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文档简介

2023年江苏省宿迁市成考专升本民法自考预测试题(含答案)学校:________班级:________姓名:________考号:________

一、单选题(20题)1.房产税法规规定,房产税依照房产原值一次减除()后的余值计算缴纳。

A.10%至15%B.10%至20%C.10%至25%D.10%至30%

2.不导致要约失效的情形有()。

A.要约人依法撤销要约

B.受要约人拒绝要约的通知到达要约人

C.受要约人对要约的内容作出非实质性变更

D.承诺期限届满,受要约人没有向要约人作出承诺

3.一般侵权适用【】

A.过错推定原则B.无过错责任原则C.过错责任原则D.公平责任原则

4.下列有关租赁合同的表述中,错误的是()。

A.租赁期限为6个月以上的,应当采用书面形式。当事人未采用书面形式的,租赁关系无效

B.租赁期间届满,当事人可以续订租赁合同,但约定的租赁期限自续订之日起不得超过20年

C.出租人应当按照约定将租赁物交付承租人,并在租赁期间保持租赁物符合约定的用途

D.承租人按照约定的方法或者租赁物的性质使用租赁物,致使租赁物受到损耗的,不承担损害赔偿责任

5.立遗嘱指定继承人,不应包括()

A.代位继承人B.对岳父母尽了主要赡养义务的丧偶女婿C.对公婆尽了主要赡养义务的丧偶儿媳D.法定继承人以外的人

6.甲、乙企业就彩电购销协议进行洽谈,其间乙采取了保密措施的市场开发计划被甲得知,甲遂推迟与乙签约,开始有针对性地吸引乙的潜在客户,导致乙的市场份额锐减。下列说法中错误的是()。

A.甲应承担缔约过失责任

B.甲的行为违反了先合同义务

C.甲方的行为侵犯了乙的商业秘密

D.甲的行为属于正常的商业竞争行为

7.契税暂行条例规定的税率为()。

A.3-5%B.3-6%C.3-8%D.3-10%

8.根据我国著作权法规定,文字作品著作权产生的时间为()

A.作品创作时B.作品完成时C.作品发表时D.作品出版时

9.乙在甲处存放一台电视多年,甲以为乙不要了,于是将电视机拿到旧货市场上去卖,丙以适中价格购得。正巧乙到丙家作客发现电视机,便向丙讨还,丙不给。那么该电视机应()

A.还给乙,甲退款给丙B.还给乙,由乙退款给丙C.还给甲,由甲退款给丙D.归丙取得,乙向甲要求赔偿

10.公民不能享有所有权的物是()。A.土地B.文物C.汽车D.房屋

11.下列物权中,属于担保物权的有()

A.留置权B.地役权C.宅基地使用权D.土地承包经营权

12.甲和乙路过丙家,发现门上拴着一条狗,甲用一根棍儿挑逗狗。狗挣脱绳索并将乙咬伤。经查此狗系丙代丁看管。此案乙的损害应当由()。A.A.甲承担B.丙承担C.丁承担D.丙和丁承担

13.甲已借用乙家具一套,现经双方协商,乙同意将家具卖给甲。于是两人决定终止借用合同,签订买卖合同。在签订的买卖合同中,对交付的时间没有约定,那么,该家具所有权移转于甲的时间应是()。

A.借用合同生效的时间B.买卖合同生效的时间C.甲从乙处搬走家具的时间D.借用合同终止的时间

14.继承人在遗产处理前没有作出放弃或接受继承表示的,即视为()

A.放弃继承B.接受继承C.丧失继承D.转继承

15.李某是一公司的业务员,某日李某发现公司所需一批货物,通知并征求公司经理是否购买的意见,因公司经理与李某不和,明确表示不同意。但是李某还是以公司的名义签订了买卖合同,李某的行为应属于【】

A.无代理权的无效民事行为B.为公司利益进行的无因管理行为C.效力待定的民事行为D.对公司实施的侵权行为

16.15岁的甲与某电脑公司签订的购买一台价值1.6万元的笔记本电脑的合同,属于()。

A.有效的合同B.无效的合同C.可撤销的合同D.效力待定的合同

17.租赁合同属于()。A.双务合同B.无偿合同C.单务合同D.实践性合同

18.行为作为民事法律关系产生、变更、消灭的法律事实()。A.只能是合法行为B.只能是事实行为C.可以是合法行为也可以是违法行为D.只能是表意行为

19.

