2023年江苏省连云港市成考专升本民法自考真题(含答案)

2023年江苏省连云港市成考专升本民法自考真题(含答案)学校:________班级:________姓名:________考号:________

一、单选题(20题)1.杨教授最近开发了一项产品，经申请由国家专利局授予专利权。下列选项中，构成侵犯杨教授专利权的是()。A.A.甲厂在该专利申请日前已经制造相同产品，并且在原有范围内继续制造该产品

B.乙厂使用明知是丙厂未经杨教授授权许可而制造并售出的该项专利产品

C.丁厂购进并使用了杨教授许可制造的该项专利产品的样品

D.未经杨教授同意，李教授为进行科研和教学而制造了和该产品相似的产品

2.甲乙达成买卖协议，并签订定金合同，该定金合同的生效时间为【】

A.当事人一方承诺时B.当事人双方约定时C.主合同生效时D.实际交付定金时

3.依我国法律的规定，可作为抵押物的不动产有（）。

A.房屋B.知识产权C.土地D.采矿权

4.法人的人格权包括【】

A.法人的名称权B.法人的荣誉权C.法人著作权中的署名权D.法人在著作权中的修改权

5.王明委托李华代买X型塑材，李华未征得王明的同意，同时购买X型和Y型塑材，此行为属于（）。A.有权代理B.无权代理C.不为代理行为D.部分有权代理，部分无权代理

6.诉讼时效作为权利人不行使权利就丧失请求人民法院保护其民事权利的法定期间，它一般只适用于【】

A.支配权B.请求权C.形成权D.抗辩权

7.有关格式条款的错误表述有（）。

A.格式条款免除提供格式条款一方责任的，无效

B.格式条款和非格式条款不一致的，应当采用非格式条款

C.格式条款在乘人之危、使对方违背真实意思情况下订立的，都应无效

D.采用格式条款订立合同的，提供格式条款的一方有义务提请对方注意免除或者限制其责任的条款

8.土地使用税由土地所在地的（）征收。

A.税务机关B.财政机关C.土地管理机关D.工商部门

9.张某去外地做生意，向王某借款5万元，没有约定利息，两年后，张某生意获利，归还王某借款，这时王某要求其支付5000元利息，双方发生争议，下列说法正确的是()

A.张某不必支付利息

B.张某应照当地民间利率支付利息

C.张某应按照银行存款利率支付利息

D.张某应在不超过银行存款利率四倍的范围内支付利息

10.甲为向乙借款，请丙提供抵押物，乙享有债权和抵押权，乙将债权转让给丁以后，除另有约定外，抵押权将（）。

A.消灭B.由乙继续享有C.由丁享有D.由乙、丙共同享有

11.下列不属于姻亲的是（）。

A.配偶B.配偶的血亲C.血亲的配偶D.配偶的血亲的配偶

12.依照我国《婚姻法》的规定，下列属于结婚形式要件的是（）。

A.符合一夫一妻制B.男女双方完全自愿C.达到法定结婚年龄D.依法进行结婚登记

13.甲原是法人乙的业务员，后下海经商。某天，甲在外地办货时，发现法人乙急需的原材料，通知乙的业务经理丙，丙因与甲不和，不同意要，甲索性以乙的名义订了买卖合同，甲的行为属于()。A.A.为乙的利益而进行代理

B.原有代理权但现无代理权的无效民事行为

C.侵害乙的名称权的行为

D.效力未定的民事行为

14.某照相馆以房屋为抵押，向银行贷款1万元，后又以该房屋为抵押向裕丰商行借款1．5万元。前项抵押未经登记，后项抵押则经过了登记。但经估计，该房屋仅值2万元。按法律规定，该房屋应由（）。

A.两家债权人均等受偿B.银行优先受偿C.裕丰商行优先受偿D.两家债权人按比例受偿

15.

第

26

题

下列关于债权人代位权的表述正确的是（）

16.甲的父母乙、丙离婚之后，甲由母亲负责抚养，后甲的母亲在征得甲的同意后，去公安机关将甲的姓由父亲乙的姓改为母亲丙的姓，乙知道后，坚决不同意，要求甲和丙将姓改回来，乙的行为如何定性（）。A.侵犯了甲的姓名权

B.根据风俗，子女应当随父亲的姓，所以甲的要求是合法的

C.甲的行为侵犯了甲的自由权

D.侵犯了甲和丙之间的身份权

17.下列不属于代理权滥用的内容是（）。A.自己代理B.双方代理C.代理人与第三人恶意串通D.超越代理仅限而为的代理行为18.甲公司向银行贷款100万元，将一幢办公楼抵押给银行。银行所享有的抵押权属于（）。A.救济权B.请求权C.从权利D.形成权

19.关于相邻关系，下列表述中不正确的是【】

A.相邻关系的主体是两个以上的不动产的使用人

B.相邻权是为需役地人的需要而专门设定的

C.相邻关系是因不动产的地理位置毗邻而发生的

D.相邻关系的内容是一方要求他方为自己行使权利而提供方便

20.所有权是物权的一种，属于【】

A.他物权B.自物权C.用益物权D.担保物权二、案例分析题(20题)21.张某出国前将家中祖传的一对花瓶交给胡某保管。几个月后，胡某突发心肌梗死病故。胡某的女儿胡楠以为花瓶为其父所有，因办丧事需大笔现金，故将花瓶以合理价格卖给了朋友陈某。第二天，陈某依约交付了全款，并将花瓶取走。一年后，张某回国，到胡某家欲取走花瓶，得知胡楠已将花瓶卖给了陈某。问：

（1）张某是否有权向陈某要回花瓶?为什么?

（2）张某对胡楠是否可以请求损害赔偿?为什么?

22.对于郭某参加比赛所获奖金，王某有没有权利请求分割?

23.郭某（男）和王某（女）2008年经人介绍认识，建立恋爱关系。2010年办理了结婚登记。从2011年开始，郭某开始迷恋网络游戏，对家务不闻不问。时间一长，王某非常不满，两人经常吵架，感情急剧恶化。2012年底，王某向法院提起诉讼，要求离婚，郭某表示同意，但是双方对于财产问题存在分歧：王某要求分得夫妻居住的两室一厅房屋的一半，郭某认为该房屋是结婚前自己用父母赞助的钱买下的，不能分给王某。诉讼期间，郭某参加了某项电子游戏国际大赛，获得奖金10000美元，王某认为这是夫妻共同财产，自己也应该分得一半，郭某则认为游戏大赛是自己参加的，这个与王某的生活无关，并且发生在离婚诉讼期间，坚决不同意分割。双方结婚前，王某叔父曾送给王某国画一幅，价值5万元人民币，天天挂于客厅正中央，郭某认为这是家庭共同财产的一部分，应当予以分割。王某还主张，自己平时照料双方老人，做家务较多，为家庭生活付出较多义务，在分割财产时应当由郭某对此作出补偿。现查明郭某、王某对于夫妻婚后财产归属没有任何约定。

根据以上案情，回答下列问题：

（1）王某有无权利分得房屋的一半?

（2）对于郭某参加比赛所获奖金，王某有没有权利请求分割?

（3）对于王某叔父赠与的国画，郭某有无权利参与财产分配?

（4）王某请求郭某补偿自己所做家务有无道理?

24.某年5月，甲、乙、丙、丁4人自愿组成一个合伙采石组，约定共同劳动、按劳取酬，并推举甲为负责人，但未签订书面协议。数月后，戊要求入伙，经甲、乙、丙、丁全体同意，戊加入了采石组。此后，5人进行了2次分红。当年10月某日，5人在某工地进行爆破采石时，按照分工，由乙、丙、丁担任警戒，戊负责爆破，甲予以协助。因炮眼有渗水，戊决定采取先装导火索后装炸药的危险爆破法，甲说这样太危险，戊说只能这样了，为了赶时间，甲只好默认。当戊向炮眼装第四节炸药时，因炸药上已装导火索，戊刚装好，炸药就爆炸了，戊被炸伤双眼，经医治无效，左眼失明，并花去医药费近1万元。戊要求甲、乙、丙、丁赔偿其损失并承担生活费，被拒绝，戊便诉至法院。问：

甲、乙、丙、丁、戊之间的法律关系如何?戊的行为性质如何?该案应如何处理?

