竞争的业务。

(4）在财产份额出质方面

根据《合作公司法》规定，普通合作人以其在合作公司中的财产份额出质的，须经其他合作人一致批准;未经其他合作人一致批准，其行为无效,由此给善意第三人导致损失的,由行为人依法承担补偿责任。而有限合作人可以将其在有限合作公司中的财产份额出质。

(5)在财产份额转让方面ﻫ根据规定，除合作协议另有约定外,普通合作人向合作人以外的人转让其在合作公司中的所有或者部分财产份额时,须经其他合作人一致批准;而有限合作人可以按照合作协议的约定向合作人以外的人转让其在有限合作公司中的财产份额,但应当提前30日告知其他合作人。可以看出,除合作协议另有约定外,普通合作人向合作人以外的人转让财产份额时,须经其他合作人“一致批准”,而有限合作人转让时，仅需要按照规定进行“告知”。

(6)在出资方面

根据《合作公司法》规定，普通合作人可以用货币、实物、知识产权、土地使用权或者其他财产权利出资,也可以用劳务出资;而有限合作人不得以劳务出资。五、案例题(缺)商法作业2单项选择1－5：DDACＡ6-１0:DＤＣAD多项选择1：AC2：ABC3：ＢC4：BD5:ＡD6:ＡC7:BC8:ABＣ9:CD10：AＢC上市公司收购上市公司收购是指收购人通过法定方式,取得上市公司一定比例的发行在外的股份，以实现对该上市公司控股或者合并的行为。它是公司并购的一种重要形式，也是实现公司间兼并控制的重要手段。在公司收购过程中,采用积极的一方称为收购人,而被动的一方则称为被收购公司或目的公司。HYＰEＲLINＫ""\t"_bｌank"上市公司HYPＥRＬINK""\ｔ"_bｌank"收购在各国ＨＹPＥＲLINＫ"＂证券法中的含义各不相同，一般有广义和狭义之分。狭义的上市公司收购即ＨYＰＥＲLIＮK"＂\ｔ"_bｌａｎk"要约收购,是指收购方通过向HYPERＬIＮＫ＂"＼t＂_blａnｋ"目的公司HYPERＬINK"＂\t"_bｌａnk"股东发出HYPＥRＬINＫ""＼t"_bｌａnk"收购要约的方式购买该公司的有表决权证券的行为;广义的上市公司收购,除要约收购以外,还涉及HYPＥRLINK＂"\t＂_bｌａnｋ"协议收购，即收购方通过与目的公司的股票持有人达成收购协议的方式进行收购。有限合作有限合作是一种类似于普通合作的HＹPERLIＮK""\ｔ"＿ｂlａnｋ"合作公司,只是除了“ＨYPEＲＬINＫ""＼ｔ＂＿blanｋ"普通合作人”之外有限合作还可以涉及“ＨYPＥＲＬIＮK""\t＂_blａnk＂有限合作人”。有限合作与有限责任合作性质不同，有限责任合作里所有合作人都是有限责任。有限合作制度源于英美法系,它是指由普通合作人和有限合作人共同组成的合作组织，在经济活动中发挥着灵活高效的作用。股权股权是有限责任公司或者股份有限公司的股东对公司享有的人身和财产权益的一种综合性权利。即股权是股东基于其股东资格而享有的，从公司获得经济利益,并参与公司经营管理的权利。股权是股东在初创公司中的投资份额,即股权比例，股权比例的大小，直接影响股东对公司的话语权和控制权，也是股东分红比例的依据。保险金额所谓保险金额,是指一个HYＰERLINK""\t＂_bｌａnk"保险协议项下HYＰＥRLINK＂"＼t"_blａnｋ"保险公司承担补偿或给付保险金责任的HYＰEＲLＩNＫ＂＂\t"_bｌank＂最高限额,即HYPＥRLＩNK＂"\ｔ＂＿ｂlank＂投保人对保险标的的实际HYPＥRLＩNＫ""\t＂＿ｂlaｎｋ"投保金额;同时又是保险公司收取HYＰERLINK""＼t＂_blaｎk＂保险费的计算基础。四、问答题：什么是追索权？行驶追索权的要件是什么?追索权,即指汇票到期被拒绝付款或其他法定因素出现时，持票人得请求其前手偿还汇票金额及有关损失和费用的权利。追索权是在票据权利人的付款请求权得不到满足时，法律赋予持票人对票据债务人进行追偿的权利。其是用填补付款请求权对保护持票人票据权利的实现所带来的局限性的一种制度。在性质上属于债权请求权。行使形式要件１.由当事人出具的合法证明;2.由有关机关出具的合法证明；3.有关司法文书及处罚决定。票据法规定的有关机关出具的证明重要涉及：1.医院或有关单位出具的承兑人、付款人死亡的证明；２.司法机关出具的承兑人、付款人逃匿的证明;3.公证机关出具的具有拒绝证明效力的文书。行使实质要件表现为持票人的提醒请求受到拒绝,涉及提醒承兑受到拒绝和提醒付款受到拒绝。构成追索权的拒绝应符合:1.持票人所提醒的票据，必须在形式上为有效的票据;2．持票人必须依法进行提醒;3.经持票人依法提醒,未获得承兑或未获得付款。在追索权行使的实质要件:是被追索人履行追索义务，向追索人偿还了票据债务,并依法收回原票据,从而使自己重新具有了持票人的地位。五、案例题(1)不对的，溢价发行款只能作为资本公积,不能用于股利分派。