7

下列各项中,属于因法律行为发生的债韵转移的是()

20.当事人一方明确表示不履行合同义务的,对方要求其承担违约责任的时间()。

A.可以在履行期届满之前

B.必须在履行期届满之后

C.需在另行订立的履行期到来时

D.必须在履行期届满之前

二、案例分析题(20题)21.甲建筑公司因建楼急需水泥,同时向A、B、C三家水泥厂发出函电。函电中称:“我公司急需标号为150型号的水泥100吨,如贵厂有货,请速来函电,我公司愿派人前往购买。”三家水泥厂收到甲公司函电后,先后向甲回复了函电,在回函中告知他们备有现货,且告知了水泥价格。A水泥厂在发出函电的同时,派车给甲公司送去了50吨水泥。在该批水泥送达甲公司之前,甲得知B水泥厂的水泥质量好且价格合理,因此向B水泥厂发去函电,称:“我公司愿意购买贵厂100吨150型号水泥,盼速发货,运费我公司负担。”发出函电的第二天,B水泥厂发函称已,准备发货。第三天,A水泥厂的50吨水泥送到,甲告诉A厂,其已决定购买B厂的水泥,因此不能接受A厂送来的水泥。A厂以甲拒收货物已构成违约为由,诉至法院。问:

本案如何处理?

22.甲和乙订立了一份买卖牛的合同,合同约定甲卖给乙3头牛,总价款为6000元。乙向甲预付3000元,余下款项在半年内付清。双方还约定,在乙向甲付清牛款之前,甲保留三头牛的所有权。甲向乙交付了三头牛,一天,一头牛把丙顶伤,为此,丙花费医疗费2000元。问:

该损失应由谁来承担,理由是什么?

23.甲与妻子乙以及儿子丙一家3口出门旅游。途中不幸飞机失事,3人身亡。经清理,夫妻俩共有财产50万元,另外有一套登记为乙所有的住房。这套住房是乙7年前尚未结婚时继承父母的遗产,现在乙的弟弟提出要回房子的要求,甲的父母不同意,双方为此发生纠纷。

问:(1)如何确认3人死亡的先后次序?(2)如何确认甲和乙的遗产范围?(3)甲、乙、丙的遗产最终归谁继承?为什么?

24.王某于2011年准备建造一栋二层共220平方米的楼房。因资金不够,遂向邻居胡某借款,双方达成一份书面合同。合同规定:胡某借给王某5万元盖房,1年后若王某不能归还本金及利息,则房屋为双方共有,各人得一半房屋,房建成后王某无力偿还,便将二层楼给胡某使用,但王某在产权登记时,仍登记为自己单独所有。胡某提出要按协议分割房屋并办理产权变更登记手续,王某表示同意,但一直未去办理。王某的妻弟郭某得知此事,要王某把房屋以15万元卖给他,他替王某还款,王某表示同意并与郭某签订了转让协议。胡某得知表示王某无权出让属于自己的那一半房屋,要求法院确认王某与郭某的转让协议无效。

问:(1)此案中王某与胡某有关财产分割的协议是否有效?

(2)王某与郭某的协议是否有效?为什么?

25.公民甲死亡后,留有五间平房和一万元存款。甲没有继承人,也未设立遗嘱。问:甲的遗产应如何处理?

26.田燕的送养是否有效?