25.王某于2011年准备建造一栋二层共220平方米的楼房。因资金不够，遂向邻居胡某借款，双方达成一份书面合同。合同规定：胡某借给王某5万元盖房，1年后若王某不能归还本金及利息，则房屋为双方共有，各人得一半房屋，房建成后王某无力偿还，便将二层楼给胡某使用，但王某在产权登记时，仍登记为自己单独所有。胡某提出要按协议分割房屋并办理产权变更登记手续，王某表示同意，但一直未去办理。王某的妻弟郭某得知此事，要王某把房屋以15万元卖给他，他替王某还款，王某表示同意并与郭某签订了转让协议。胡某得知表示王某无权出让属于自己的那一半房屋，要求法院确认王某与郭某的转让协议无效。问：(1)此案中王某与胡某有关财产分割的协议是否有效?(2)王某与郭某的协议是否有效?为什么?

26.一天，某石灰厂放炮炸石。在经过观望、呼喊、吹哨等程序后，在认为安全的情况下点火。于某这一天赶着马车来装石灰，正赶上放炮，碎石将于某砸伤，花去医药费若干。于某让石灰厂赔偿，石灰厂认为自己在放炮之前，采取了必要的安全措施，于某自己对损失有过错，所以，石灰厂不承担责任。问：

(1)对于某的损失，石灰厂有无责任?

(2)于某可以提出哪些理由支持自己的诉讼请求?

27.某日，张女士乘坐一辆无人售票公交车去上班。当时车上很拥挤，张女士只好站在门口的台阶上。当汽车驶离车站约20米处时，驾驶员甲见有乘客招手要上车，在未提醒张女士注意的情况下打开了车门。张女士为避免被甩出车外，情急之下抓住了站在她身边的乘客乙，致使乙肩上的背包滑落，包中的数码相机摔坏。乙要求张女士赔偿。张女士认为，损失是由于驾驶员甲的过错引起的，应由甲来赔偿。问：

（1）张女士的行为是否构成紧急避险?为什么?

（2）乘客乙的损失应该由谁来赔偿?为什么?

28.某甲在某公园游览时，丢失价值2500元的进口相机一部。某乙拾得后将相机交公安机关招领。招领期满后，公安部门依法对该相机进行拍卖，被某丙购得。某丙在商店购物时，该相机被小偷偷去。某丁从小偷处购得此照相机后又遗失，被人拾得交公安机关，公安机关招领失物时，某甲、丙、丁均到公安机关认领该相机，三人发生争议，诉讼法院。

问：谁有权取得该相机?

29.甲将自己三间私房出租给乙，后甲因做生意急需资金，要出卖该房。乙表示愿意购买，与甲签订购房协议，约定房价为10万元，一个月内付清，不久，乙依约付清房款，但因甲外出做生意，过户手续一直未办理，后丙听说此事表示愿以12万元购买。甲即要乙补交2万元，乙坚决反对提价，认为自己已交清房款，房子属于自己所有，甲无权要求补交房款，甲见状，即将房子以12万元的价款卖给丙，并办理了过户手续。丙据此要求乙腾房，乙认为自己买房在先，而且租期尚未届至，因此拒绝腾房。

问：(1)此房屋的所有权应属于谁?

(2)丙是否有权要求乙腾房?

30.王某与李某系好朋友，王某酷爱集邮，但由于经济上不富裕，很多邮票无法购得。后经人点拨，心生一计，他以李某的名义、地址在某杂志上刊登一则征婚启事。此后，李某收到大量异性来信，要求与其建立恋爱关系。王某从这些来信上挑选了大量邮票，而李某并不知怎么回事，其女朋友得知此事与其大吵一架后分手了。李某只觉得委屈，整天闷闷不乐。后王某将此事告知李某，李某十分气愤，要求王某公开赔礼道歉、消除影响并赔偿损失，王某不同意，李某便以侵害其姓名权为由诉到法院。问：

（1）本案中李某的名誉权是否受到了侵害?

（2）你认为法院应当怎样判决?

31.甲和乙订立了一份买卖牛的合同，合同约定甲卖给乙3头牛，总价款为6000元。乙向甲预付3000元，余款在半年内付清。双方还约定，在乙向甲付清牛款之前，甲保留三头牛的所有权。甲向乙交付了三头牛，一天，一头牛把丙顶伤，为此，丙花去医疗费2000元。问：该损失应由谁来承担，理由是什么?32.甲装载一车水果路经王村时，不慎挂断了横跨马路的照明电线，甲在事发后未作任何处理，驾车而去。不久，村民乙路过断线处，碰触到落地的电线触电致伤。经查该线路是由王村村委会在1997年出钱架设，线路与地面垂直距离偏低，未达到农村低压电技术规程的架设标准。电线的漏电保护器与电表是由丙供电公司安装，该公司负有对线路安全用电的监督管理义务，但漏电保护器在事故前已丢失。问：(1)司机甲、王村村委会以及丙供电公司就其各自的行为是否应对乙承担侵权责任，为什么?(2)现乙将司机甲、王村村委会以及丙供电公司作为被告要求其承担连带赔偿责任，依据法律规定，你认为应如何处理，为什么?33.甲纺织厂有一批存货急需处理，号召全厂人员出去推销，并言明：凡推销出去者，按销出货物合同总额的百分比给奖金。宋明是甲厂的销售经理，某天无意中得知其妻弟肖飞所在乙市工艺品公司需纺织用品，遂取出加盖单位公章的合同书与肖飞签订了价值3万元购销合同，肖飞也在合同上加盖了工艺品公司的公章。肖飞回公司向经理报告后预付了全部货款，并提走了一半货物。后发现该纺织产品不符合本公司所需款式要求，遂提出拒绝继续履行合同，并要求甲厂返还余款。此时肖飞因公司不景气已辞职。工艺品公司将甲厂起诉到法院要求还款，并声称肖飞未经授权，所为行为为无权代理，另称因肖飞与宋明有亲属关系，此代理行为为双方代理行为，应判其无效。甲厂反诉：肖飞的行为属代理行为，肖飞是为了工艺品公司的利益才与甲厂签约的，合同真实有效，不能撤销。问：（1）肖飞的行为是否属于无权代理?是否是双方代理?（2）肖飞的行为实质上属于什么性质?工艺品公司所做的付款行为又属于什么性质?（3）本案应如何处理?

34.田燕的送养是否有效?

35.贺某夫妻带着儿子贺加其到华美照相馆照周岁纪念相。摄影师于某见贺加其活泼可爱，便私自多放大了几张，在征得贺某同意后将其中一张摆放在自己的橱窗内，以招揽顾客。其余的几张保留了下来。后来，于某的朋友洪某见到该照片，称其所在的印刷厂正在制作儿童挂历，就要求于某给他一张。印刷厂以700元价格从洪某处买到照片并制作投产。贺某在买挂历的过程中，发现儿子的大头像也在其中，非常气愤，找到印刷厂问明来源后，即以于某和印刷厂为被告起诉到法院，要求停止侵害，赔礼道歉，并赔偿损失2000元。法院在审理过程中应于某要求追加洪某为被告。法院经调查，认定上述事实属实。问：

(1)本案中于某的行为是否构成侵权?说明理由。

(2)法院应怎样判决?

36.李明与其妻张梅及儿子李冬全家外出，因车祸而全家遇难，李明与张梅共同遗有存款5万元，现李明之兄李伯与张梅之父都认为自己是惟一继承人，双方争执不下，诉至法院。

试问：这项遗产应由谁继承?

37.著名学者甲在临终前将其回忆录手稿赠送给好友乙。该手稿扉页上题有“吾将不久于人世，谨以此绝笔赠吾至友，望珍藏密室，令其永不面世”的字样。乙依遗嘱秘藏之。2000年乙病故，其继承人丙获得该手稿。2003年丙将该手稿借于学者丁，供其研究甲的生平时参考。丙在出借时声明“根据作者遗愿，手稿不得公之于世”，丁应允。2005年，丁在征得丙同意后，将手稿以“内部资料”的形式刊印400册，在一定范围内散发。问：

(1)甲死亡后，其手稿著作权中的人身权部分由谁享有?其手稿著作权中的财产权部分由谁享有?该手稿的所有权由谁享有?