（2）不对，应先把赚钱人民币０.1亿元用于填补亏损。（３）充足,由于其法定公积金已经超过了公司注册资本5０％。（4)不能，法定公积金转为资本时，所留存的该项公积金不得少于转增前公司注册资本的2５%。商法作业3单项选择１-5:ＡACＤD６-10:ＢDDAB多项选择1：AC2:ABＣD3:ABＣ4：AＢ5:BCD6:CD7：AB8:BCD9:AＢＣ10:CD保险协议保险协议是投保人与保险人约定保险权利义务关系的协议。保险协议除了具有一般协议的双务有偿性质以及诺成协议的特性外,还具有如下法律特性:保险协议是不要式协议。（２)保险协议是附合协议。(3）保险协议是射幸协议。累积投票制累积投票制是股东实行选举权的形式之一。是指在公司的选举会上,实行每个股份持有者按其有表决权的股份数与被选人数的乘积为其应有的选举权力，选举者可以将这一定数的权力进行集中或分散投票的选举办法。代位求偿权代位求偿权是保险常用名词。保险人在将保险赔款偿付被保险人时,被保险人依法转移给保险人的某些权利。此种权利仅限于财产保险。保险人的代位求偿权涉及两种:①物上代位。保险人补偿保险标的损失后，即取得对该标的的所有权。物上代位仅存在于保险标的发生部分损失的情况中。②权利代位。保险标的发生保险事故而损失,假如根据法律或有关规定应由第三者负责补偿的,保险人在先行补偿后，即取得被保险人向第三者索赔的权利。但这种权利不能超过保险人赔付的金额。保险人追偿到的金额小于或等于赔付金额归保险人所有，若追回金额大于赔付金额，则超过部分应偿还给被保险人。合作事务执行人合作事务执行人又称“合作负责人”。由全体合作人选举,负责合作平常事务执行的合作人。合作事务执行人的选举，应坚持少数服从多数的原则。合作事务执行人一经选任,即为合作的代理人，没有合法的理由不_辞职或解任。合作事务执行人在执行业务中所产生的法律后果，应由合作和其他合作人共同承担。四、问答题（无）五、案列(略）商法作业4单项选择1-5:BＣBAB多项选择1:AC2：ABC3:ABＣD4：AＢＣD5：ＡＢD合作财产份额是指合作人依照出资数额或协议约定的分派比例按份享有合作公司财产的利益和分担合作公司亏损的份额。票据的无因性票据的无因性，是对票据行为外在无因性和票据行为内在无因性的统称。所谓票据行为的外在无因性是指票据行为的效力独立存在,持票人不负给付因素之举证责任。其只要可以证明票据债权债务的真实成立与存续，而无须证明自己及前手取得票据的因素，即可对票据债务人行使票据权利。所谓票据行为的内在无因性是指产生票据关系、引起票据行为的实质因素从票据行为中抽离,其不构成票据行为的自身内容,当形成票据债权债务关系时，原则上，票据债务人不得以基础关系所生之抗辩事由对抗票据债权的行使。特殊的普通合作公司特殊的普通合作公司是指以专门知识和技能为客户提供有偿服务的专业服务机构,这些服务机构可以设立为特殊的普通合作公司。例如律师事务所、会计师事务所、医师事务所、设计师事务所等。特殊的普通合作公司必须在其公司名称中标明“特殊HＹPＥRLINK""普通合作”字样，以区别于ＨYＰERLIＮＫ""\t＂_blank＂普通合作公司。人寿保险人寿保险是人身保险的一种，简称ＨYPEＲＬINK""\t＂＿blanｋ"寿险,人寿保险：以被保险人的寿命为保险标的，且以被保险人的生存或死亡为给付条件的人身保险。和所有保险业务同样，被保险人将风险转嫁给保险人,接受保险人的条款并支付ＨYPＥＲLINＫ"＂\t"_ｂlank"保险费。与其他保险不同的是,人寿保险转嫁的是被保险人的生存或者死亡的风险。四、问答题(股东派生诉讼制度）(一)股东派生诉讼制度的概念股东派生诉讼是指当公司的合法权益受到别人侵害,特别是受到有控制权的股东、母公司、董事和管理人员等的侵害而公司怠于行使ＨYPERLIＮＫ""\t"＿blａnk＂诉权时,符合法定条件的股东以自己名义为公司的利益对侵害人提起诉讼，追究其法律责任的诉讼制度。（二）股东派生诉讼制度的拟定1、派生诉讼的原告派生诉讼的HYPERＬINＫ""＼t"_blank＂原告大都是享有派生诉讼提起权的股东，所不同的是各国公司法对原告股东的资格规定宽严不一,具体说来重要体现在持股期间和持股数量上。中国公司法也将提起派生诉讼的原告限定为有限责任公司的股东及连续一百八十日以上单独或者合计持有公司百分之一以上股份的股份有限公司的股东。2、派生诉讼的被告派生诉讼的被告是以不妥行为侵害公司利益而应对公司承担补偿责任的当事人。关于被告的范围，各国立法规定不一,具体来说有两种立法模式。一种是以美国为代表的立法体例。另一种模式以日本和中国台湾地区为代表。3、股东派生诉讼的范围所谓派生诉讼的范围事实上涉及互相联系的两个方面:一方面即上文所提到的派生诉讼的被告；另一方面即ＨYPEＲLINＫ""\t＂_blank"原告可就