27.李天志与妻子朱兰、女儿李梅(11周岁)一家三口住在贫困山村。为脱贫致富,1998年12月李天志分别向邻村人刘江、信用社和复员军人张海各借款1万元,分别写下1万元欠条3张,共计3万元,购买邻村一台旧卡车开始货运业务。1999年1月,在尚未办理各项车辆运输保险的情况下,李天志冒着雪天路滑的危险为村民刘江运货进城,不幸坠人山谷,车毁货损人亡。朱兰得知后,痛不欲生,当晚上吊自杀,留下孤儿李梅。村委会在全权处理李、朱丧事并清查其财产债务后,会同乡民政干部组织召开了一个特别会议,参加人有村委会和乡民政干部、邻村村长、信用社负责人、刘江、张海、李梅和李梅的堂叔李天容。会议形成了一个书面协议,内容是:①朱兰名下存款2000元清偿刘江的货损;②瓦房1间及农具、家庭生活用品约价值1万元,由张海负责处理,折抵其借款1万元;③丧葬费1000元由村委会承担;④欠信用社和邻村人的2万元由李梅在年满18周岁以后5年内还清,但不计利息;⑤李梅今后由其堂叔李天容抚养。参会人员分别签字盖章,李梅也签字同意并加按手印。但李天容虽同意抚养李梅,却提出自己家境过于贫困,难以保证李梅的学习和生活,建议在财产上有所照顾。请回答以下问题:(1)该协议涉及哪些方面的法律问题?(2)你认为本案依法应如何处理?28.2009年5月,某县电力公司经批准架设的高压电线路,与某甲的私有平房屋之间垂直距离大于4米。2011年4月,某甲未经当地有关部门批准,将平房加盖为三层半楼房,东边三楼阳台与高压电线之间最近的距离只有40厘米,当地电力部门对某甲的翻建行为未加阻止。2011年7月,某乙到某甲家中度暑假,于晚上在阳台乘凉时,被高压电路所吸而触电受伤。经过某县人民法院法医鉴定,其伤情属于重伤范围。同年9月某乙向某县法院起诉,要求电力公司承担责任。问:(1)电力公司是否应该承担责任,其归责原则是什么?(2)某甲是否应当承担责任,其归责原则是什么?

29.李某有两子一女,分别为大儿子李甲、二儿子李乙和三女儿李丙。李某于2001年3月立了一份遗嘱,把他的两间房和2万元存款给其大儿子李甲,并将该遗嘱进行了公证。后他又觉得其三女儿李丙也挺孝顺,于是他又于2002年6月份立了份自书遗嘱,将原来的两间房和2万元存款重新分配,由其大儿子李甲和三女儿平均继承,但未进行公证。2002年9月份李某死亡,留下遗产:两间房和5万元存款。问:

(1)两份遗嘱,应以哪一份为准,为什么?

(2)李某的遗产该如何分配?

30.某日,杨大和张三两家拆除他们的共有房屋,雇佣了民工甲。在上午,张三注意了安全,每卸下一根木头都由铁丝将木头拴着慢慢放下,由甲在下面接着。下午,张三为了加快进度,就没有用铁丝拴,直接将其木头放下,但没有告知甲。在放第一个木头时,甲以为由铁丝拴着,就没有注意。木头从上面掉下来将另一来帮忙的丙打成残废。

问:(1)张三应否承担责任?

(2)杨大应否承担责任?

(3)甲应否承担责任?

(4)本案民事责任的内容是何种责任?

31.贾某与家人到宏宇餐厅就餐。该餐厅所提供的卡式炉是由某用具厂生产的,卡式炉所使用的燃气是由某燃气公司生产的,贾某与家人在用餐时,正在使用的卡式炉和燃气罐发生爆炸,致使贾某面部、双手烧伤,共花去医疗费等财产损失7万元。经查:燃气公司以及用具厂生产的燃气和炉子均不合格,宏宇餐厅在提供服务时不存在过错。问:

宏宇餐厅是否应承担责任,为什么?

32.周某10岁时父母离婚,其随母亲王某生活,不久王某与高某结婚,高某与王某一起将周某抚养成人,高某因病去世,周某继承了高某部分财产,时隔一年,周某的生父也因病去世,周某帮助料理完后事,要求与其父后娶妻子胡某共同继承财产,而胡某称,周某已经继承了继父财产,不能再继承生父财产。问:(1)周某是否有权继承继父高某的财产?(2)周某是否有权继承其生父遗产?为什么?

33.甲将一台黑白电视机送到电器修理部修理,修理部让15日后取货。甲取货时,修理部说修理费140元,甲认为此费用过高,拒绝支付。修理部扣留了电视机,并告知甲快交,否则将变卖电视机。半年后,甲未索要电视机,也未交修理费。后来,甲又将一录像机送修,约定1个月取货。甲如约取货,修理部要求甲交140元加上本次修理费170元。甲只交了170元,且说140元以电视机抵。修理部不同意,说黑白电视机没人要,于是退了电视机,扣留了录像机,告诉甲限1个月内交140元,否则变卖录像机。双方多次协商未果,甲诉之法院。问:修理部是否有权扣留甲的录像机?为什么?