(2)丁是否享有该手稿著作权中的使用权?丁以“内部资料”形式刊印手稿，是否属于发表行为?丁刊印手稿得到了丙的同意．，其刊印行为是否合法?

(3)丙将手稿出借与丁，是否侵犯了甲的著作权?为什么?

(4)丙有无决定该手稿是否发表的权利?为什么?

38.陈某在商店购买了一台电视，保修期为三年。但使用三天发生故障。陈要求商店退货。商店说货物售出，只修不换。请问这种回答对不对，双方的合同属于债的哪一种类。商店应如何处理。

39.甲与乙于2000年结婚，甲、乙约定婚姻关系存续期间所得的财产以及婚前财产归各自所有。2003年甲以个人名义向其弟借款20万元购买商品房一套，夫妻共同居住。2009年甲、乙离婚。问：（1）甲乙的约定是否有效?为什么?（2）对于甲的债务，应由谁来承担?为什么?

40.甲有父母、配偶及子、女(音乐教师)各一人。甲去世，留有遗产房屋6间、存款5000元、古字画10件和钢琴一架。甲生前自书遗嘱指定：房产归妻子和儿女继承，古字画赠给文物部门。对存款和钢琴遗嘱未做处理。现甲的女儿提出要将钢琴留给自己；甲的父母皆年迈且丧失劳动能力，又无独立生活来源，主张要2间房居住，其他继承人亦对继承份额发生争议，诉至法院。审理中又发现甲因购字画还有10000元债款未还。诉讼开始，甲的儿子未表示放弃继承权，但却以不愿伤害亲属关系为由，不愿参加诉讼。问：

(1)甲的遗嘱是否有效?

(2)甲的女儿的要求是否合理?

(3)甲的债务如何清偿?

(4)甲的父母应否分得遗产?

(5)甲的儿子是否能继承甲的遗产?

三、简答题(10题)41.简述法人民事行为能力的特点。

42.简述乘人之危的民事行为的构成要件。

43.消费税纳税义务发生时间是如何规定的？

44.简述代位继承与转继承的区别。45.简述债的保全制度。

46.简述代位继承与转继承的区别。

47.简述表见代理的构成要件。

48.简述缔约过失责任的概念和构成要件。

49.简述医疗损害责任的概念与构成要件。

50.简述民法的适用原则。

四、主观题(10题)51.简述婚姻无效的法律后果。

52.什么是单一之债?什么是多数人之债?二者分类的标准和意义是什么?

53.简要回答民事法律行为的成立要件。

54.简述合宪性解释。

55.论民法调整的财产关系的特点。

56.论述合同履行的概念及原则。

57.试述双务合同履行中的抗辩权。

58.黎某从杭州买回一件蓝色真丝连衣裙，价值250元。黎某的男朋友白某见后，觉得颜色有些单调。这位青年画家决定在连衣裙的前襟上绘几朵白玉兰花。几天后的一个傍晚，白某将白玉兰绘制完毕，准备骑自行车给黎某送连衣裙。连衣裙就夹在自行车后座上。途经夜市时，白某下车吃了些东西，待来到黎某家门口时，他发现夹在后座上的连衣裙已丢失，白某急忙顺原路往回找，未找到。

事隔两个月，黎某与白某偶然发现，那件与众不同的连衣裙穿在一位姓张的小姐身上。从张小姐那儿，他们了解到：这件连衣裙是张小姐不久前以260元的价格，从同事王小姐手中买来的。当时，王小姐声称，连衣裙是托别人代买的，自己穿上不合体，因此才卖掉。于是黎某与白某找到了这位王小姐。在白某的再三追问下，王小姐不得不承认，连衣裙是两个月前拾得的。黎某掌握情况后，就要求张小姐返还连衣裙。张小姐则说连衣裙是自己花钱买的，并且当时并不知道连衣裙是王小姐拾来的，拒绝返还。于是，黎某起诉至人民法院，要求返还连衣裙。

请问：(1)谁有权取得该连衣裙?为什么?

(2)本案应如何处理?说明理由。

59.论他物权和自物权的联系与区别。

60.1996年10月6日，杨树清从县良种场以每头800元的价格购得8头奶牛和部分越冬饲草。同羁，杨树清又与同村周振华达成购买饲草的口头协议。协议商定，杨树清以每公斤2角的价格，共计800元人民币购买周振华的饲草4000公斤，约定于1997年2月10日交钱交货。1997年1月1日，杨树清之子燃放鞭炮，不慎将自家饲草烧光，杨树清便找到周振华要求提前交付购买的饲草。周振犟称“饲草可以按去年的价格，但我现在要牛不要钱，购买4000公斤饲草所需要的800元钱要用两安良种奶牛来折抵。”杨树清迫于大雪封山，又没有别的办法可想，被迫同意将两头良种奶牛折抵,1000公斤饲草。但第二天，杨树清又找到周振华，表示愿以1500元的价格买回两头奶牛，周振华则称“买卖既做，决无反悔之理”，坚持不同意，杨树清只得起诉于人民法院，要求返还两头奶牛。

问：本案应如何处理?

五、论述题(0题)61.简论合同法上的不安抗辩权。

六、判断题(0题)62.自然人出生之后，一般是父母为其取名，这是干涉姓名的行为。()

A.正确B.错误

参考答案

1.B依照我国专利法的有关规定，使用或销售明知是未经专利人许可而制造并销售的专利产品的第三人，其使用行为构成侵权，乙厂行为侵权，应选B。

2.D

3.A四个选项中房屋和土地属于不动产，在我国，是土地使用权而非土地所有权可以作为抵押对象，正确选项为A。

4.A法人的人格权包括名称权、名誉权等。B项，法人的荣誉权属于法人的身份权。C、D两项属于法人享有的著作权中的人格权。

5.D李华的行为部分超越代理权，购买Y型塑材的行为属于无权代理。

6.B法律基于不同的价值取向，对不同类型的权利规定了不同法定期间，如适用于支配型权利的取得时效，适用于形成权的除斥期间，适用于知识产权的期间等，而只适用于请求权的是诉讼时效。

7.C本题考查格式合同的效力问题。根据《合同法》的规定，乘人之危的合同，是可撤销、可变更的合同；只有危害国家利益时，才是无效的合同。选项A、B、D三项均符合法律规定，只有选项C的表述是错误的，故本题中选项C符合题意，排除其他选项。

8.A

9.A

10.C依照民法理论，债权移转时，抵押权、保证债权、利息债权等从属的权利也随之转移，所以本题中选项C是正确的，排除其他选项。

11.A本题考查的是亲属的种类。所谓姻亲是指配偶一方与另一方的血亲之间因婚姻而发生的亲属关系。但配偶本身不在姻亲之列。姻亲包括以下几种：(1)血亲的配偶，即己身血亲的配偶；(2)配偶的血亲，即己身配偶的血亲；(3)配偶的血亲的配偶，即己身与己身配偶的血亲的配偶之间的关系。可见本题中选项A不属于姻亲，符合题意，是正确答案，排除其他选项。

12.D本题属于法条理解记忆题，考核的知识点是结婚的形式条件。结婚的形式条件，是指法律规定的缔结婚姻所必须履行的法定手续。我国《婚姻法》第8条规定：“要求结婚的男女双方必须亲自到婚姻登记机关进行结婚登记。符合本法规定的，予以登记，发给结婚证。取得结婚证，即确立夫妻关系。未办理结婚登记的，应当补办登记。”这一规定表明，在我国，结婚必须履行的法定程序是结婚登记，任何其他的结婚形式都不会产生有效婚姻的法律效力。本题各选项中只有选项D是符合法律规定的，是正确的，排除其他选项。

【评注】对于结婚的形式条件的概念及其法律规定应予以熟记，并能够准确辨析。

13.D本题考查的是无权代理的性质。甲在无代理权的情况下以乙的名义签订合同属无权代理，其性质属效力未定的法律行为，所以选D。

14.C根据《担保法》第54条规定，同一财产向两个以上债权人抵押的，拍卖、变卖抵押物所得的价款按照以下规定清偿：抵押物已登记的先于未登记的受偿。所以选C项。

15.A

16.A《民法通则》第99条规定：“公民享有姓名权，有权决定、使用和依照规定改变自己的姓名，禁止他人干涉、盗用、假冒。”丙在征得甲同意后为其改姓，属于甲行使姓名权的表现，乙无权干沙，所以A项正确，B项错误。乙的行为不符合侵犯甲的自由权或身份权的要件，故C、D项错误。因此，选择A项。

17.D

18.C本题是相关概念的理解辨析题，考核的知识点是民事权利的分类。民事权利是民事主体实现其特定利益的法律手段。民事权利由自由权、请求权和胜诉权三种权利要素构成，是这三种权利要素的统一。依据不同的标准，对民事权利可以作如下不同的分类：(1)财产权与人身权。以民事权利所体现的利益的性质为标准，民事权利可以分为以财产利益为内容的财产权和以人身利益为内容的人身权。(2)绝对权与相对权。以民事权利效力所及的范围为标准，民事权利可分为绝对权和相对权。(3)支配权、请求权、形成权与抗辩权。以民事权利的作用为标准，民事权利可以分为支配权、请求权、形成权和抗辩权。(4)主权利与从权利。以民事权利的相互依存关系为标准，民事权利可以分为主权利与从权利。(5)原权利与救济权。以权利发生的先后及相互之间的派生关系为标准，民事权利可以分为原权利与救济权。(6)既得权与期待权。以民事权利是否已经取得为标准，可以分为既得权与期待权。本题中，选项A中的救济权，是基于原权利而派生的权利，即救济权是在原权利受到侵害，或者受到侵害的危险时而产生的权利；选项B中的请求权，是指权利人请求他人为一定行为或不为一定行为的权利；选项D中的形成权，是指权利人以自己单方的意思表示，使法律关系发生、变更或消灭的权利。属于形成权的有追认权、选择权、撤销权、抵销权、解除权及继承权的抛弃权等。由此可见，甲公司向银行贷款100万元，将一幢办公楼抵押给银行，银行所享有的抵押权，不是救济权，也不是请求权和形成权。选项A、B、D均不正确。而从权利则是指在相互有关联的几项权利中不能独立存在，必须依赖于主权利的存在才能存在的权利。本题中银行所享有的抵押权属于担保物权，是为实现债权而设定的担保，从属于债权而存在，是一种从权利，所以选项C符合题意，是正确的。

【评注】(1)应熟知民事权利的不同分类标准和分类方法；

(2)区别各种民事权利的含义和效力并准确理解，才能够迅速地予以辨析。

19.B相邻权区别于地役权的关键即为相邻权是法定的，而地役权是因需役地人的需要而人为设定的。

20.B所有权是所有权人对所有物的占有、使用、收益、处分的权利。它属于自物权。本题中，他物权包括用益物权与担保物权。

21.【答案要点】(1)张某无权向陈某要回花瓶。理由：胡楠将花瓶卖给陈某，属于无权处分行为。而陈某取得花瓶时是符合善意取得所有权条件的，故陈某已取得花瓶所有权。

(2)张某对胡楠有权请求损害赔偿。理由：陈某的善意取得，使张某丧失了对花瓶的所有权；但是胡楠的无权处分行为，损害了张某的权益，依法负有损害赔偿责任。

【解析】本题属于案例综合分析题，考核的知识点是善意取得和无权处分行为应承担的民事责任。

【评注】应全面理解和掌握侵权责任各种方式的含义和适用情形，并能就实例进行准确的分析和判断。

22.有权。婚姻法规定夫妻对于婚后财产没有约定的除了法定的个人特有财产外都属于夫妻共同财产。那么郭某参加的电子游戏大赛虽然是他自己参加的但是在离婚诉讼进行期间仍然属于婚姻存续期间其性质依然应归属为夫妻共同财产。王某有权利参与分割。有权。婚姻法规定,夫妻对于婚后财产没有约定的,除了法定的个人特有财产外,都属于夫妻共同财产。那么,郭某参加的电子游戏大赛虽然是他自己参加的,但是在离婚诉讼进行期间,仍然属于婚姻存续期间,其性质依然应归属为夫妻共同财产。王某有权利参与分割。

23.(1)无权。因为房屋是郭某婚前用父母赞助的钱购买，属于婚前财产，不是夫妻共同财产的一部分，所以王某无权参加分割。(2)有权。婚姻法规定，夫妻对于婚后财产没有约定的，除了法定的个人特有财产外，都属于夫妻共同财产。那么，郭某参加的电子游戏大赛虽然是他自己参加的，但是在离婚诉讼进行期间，仍然属于婚姻存续期间，其性质依然应归属为夫妻共同财产。王某有权利参与分割。(3)郭某无权参与分割国画。与问题(1)相似，此国画亦是王某的婚前财产，因此郭某没有权利参与财产分配。(4)没有道理。离婚时的补偿请求权的主张有一个前提，就是夫妻双方书面约定婚姻关系存续期间的财产归各自所有。因为郭某王某夫妇对财产归属没有约定，补偿请求权的行使就缺乏成立条件，因此王某无权主张补偿。

24.(1)根据民法原理合伙是两个以上的人按照协议共同出资、共同经营、共负盈亏的组织。此案中甲、乙、丙、丁四人自愿组成一个合伙采石组共同劳动按劳取酬尽管没有签订书面协议但是已经形成事实上的合伙关系。(2)入伙是在合伙存续期间非合伙人申请加入合伙并取得合伙人身份的行为。根据法律规定入伙须经全体合伙人同意。此案中戊的入伙已经得到甲、乙、丙、丁全体同意而且事实上已经参与合伙事务和赢利分配所以戊与甲、乙、丙、丁之间已经形成了合伙关系戊已取得了合伙人的地位。(3)根据法律规定合伙的经营活动由全体合伙人承担连带责任。此案中5人在某工地进行爆破采石的行为属于合伙的行为其中戊装炸药的行为是为合伙之利益、执行合伙事务之行为由此造成的后果应由全体合伙人承担。(4)戊因被炸伤双眼而支出的l万元医药费应当由全体合伙人甲、乙、丙、丁、戊共同承担其中戊对于事故的发生负有主要责任可以酌情多负担一定的比例。(5)戊由于医治无效左眼失明甲、乙、丙、丁应当对其负担一定数额的生活补助费用。(1)根据民法原理，合伙是两个以上的人按照协议，共同出资、共同经营、共负盈亏的组织。此案中，甲、乙、丙、丁四人自愿组成一个合伙采石组，共同劳动，按劳取酬，尽管没有签订书面协议，但是已经形成事实上的合伙关系。(2)入伙是在合伙存续期间，非合伙人申请加入合伙并取得合伙人身份的行为。根据法律规定，入伙须经全体合伙人同意。此案中，戊的入伙已经得到甲、乙、丙、丁全体同意，而且事实上已经参与合伙事务和赢利分配，所以戊与甲、乙、丙、丁之间已经形成了合伙关系，戊已取得了合伙人的地位。(3)根据法律规定，合伙的经营活动由全体合伙人承担连带责任。此案中，5人在某工地进行爆破采石的行为属于合伙的行为，其中戊装炸药的行为是为合伙之利益、执行合伙事务之行为，由此造成的后果应由全体合伙人承担。(4)戊因被炸伤双眼而支出的l万元医药费应当由全体合伙人甲、乙、丙、丁、戊共同承担，其中戊对于事故的发生负有主要责任，可以酌情多负担一定的比例。(5)戊由于医治无效，左眼失明，甲、乙、丙、丁应当对其负担一定数额的生活补助费用。25.(1)有效。因为双方当事人有完全民事行为能力;双方自愿，意思表示真实;协议内容并不违法。因此该协议是有效的。(2)无效。因为郭某明知王某与胡某存在争议纠纷，并且王某无权处分属于胡某的那一部分，王某在已与胡某有协议，并将房交胡某使用、答应办理产权登记手续的情况下又与郭某签订卖房协议，应属恶意串通行为。