34.甲公司将价值为20万元的10台笔记本电脑存放在乙仓库,约定存放期为3个月,保管费为1万元。存放3个月后,甲公司因资金周转困难,要求仓库允许其先将10台电脑提走,一周内即付清保管费。乙仓库不同意,并将10台电脑全部扣留。半个月后,该仓库遭雷击失火,10台电脑全部烧毁。甲公司无法向用户交货,经法院判决支付给用户违约金4万元。问:(1)乙仓库扣留全部10台电脑的行为是否正当?为什么?(2)乙仓库对甲公司的损失是否承担赔偿责任?为什么?

35.公民甲有二子,即长子乙和次子丙。甲年老体迈,遂立一遗嘱,指定由其长子乙继承存款50万元及一套三居室,并对其余财产作了安排。次子丙想得到三居室房产,便杀害了长子乙。

问:丙是否还能继承甲的遗产?

36.贺某夫妻带着儿子贺加其到华美照相馆照周岁纪念相。摄影师于某见贺加其活泼可爱,便私自多放大了几张,在征得贺某同意后将其中一张摆放在自己的橱窗内,以招揽顾客。其余的几张保留了下来。后来,于某的朋友洪某见到该照片,称其所在的印刷厂正在制作儿童挂历,就要求于某给他一张。印刷厂以700元价格从洪某处买到照片并制作投产。贺某在买挂历的过程中,发现儿子的大头像也在其中,非常气愤,找到印刷厂问明来源后,即以于某和印刷厂为被告起诉到法院,要求停止侵害,赔礼道歉,并赔偿损失2000元。法院在审理过程中应于某要求追加洪某为被告。法院经调查,认定上述事实属实。问:

(1)本案中于某的行为是否构成侵权?说明理由。

(2)法院应怎样判决?

37.王某于2011年准备建造一栋二层共220平方米的楼房。因资金不够,遂向邻居胡某借款,双方达成一份书面合同。合同规定:胡某借给王某5万元盖房,1年后若王某不能归还本金及利息,则房屋为双方共有,各人得一半房屋,房建成后王某无力偿还,便将二层楼给胡某使用,但王某在产权登记时,仍登记为自己单独所有。胡某提出要按协议分割房屋并办理产权变更登记手续,王某表示同意,但一直未去办理。王某的妻弟郭某得知此事,要王某把房屋以15万元卖给他,他替王某还款,王某表示同意并与郭某签订了转让协议。胡某得知表示王某无权出让属于自己的那一半房屋,要求法院确认王某与郭某的转让协议无效。问:(1)此案中王某与胡某有关财产分割的协议是否有效?(2)王某与郭某的协议是否有效?为什么?

38.村民某甲因养殖需要资金20万元,向某乙借款10万元,以自己的一套价值10万元的音响设备作抵押,双方立有抵押字据但未办理登记,某甲又向某丙借款10万元,以该音响设备质押,双方立有质押字据,并将音响设备交付某丙占有,后因不可抗力,某甲严重亏损,不能及时偿还借款,某乙和某丙将其诉至法院,法院查证上述事实后又查明:某丙在占有音响设备期间,不慎将该设备损坏,送某丁修理,某丙无力交付某丁修理费l万元,该设备现已被某丁留置。

问:(1)某甲和某乙之间的抵押关系是否有效?为什么?

(2)某甲和某丙之间的质押关系是否有效?为什么?

(3)某丙和某丁之间存在什么样的法律关系?

(4)某乙、某丙、某丁三人享有的权利,哪一个最优先行使?

39.村民某甲因养殖需要资金20万元,向某乙借款10万元,以自己的一套价值10万元的音响设备作抵押,双方立有抵押字据但未办理登记。某甲又向某丙借款10万元,以该音响设备质押,双方立有质押字据,并将音响设备交付某丙占有。后因不可抗力,某甲严重亏损,不能及时偿还借款,某乙和某丙将其诉至法院,法院查证上述事实后又查明:某丙在占有音响设备期间,不慎将该设备损坏,送某丁修理,某丙无力交付某丁修理费1万元,该设备现已被某丁留置。问:(1)某甲和某乙之间的抵押关系是否有效?为什么?(2)某甲和某丙之间的质押关系是否有效?为什么?(3)某丙和某丁之间存在什么样的法律关系?