26.对于某的损失石灰厂有责任。于某可以从以下两个方面支持自己的诉讼请求：第一石灰厂放炮炸石的作业属于《民法通则》规定的高度危险作业对周围环境有高度危险因高度危险作业造成他人损害的属于特殊侵权行为。其责任构成只需具备有损害事实以及损害事实与高度危险作业之间有因果关系即可而无需证明作业人有过错。本案中石灰厂虽然在放炮时也采取了一些安全防范措施但仍然造成了于某的损失所以石灰厂应承担相应责任。第二根据《民法通则》的规定高度危险作业造成他人损害的免责条件是：证明损害是由受害人的故意造成的。本案没有证据表明于某是故意闯入作业区故意要造成自己受伤的他只是没有听到警示。所以本案不存在作业人免责的条件石灰厂应对于某的损失负责任对于某的损失，石灰厂有责任。于某可以从以下两个方面支持自己的诉讼请求：第一，石灰厂放炮炸石的作业属于《民法通则》规定的高度危险作业，对周围环境有高度危险，因高度危险作业造成他人损害的，属于特殊侵权行为。其责任构成只需具备有损害事实以及损害事实与高度危险作业之间有因果关系即可，而无需证明作业人有过错。本案中，石灰厂虽然在放炮时，也采取了一些安全防范措施，但仍然造成了于某的损失，所以，石灰厂应承担相应责任。第二，根据《民法通则》的规定，高度危险作业造成他人损害的免责条件是：证明损害是由受害人的故意造成的。本案没有证据表明于某是故意闯入作业区，故意要造成自己受伤的，他只是没有听到警示。所以本案不存在作业人免责的条件，石灰厂应对于某的损失负责任

27.【答案要点】(1)构成紧急避险。理由：紧急避险是指为了防止公共利益、本人或者他人的合法权益免受正在发生的危险，不得已而采取的损害较小利益的行为。本案中，张女士为了避免自己的合法人身、财产利益不受损害，面对正在发生的危险，迫不得已采取了相应措施，侵害了乘客乙的较小利益，构成紧急避险。

(2)应当由驾驶员甲所在的公交公司来承担赔偿责任。理由：依据我国法律规定，因紧急避险造成损害的，由引起险情发生的人承担民事责任：企业法人对他的法定代表人和其他工作人员的经营活动承担责任。本案中，险情系由驾驶员甲的行为引起。所以，应当由驾驶员甲所在的公交公司来承担赔偿责任。

【解析】本题属于案例综合分析题，考核的知识点是职务侵权行为及其责任。

28.该相机应返还某丙。理由有如下几点：

(1)该相机虽是某甲的，但经招领而未去认领，且依法被拍卖，其所有权被强制消灭。

(2)某丙从拍卖场购得，无论是善意还是无意，均无义务返还原物，即某丁不能取得此相机的所有权。

29.(1)该房屋应归丙所有因为房屋为不动产其所有权的转移必须办理登记故乙未取得所有权而是由已办理完过户手续的丙取得该房屋所有权。(2)虽然丙取得了房屋所有权但是甲乙之间的房屋租赁合同仍有效且租期未届满。根据“买卖不破租赁”的原则丙替代甲成为出租人应承受该租赁契约。所以说如果丙在租赁合同有效期内要求乙腾房乙有权拒绝。(1)该房屋应归丙所有，因为房屋为不动产，其所有权的转移必须办理登记，故乙未取得所有权，而是由已办理完过户手续的丙取得该房屋所有权。(2)虽然丙取得了房屋所有权，但是甲乙之间的房屋租赁合同仍有效且租期未届满。根据“买卖不破租赁”的原则，丙替代甲成为出租人，应承受该租赁契约。所以说如果丙在租赁合同有效期内要求乙腾房，乙有权拒绝。

30.(1)李某的名誉权受到了侵害。理由：本案王某以正在谈恋爱的李某的名义登征婚广告，无疑降低了李某的社会评价。王某的行为给李某的名誉造成一定的影响，侵害了李某的名誉权。当然，这是由于侵害李某的姓名权而引起的，属于侵权行为的竞合。

(2)法院应当以姓名权侵权为案由，认定王某侵害了李某的姓名权，并判决其承担赔礼道歉、消除影响以及赔偿损失的民事责任。因为，王某是未经李某同意而以李某名义刊登征婚启事的，属于典型的侵害他人姓名权的行为。

【解析】本题首先应从李某的社会评价是否降低来判定他的名誉权是否被侵害，其次再从侵害姓名权的构成要件以及救济方式方面作答。31.丙的损失应由乙承担。根据《民法通则》的规定，饲养的动物造成他人损害的，动物的饲养人或者管理人应当承担民事责任。乙在接受甲的交付后，虽然对三头牛还没有取得所有权，但却是牛的饲养人和管理人，所以，乙应对丙的损失承担赔偿责任。32.(1)司机甲的行为属于一般侵权行为，对乙所受损害有过错，应承担一般侵权民事责任；王村村委会在架设线路时未达到规定高度，构成特殊侵权，也应当承担民事责任；供电公司未尽安全监督管理职责，在漏电保护器丢失的情况下还继续供电，构成高度危险责任。(2)本案被告司机甲、王村村委会以及丙供电公司的行为并不构成共同侵权，不承担连带责任。共同侵权是基于共同过错产生，而三被告没有共同的故意和过失，因而不应承担连带责任，应根据其行为的过错大小和致损害结果发生的原因比例分别承担相应的责任。33.(1)不属于无权代理，不是双方代理。(2)肖飞的行为实质上属于表见代理。工艺品公司所做的付款行为属于对肖飞代理行为的追认。(3)双方已经履行的合同部分无须返还，未履行部分不再履行，甲厂返还余款。

34.本案中田燕的送养是合法有效的田某不得要求撤销收养。《民通意见》第38条规定被宣告死亡的人在被宣告死亡期问其子女被他人依法收养被宣告死亡的人在死亡宣告被撤销后仅以未经本人同意而主张收养关系是无效的一般不应准许。因为在此期间其配偶是子女现实的唯一的法定监护人送养只能由其配偶决定。本案中,田燕的送养是合法有效的,田某不得要求撤销收养。《民通意见》第38条规定,被宣告死亡的人在被宣告死亡期问,其子女被他人依法收养,被宣告死亡的人在死亡宣告被撤销后,仅以未经本人同意而主张收养关系是无效的,一般不应准许。因为在此期间其配偶是子女现实的唯一的法定监护人,送养只能由其配偶决定。

35.(1)于某的行为构成侵权。因为虽然于某在自己的橱窗内使用贺加其的照片经过了贺某夫妇的同意但其将照片赠给洪某供在挂历上使用却没有征得权利人的同意而且其赠与行为并无合法理由。所以于某的行为构成侵权。(2)法院应当判决：于某向原告赔礼道歉；洪某和印刷厂停止侵害、赔礼道歉并进行一定的经济赔偿；收缴洪某和印刷厂的非法所得。(1)于某的行为构成侵权。因为，虽然于某在自己的橱窗内使用贺加其的照片经过了贺某夫妇的同意，但其将照片赠给洪某供在挂历上使用却没有征得权利人的同意，而且其赠与行为并无合法理由。所以，于某的行为构成侵权。(2)法院应当判决：于某向原告赔礼道歉；洪某和印刷厂停止侵害、赔礼道歉并进行一定的经济赔偿；收缴洪某和印刷厂的非法所得。

36.李明一家同一车祸中死亡，难以确定三人死亡的先后顺序，最高人民法院于1985年9月11日颁发的《关于贯彻执行(中华人民共和国继承法)若干问题的意见》规定：“相互有继承关系的几个人在同一事件中死亡，如不能确定先后时间的，推定没有继承人的人先死亡。死亡人各自都有继承人的人，如几个死亡人辈份不同，推定长辈先死，几个人辈份相同推定同时死亡，彼此不发生继承，由他们的各自继承人分别继承。”据此规定，李明与张梅系夫妻，辈份相同，则推定他们两个同时死亡，互不继承，李冬是晚辈，推定后死。那么这项遗产由李明、张梅二人各一半，各由他们自己的继承人继承。

根据《继承法》第10条规定：配偶、子女、父母为第一顺序继承人；兄弟姐妹为第二顺序继承人。因此李明的遗产由李冬继承：张梅的遗产由李冬与其父共同继承。李冬死亡，属于他的继承遗产权利，就转给他的合法继承人。因他无第一顺序继承人，则应由其外祖父(张梅之父)作为第二顺序继承人继承。所以这5万元应由张梅之父继承。

37.(1)甲死亡后其著作权中的人身权部分仍由其自身保留；其著作权中的财产权部分由其继承人继承；甲手稿的所有权通过赠与转移给乙丙通过继承获得手稿的所有权。(2)丁只是获得了手稿的使用权如果要获得作品的使用权必须得到甲的继承人的授权；丁以“内部资料”形式刊印手稿属于发表行为。丁的行为不合法。(3)丙将手稿出借于丁不侵犯甲的著作权。因为这是丙行使对手稿的所有权的行为。(4)丙无权决定该作品的发表。因为其只继承了手稿的所有权而不享有对手稿著作权中的人身权而发表权属于人身权的范畴。(1)甲死亡后，其著作权中的人身权部分仍由其自身保留；其著作权中的财产权部分由其继承人继承；甲手稿的所有权通过赠与转移给乙，丙通过继承获得手稿的所有权。(2)丁只是获得了手稿的使用权，如果要获得作品的使用权必须得到甲的继承人的授权；丁以“内部资料”形式刊印手稿，属于发表行为。丁的行为不合法。(3)丙将手稿出借于丁，不侵犯甲的著作权。因为这是丙行使对手稿的所有权的行为。(4)丙无权决定该作品的发表。因为其只继承了手稿的所有权而不享有对手稿著作权中的人身权，而发表权属于人身权的范畴。解析：(1)本题考查著作权的继承问题。根据《著作权法》第19条第1款的规定，著作权属于公民。公民死亡后，著作权中的财产权由继承人享有，但人身权并不发生继承。手稿是物，对手稿的所有权按照《继承法》的规定转移。

(2)本题要注意区分手稿的使用权和手稿著作权中的使用权。发表权，是决定作品是否公之于众的权利，属于著作权中的人身权。

(3)本题要注意区分对手稿的所有权的行使和对手稿的著作权的行使。

(4)发表权是著作权中的人身权，不发生继承。只有在作者未明确表示不发表作品的情况下，其发表权才可由继承人或者受遗赠人在法定期间内行使。

38.《产品质量法》规定，售出的产品不具备产品应当具备的使用性能而事先未作说明的，或不符合在产品或者其包装上注明采用的产品标准的，或不符合以产品说明、实物样品等方式表明的质量状况的，销售者应当负责修理、更换、退货。

双方订立的合同系买卖合同。是一种合同之债。根据《产品质量法》的规定，它又是一种选择之债，即消费者在修理、更换、退货三种之间可以选择。商店应按消费者的选择履行。39.(1)有效。理由：我国《婚姻法》第19条第1款规定：“夫妻可以约定婚姻关系存续期间所得的财产以及婚前财产归各自所有、共同所有或部分各自所有、部分共同所有。”因此，甲与乙约定婚姻关系存续期间所得的财产以及婚前财产归各自所有的行为是合法的，所以约定是有效的。(2)由甲、乙共同承担。理由：我国《婚姻法》第19条第2款规定：“夫妻对婚姻关系存续期间所得的财产以及婚前财产的约定，对双方具有约束力。”可见，夫妻财产约定对夫妻双方当事人是有拘束力的，这是夫妻财产约定的对内效力。同时，夫妻财产约定还有对外的效力。对此，我国《婚姻法》第19条第3款规定：“夫妻对婚姻关系存续期间所得的财产约定归各自所有的，夫或妻一方对外所负的债务，第三人知道该约定的，以夫或妻一方所有的财产清偿。”据此，夫妻财产约定是否对第三人发生效力，以第三人是否知悉该约定的存在和约定的内容为准。如果第三人明知或应知该约定的，则该约定对第三人具有对抗效力。此外，第三人知道该约定的，夫妻一方对此负有举证责任(《婚姻法解释(一)》第18条)。因此，本案中，除非乙能够举证证明，甲之弟明知或应知甲、乙之间的财产约定，否则就应由甲、乙共同承担甲的对外债务。解析：本题属于案例综合分析题，考核的知识点是夫妻间的财产关系约定制及其效力。(1)熟悉并掌握我国法律对于夫妻间财产关系约定制方面的法律规定；(2)熟知夫妻财产约定的法律效力，特别应注意其对外的效力。因为它直接决定着夫妻对外债务的承担。

40.(1)甲的遗嘱部分无效。因为遗嘱没有给丧失劳动能力又无生活来源的父母保留必要的遗产份额。(2)甲的女儿的要求是合理的。因为她是搞音乐的根据《继承法》和最高人民法院的司法解释分割遗产时依据有利于发挥遗产使用效益的原则应认定钢琴是特定职业所需要的财产应照顾给最需要的人所有。(3)对于甲的债务应先进行清偿然后再进行遗赠和继承。(4)作为继承人甲的父母是缺乏劳动能力又无生活来源的继承人根据法律的规定应首先为该继承人留下必要的遗产所以甲的父母应首先分得遗产。(5)甲的儿子虽说不愿参加诉讼但其并没有放弃继承根据《继承法》的有关规定其仍然是继承人在分割遗产时应分给其一份。(1)甲的遗嘱部分无效。因为遗嘱没有给丧失劳动能力又无生活来源的父母保留必要的遗产份额。(2)甲的女儿的要求是合理的。因为她是搞音乐的，根据《继承法》和最高人民法院的司法解释，分割遗产时，依据有利于发挥遗产使用效益的原则，应认定钢琴是特定职业所需要的财产，应照顾给最需要的人所有。(3)对于甲的债务，应先进行清偿，然后再进行遗赠和继承。(4)作为继承人，甲的父母是缺乏劳动能力又无生活来源的继承人，根据法律的规定应首先为该继承人留下必要的遗产，所以，甲的父母应首先分得遗产。(5)甲的儿子虽说不愿参加诉讼，但其并没有放弃继承，根据《继承法》的有关规定，其仍然是继承人，在分割遗产时，应分给其一份。解析：从遗嘱的效力、遗产分配的原则、方法等方面来分析。41.法人的民事行为能力是指法人以自己的行为取得民事权利和承担民事义务的资格，与自然人相比，法人的民事行为能力具有如下特点：(1)法人的民事行为能力与其民事权利能力同时发生、同时消灭。法人一经成立，即产生民事权利能力和民事行为能力，并在法人存续期间始终存在。自然人的民事权利能力始于出生，终于死亡．但其民事行为能力则受到年龄、智力、精神状况的限制。既不是与民事权利能力同时发生，也不是同时消灭。(2)法人的民事行为能力与其民事权利能力的范围上是一致的。法人能够以自己的行为取得民事权利和承担民事义务的范围，不得超出其民事权利能力所限定的范围。自然人的民事行为能力和民事权利能力不具有这个特点，其民事行为能力因年龄和精神状况的不同分为：完全民事行为能力、限制民事行为能力和无民事行为能力，而其民事权利能力则是相同的。(3)法人的民事行为能力是由其机关来实现的。法人具有团体性，其民事行为能力由其法定代表人、其他工作人员实现，以体现法人的意志。当然，法人也可以通过代理人进行民事活动。而自然人的民事行为能力则是靠自己来实现的。