40.某丙和某丁之间存在什么样的法律关系?

三、简答题(10题)41.简述不当得利的构成要件。

42.简述《专利法》中所规定的强制许可的类型。

43.简述违约责任与侵权责任的竞合。

44.何为单一之债?何为多数人之债?区分二者的意义是什么?

45.简述保证及其方式。

46.简答相邻关系的概念和特征。

47.简述什么是相邻关系及相邻关系的种类。

48.简述民事责任的概念与特征。

49.简述动物致人损害的民事责任的构成要件。

50.简述父母与子女间的权利与义务。

四、主观题(10题)51.甲培训中心急需一批电脑,遂同时向A、B两家电脑公司发函:“我中心急需x型号电脑100台,如果公司有货,速来电,并请告知价格。”A公司收到甲函电后,回函告知有货,并报上电脑价格。A公司在发函的同时,给甲送去了100台电脑。在该批电脑送到甲之前,甲得知B公司电脑质量好且价格合理,因此向B公司发函:“我中心愿意购买贵公司100台x型号电脑,盼速发货,运费由我中心负担。”第二天,A公司的100台电脑送到。甲告诉A公司。其已决定购买B公司的电脑。A公司以甲拒收货物构成违约为由诉至法院。

问:(1)甲同时向两家电脑公司发出的函电是否构成要约?为什么?

(2)甲拒收A公司电脑的行为是否构成违约?为什么?

52.1996年10月6日,杨树清从县良种场以每头800元的价格购得8头奶牛和部分越冬饲草。同羁,杨树清又与同村周振华达成购买饲草的口头协议。协议商定,杨树清以每公斤2角的价格,共计800元人民币购买周振华的饲草4000公斤,约定于1997年2月10日交钱交货。1997年1月1日,杨树清之子燃放鞭炮,不慎将自家饲草烧光,杨树清便找到周振华要求提前交付购买的饲草。周振犟称“饲草可以按去年的价格,但我现在要牛不要钱,购买4000公斤饲草所需要的800元钱要用两安良种奶牛来折抵。”杨树清迫于大雪封山,又没有别的办法可想,被迫同意将两头良种奶牛折抵,1000公斤饲草。但第二天,杨树清又找到周振华,表示愿以1500元的价格买回两头奶牛,周振华则称“买卖既做,决无反悔之理”,坚持不同意,杨树清只得起诉于人民法院,要求返还两头奶牛。

问:本案应如何处理?

53.论他物权和自物权的联系与区别。

54.简要回答民事法律行为的成立要件。

55.论民法调整的财产关系的特点。

56.简述合宪性解释。

57.试述双务合同履行中的抗辩权。

58.什么是单一之债?什么是多数人之债?二者分类的标准和意义是什么?

59.宅基地使用权人的主要权利有哪些?

60.某甲是一位十分受观众喜爱的著名小品演员,某演出公司欲以某甲的出演来提高晚会的知名度和门票收益。因此该演出公司与某甲签订合同,约定于新年晚会上由某甲出演小品节目,演出结束后支付全部演出酬金。晚会当天,由于当地雾气较重,航班停飞,某甲无法按计划赶赴晚会。于是,某甲便委托其徒弟某乙代为其出演。问:(1)某甲能否委托其徒弟某乙代其演出?为什么?(2)其徒弟某乙的行为是否属于无权代理?为什么?五、论述题(0题)61.论善意取得制度。

六、判断题(0题)62.因紧急避险造成他人损失的,如果险情是由于自然原因引起,行为人采取的措施又无不当时,则行为人不承担民事责任。()

参考答案

1.D

2.C选项A、B、D三项或因受约人拒绝,或因要约人依法撤销要约,或因承诺期限届满而受要约人未向要约人作出承诺,均使要约失效;而选项C仅是要约内容的非实质性变更,根据《合同法》的规定,除非要约人及时提出反对或要约表明不得作出任何变更外,不能导致要约失效,故选项C是正确的,排除其他选项。