42.乘人之危的民事行为须具备以下要件：(I)须乘人之危。即对他人的危难处境加以利用。危难处境一般指经济上的窘迫以及生命、身体、健康、名誉、自由等方面面临或者陷于危险或困难。(2)须有乘人之危的故意。即须有使危难人按照自己意思进行意思表示的故意。(3)须危难人被迫进行意思表示。即乘人之危与危难人的意思表示之间具有因果联系。危难人进行意思表示是不得已而为之是乘危人不正当利用的结果。如果乘危人临危不惧不为利诱所动当然谈不上危难为人所有而实施行为。(4)须危难人迎合乘危人的意思进行意思表示。即危难人无奈而使自己的意思表示迎合乘危人的意思。如果危难人并不迎合乘危人的意思那么他所实施的行为也就不构成危难为人所用而实施的行为。(5)须后果对危难人严重不利违反了公平原则。乘人之危的民事行为，须具备以下要件：(I)须乘人之危。即对他人的危难处境加以利用。危难处境一般指经济上的窘迫，以及生命、身体、健康、名誉、自由等方面面临或者陷于危险或困难。(2)须有乘人之危的故意。即须有使危难人按照自己意思进行意思表示的故意。(3)须危难人被迫进行意思表示。即乘人之危与危难人的意思表示之间具有因果联系。危难人进行意思表示是不得已而为之，是乘危人不正当利用的结果。如果乘危人临危不惧，不为利诱所动，当然谈不上危难为人所有而实施行为。(4)须危难人迎合乘危人的意思进行意思表示。即危难人无奈而使自己的意思表示迎合乘危人的意思。如果危难人并不迎合乘危人的意思，那么他所实施的行为也就不构成危难为人所用而实施的行为。(5)须后果对危难人严重不利，违反了公平原则。

43.⑴纳税人销售应税消费品的，按不同的销售结算方式分别为：①采取赊销和分期收款结算方式的，为书面合同约定的收款日期的当天，书面合同没有约定收款日期或者无书面合同的，为发出应税消费品的当天；②采取预收货款结算方式的，为发出应税消费品的当天；③采取托收承付和委托银行收款方式的，为发出应税消费品并办妥托收手续的当天；④采取其他结算方式的，为收讫销售款或者取得索取销售款凭据的当天。⑵纳税人自产自用应税消费品的，为移送使用的当天。⑶纳税人委托加工应税消费品的，为纳税人提货的当天。⑷纳税人进口应税消费品的，为报关进口的当天。44.代位继承和转继承的主要区别表现为以下几个方面：(1)继承人死亡的时间不同。代位继承中的继承人(被代位继承人)先于被继承人死亡；而转继承中的继承人(被转继承人)后于被继承人死亡。(2)被代位继承人和被转继承人的范围不同。在代位继承中，被代位继承人只能是被继承人的子女；而在转继承中，被转继承人则不限于被继承人的子女，可以是被继承人的所有继承人。(3)实际接受遗产的继承人范围不同。代位继承人只限于被继承人子女的晚辈直系血亲；而转继承人则没有这种限制，可以是被转继承人的所有继承人。(4)适用范围不同。代位继承只适用于法定继承，不适用于遗嘱继承；而转继承既适用于法定继承，也适用于遗嘱继承和遗赠。45.债的保全属债的一般担保。它是为弥补特别担保及强制执行等民事制裁的不足而设立的。现代民法上，债的保全方法有二：(1)债权人的代位权。指债务人享有对第三人的权利而又不积极行使，致使其财产应能增加而不增加，危害债权实现时，债权人有权向法院请求以自己的名义代位行使属于债务人的权利的一种权利。即债权人以自己的名义行使债务人权利的权利。(2)撤销权。指因债务人的行为害及债权，债权人有权以诉讼程序申请法院予以撤销的一种权利。

46.代位继承和转继承的主要区别表现为以下几个方面：(1)继承人死亡的时间不同。代位继承中的继承人(被代位继承人)先于被继承人死亡；而转继承中的继承人(被转继承人)后于被继承人死亡。(2)被代位继承人和被转继承人的范围不同。在代位继承中被代位继承人只能是被继承人的子女；而在转继承中被转继承人不则限于被继承人的子女可以是被继承人的所有继承人。(3)实际接受遗产的继承人范围不同。代位继承人只限于被继承人子女的晚辈直系血亲；而转继承人则没有这种限制可以是被转继承人的所有继承人。(4)适用范围不同。代位继承只适用于法定继承不适用于遗嘱继承；而转继承既适用于法定继承也适用于遗嘱继承和遗赠。代位继承和转继承的主要区别表现为以下几个方面：(1)继承人死亡的时间不同。代位继承中的继承人(被代位继承人)先于被继承人死亡；而转继承中的继承人(被转继承人)后于被继承人死亡。(2)被代位继承人和被转继承人的范围不同。在代位继承中，被代位继承人只能是被继承人的子女；而在转继承中，被转继承人不则限于被继承人的子女，可以是被继承人的所有继承人。(3)实际接受遗产的继承人范围不同。代位继承人只限于被继承人子女的晚辈直系血亲；而转继承人则没有这种限制，可以是被转继承人的所有继承人。(4)适用范围不同。代位继承只适用于法定继承，不适用于遗嘱继承；而转继承既适用于法定继承，也适用于遗嘱继承和遗赠。

47.表见代理是指行为人无代理权而以本人名义为代理行为，而相对人基于客观情况足以能相信其有代理权，并与之为民事行为，行为的后果由本人承担的代理。其构成要件包括：(1)须存在行为人没有代理权的事实；(2)须客观上有使相对人相信行为人有代理权的情形；(3)须相对人在为行为时系善意且无过失。

48.缔约过失责任是指当事人一方因于缔约之际具有过失导致合同不成立、无效或被撤销并致另一方信赖利益受损而对他方承担的损害赔偿责任。其构成要件为：(1)须存在合同不成立、无效或被撤销的事实；(2)须当事人一方有过失即对合同不成立、无效或被撤销具有主观过错；(3)须他方遭受损失即他方由于合同不成立、无效或被撤销而遭受财产损失；(4)须他方所受损失与一方之过失行为之间有因果关系；(5)须发生于合同订立阶段。缔约过失责任是指当事人一方因于缔约之际具有过失，导致合同不成立、无效或被撤销，并致另一方信赖利益受损，而对他方承担的损害赔偿责任。其构成要件为：(1)须存在合同不成立、无效或被撤销的事实；(2)须当事人一方有过失，即对合同不成立、无效或被撤销具有主观过错；(3)须他方遭受损失，即他方由于合同不成立、无效或被撤销而遭受财产损失；(4)须他方所受损失与一方之过失行为之间有因果关系；(5)须发生于合同订立阶段。

49.医疗损害责任，是指医疗机构及其医务人员在诊疗活动中使患者受到损害，依照法律规定应承担的赔偿责任。医疗损害责任的成立须具备以下要件：

其一，医疗机构及其医务人员实施了医疗行为；

其二，患者遭受非正常的损害；

其三，须医疗机构及其医务人员有过错；

其四，须医疗行为与患者非正常损害之间具有因果关系。

【解析】本题的考点是医疗损害责任的概念和构成要件。医疗损害责任的概念和构成要件在答案中已有表述，此处不再赘述。关于医疗损害的责任原则，根据我国《侵权责任法》第54条的规定，“患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任”，这表明一般适用过错责任原则。但在某些特殊情况下，适用过错推定。如我国根据《侵权责任法》第58条规定，患者有损害，因下列情形之一的，推定医疗机构有过错：(1)违反法律、行政法规、规章以及其他有关诊疗规范的规定；(2)隐匿或者拒绝提供与纠纷有关的病历资料；(3)伪造、篡改或者销毁病历资料。

50.(1)特别法优于一般法；(2)强行法优于任意法；(3)例外法规定排除一般规定；(4)具体规定优于一般性条款。(1)特别法优于一般法；(2)强行法优于任意法；(3)例外法规定排除一般规定；(4)具体规定优于一般性条款。

51.无效婚姻将产生以下三方面法律后果：

(1)当事人之间身份关系上的效力。根据《婚姻法》规定，无效婚姻，自始无效。当事人不具有夫妻的权利和义务。

(2)当事人之间财产关系上的效力。其一，不适用《婚姻法》中有关夫妻财产制的规定。其二，在财产分割时，以协议分割为原则，判决分割为例外；若是判决分割，则推定为当事人共有，主张个人所有的要承担举证责任。其三，判决分割应照顾无过错方利益。其四，保护合法婚姻当事人的财产权益。

(3)亲子关系上的效力。《婚姻法》规定，无效婚姻并不影响父母子女之间的亲子关系，他们之间的关系仍然适用《婚姻法》中有关父母子女的规定。

52.这是依债的主体的人数为标准划分的。单一之债是指债权人和债务人各为一人的债也称单数主体之债。多数人之债是指以同一给付为标的的债中债权人为数人或债务人为数人或债权人和债务人均为数人的债也称复数主体之债。此分类的法律意义在于：单一之债的主体双方都只有一人当事人之间的权利、义务比较简单明了不发生一方主体之间内部的权利、义务关系；而多数人之债除存在外部的债权债务关系外在多数债权人或多数债务人的内部尚存在内部关系因此较之单一之债要复杂得多。区分单一之债和多数人之债有利于准确地确定债的当事人之间的权利和义务。这是依债的主体的人数为标准划分的。单一之债，是指债权人和债务人各为一人的债，也称单数主体之债。多数人之债，是指以同一给付为标的的债中，债权人为数人或债务人为数人或债权人和债务人均为数人的债，也称复数主体之债。此分类的法律意义在于：单一之债的主体双方都只有一人，当事人之间的权利、义务比较简单明了，不发生一方主体之间内部的权利、义务关系；而多数人之债，除存在外部的债权债务关系外，在多数债权人或多数债务人的内部尚存在内部关系，因此较之单一之债要复杂得多。区分单一之债和多数人之债，有利于准确地确定债的当事人之间的权利和义务。

53.民事法律行为的成立要件，是指决定法律行为本身发生或者不发生的必要条件。

按照是一切民事法律行为都必需的，还是某些民事法律行为特别要求的，分为一般成立要件和特殊成立要件。

一般成立要件，是指一切民事法律行为都必需的必要条件。该要件只有一个，即意思表示。特殊成立要件，是指某些民事法律行为特别要求的必要条件。这些要件，相对于不同的民事法律行为而有所不同：

(1)对于有因行为来说，标的的给付原因是特殊成立要件。也就是说，除要有给付标的的意思表示这个一般成立要件外，还必须有标的给付原因这个特别要件，有因行为才能成立。

(2)对于实践行为来说，标的物的接受是特殊成立要件。实践行为又叫“要物行为”，它的成立以意思表示和标的物的交付为成立要件。其中，意思表示为一般成立要件，标的物的“授”与“受”共同构成特殊成立要件。54.合宪性解释，指依宪法及阶位较高的法律规范，解释阶位较低的法律规范的一种法律解释方法。法律秩序是一个阶层结构，犹如一座金字塔，最上层为宪法，其次为法律，再次为法规。法律规范的效力，依其阶位而定，即法律和法规不得抵触宪法，法规不得抵触法律。因此产生了一项基本原则，即阶位较低的法律规范，应依阶位较高的法律规范解释之，以贯彻上层法律规范的价值判断，维护法秩序的统一性。此即合宪性解释。

55.民法调整的财产关系具有以下特点：

(1)主体处于平等地位，即财产法律关系的参加者各自独立，彼此互不隶属，不具有命令、服从的关系。

(2)当事人意思表示自由，即财产法律关系的参加者之间发生的财产关系，必须坚持自愿原则，这是由民事主体地位的平等性所决定的。平等、自愿的特点，也是民法区别于行政法和经济法的界限。

(3)坚持等价有偿原则，即当事人之间发生财产关系时，必须按照互惠互利、等价有偿的原则进行，即获得财产利益应支付相应对价，才能为双方所接受。不等价的交换是违背商品经济客观规律的。

(4)民法调整的财产关系包括财产归属关系和财产流转关系。因具有金钱价值的物质资料和智力成果的归属发生的关系，是基本的财产归属关系；财产流转的基本内容是商品交换关系，其表现形式有商品买卖关系、货币借贷关系、货物运送关系、物品保管关系以及知识产权转让关系等

【解析】本题是论述题，考核的知识点是财产关系的特点。民法调整财产关系，但并非所

有的财产关系都由民法来调整。民法只调整平等主体之间的财产关系，这种财产关系所具有的特点在答案要点中已明确，在此不赘述。

56.(1)合同履行的概念合同的履行是指合同生效后合同当事人依照合同的约定实施属于合同标的的行为从而使合同目的得以实现。合同履行是当事人在整个实施合同过程中全面、适当地完成合同义务的行为是当事人实施给付义务的过程。合同的履行是合同法的核心内容。表现在:合同的订立是为了履行合同合同成立是合同履行的前提;合同的效力是合同履行的依据;合同的移转是履行主体的变更;合同履行是合同终止的原因之一;违约责任则能促使合同当事人履行合同。(2)合同履行的原则①适当履行原则:又称正确履行原则、全面履行原则是指当事人按照合同规定的标的及其数量、质量由适当的主体在适当的履行期限、履行地点以适当的履行方式全面完成合同义务的履行原则。②实际履行原则:是指当事人按照合同约定的标的完成合同义务的原则。该原则要求当事人在履行合同中要实际履行标的不能用其他标的代替原合同的标的也不能以违约或赔偿金代替履行标的。实际履行原则不是绝对的在下列情况下可适用除外:以特定物为标的物的合同当标的物灭失时实际履行已不可能;义务人不能按期交付标的使实际履行对权利人已失去意义或不必要;标的质量不符合合同要求权利人放弃实际履行的请求。③协作履行原则:是指当事人在合同履行过程中相互协作。共同完成合同的约定义务。合同的履行是当事人的相互行为权利的实现需要义务人的合作义务的履行也需要权利人的帮助。只有债务人的给付行为没有债权人的受领给付合同的内容仍难实现。可以说没有相互协作就没有合同的履行。该原则要求当事人应尽量为对方的履行创造必要的方便条件;合同履行发生变化或确实不能履行合同时应及时通知对方;发生合同纠纷时应及时协商解决尽量减少或避免损失的发生。(1)合同履行的概念合同的履行,是指合同生效后,合同当事人依照合同的约定实施属于合同标的的行为,从而使合同目的得以实现。合同履行,是当事人在整个实施合同过程中,全面、适当地完成合同义务的行为,是当事人实施给付义务的过程。合同的履行是合同法的核心内容。表现在:合同的订立是为了履行合同,合同成立是合同履行的前提;合同的效力是合同履行的依据;合同的移转是履行主体的变更;合同履行是合同终止的原因之一;违约责任则能促使合同当事人履行合同。(2)合同履行的原则①适当履行原则:又称正确履行原则、全面履行原则,是指当事人按照合同规定的标的及其数量、质量,由适当的主体在适当的履行期限、履行地点,以适当的履行方式,全面完成合同义务的履行原则。②实际履行原则:是指当事人按照合同约定的标的完成合同义务的原则。该原则要求当事人在履行合同中,要实际履行标的,不能用其他标的代替原合同的标的,也不能以违约或赔偿金代替履行标的。实际履行原则不是绝对的,在下列情况下可适用除外:以特定物为标的物的合同,当标的物灭失时,实际履行已不可能;义务人不能按期交付标的,使实际履行对权利人已失去意义或不必要;标的质量不符合合同要求,权利人放弃实际履行的请求。③协作履行原则:是指当事人在合同履行过程中,相互协作。共同完成合同的约定义务。合同的履行是当事人的相互行为,权利的实现需要义务人的合作,义务的履行也需要权利人的帮助。只有债务人的给付行为,没有债权人的受领给付,合同的内容仍难实现。可以说,没有相互协作,就没有合同的履行。该原则要求当事人应尽量为对方的履行创造必要的方便条件;合同履行发生变化或确实不能履行合同时应及时通知对方;发生合同纠纷时应及时协商解决,尽量减少或避免损失的发生。

57.双务合同履行中的抗辩权是在符合法定条件时当事人一方对抗对方当事人的履行请求权暂时拒绝履行其债务的权利是合同效力的体现为一时的抗辩权、延缓的