3.C侵权责任的三大归责原则:过错责任原则,无过错责任原则,公平责任原则。一般侵权行为适用过错责任原则。所以选C项。

4.A本题考查租赁合同法律关系的特征。依我国《合同法》的规定,租赁期限为6个月以上而当事人未采用书面形式的,视为不定期租赁,而不是导致租赁关系无效。故本题中选项A符合题意,排除其他选项。

5.D

6.D本题考查缔约过失责任理论。注意其不同于违反先合同义务。

7.A

8.B

9.D

10.AA项,公民不享有土地所有权,因为城市土地属于国家所有,农村土地属于集体经济组织所有。

11.A

12.A本题考查对象是特殊侵权责任。我国《民法通则》第127条规定,饲养的动物造成他人损害的,动物饲养人或者管理人应当承担民事责任;由于受害人的过错造成损害的,动物饲养人或者管理人不承担民事责任;由于第三人的过错造成损害的,第三人应当承担民事责任。故本题中选项A是正确的,排除其他选项。

13.B本题考查占有人买受占有物关系中所有权转移时间的问题。题目中提供的已知条件实际上是“简易交付”,即买受人在占有出卖物的条件下,出卖物所有权在买卖合同生效时就转移到买受人。因此,B是正确的。

14.B

15.C李某的行为属于不具有代理权的无权代理行为。依据《民法典》规定此类行为属效力待定的民事行为。

16.D依据我国法律规定,限制行为能力人订立的合同有两种后果,一是有效,二是效力待定。属于有效的合同包括三种情形:(1)订立的纯获利益的合同;(2)订立的与其年龄、智力、精神健康状况相适应的合同;(3)事先征得其法定代理人同意而订立的合同。本题中所涉合同,显然不属于上述三种情形的合同,因此不能认定为有效的合同。同时依据法律的规定,除上述三种情形外,限制行为能力人所订立合同的效力处于不确定的状态,为效力待定的合同。因此本题选项中,选项D是正确的,排除其他选项。

17.A租赁合同属于双务、有偿、诺成合同。

18.C

19.C

20.AA。本题考查预期违约的救济问题。《合同法》第108条对此作了规定。

21.答案要点:本案中,甲公司是否构成违约,首先须判定买卖合同是否成立,而要判定合同是否成立,关键在于认定甲向A所发函电在性质上究竟是要约,还是要约邀请。

从本案情况看,甲向A发出的函电性质上属于要约邀请,而非要约;A厂送货行为是一种要约行为,对此,甲可以承诺,也可以不承诺。因此,本案中,甲公司拒收A水泥厂的水泥,不构成违约。后果应由A厂自负。

[解题指导]区分各行为的性质,确定要约、非要约,然后分析合同是否因承诺而成立,最后再确定合同当事人有无违约,无合同关系的无违约。

22.丙的损失应由乙承担。因为根据《民法通则》的规定:饲养的动物造成他人损害的动物的饲养人或者管理人应当承担民事责任。乙在接受甲的交付后虽然对三头牛还没有取得所有权但却是牛的饲养人和管理人所以乙应对丙的损失承担赔偿责任。丙的损失应由乙承担。因为,根据《民法通则》的规定:饲养的动物造成他人损害的,动物的饲养人或者管理人应当承担民事责任。乙在接受甲的交付后,虽然对三头牛还没有取得所有权,但却是牛的饲养人和管理人,所以,乙应对丙的损失承担赔偿责任。解析:解答本题时首先应分析案件性质,在得出其为动物侵权的判断后,即可依据法律对动物侵权这一特殊侵权行为的规定确定责任的承担者。23.(1)推定甲与乙同时死亡,丙晚于甲、乙死亡。(2)分割甲、乙的共有财产50万元每人一半,房屋为乙个人财产,甲的遗产即为25万元,乙的遗产为25万元加上一套房子。(3)甲的遗产应由其父母和丙继承,丙死后遗产由丙的祖父母即甲的父母继承,乙的遗产由丙继承,丙死亡后,也由丙的祖父母继承。即遗产最终归甲的父母继承。

24.(1)有效。因为双方当事人有完全民事行为能力;双方自愿,意思表示真实;协议内容并不违法。因此该协议是有效的。(2)无效。因为郭某明知王某与胡某存在争议纠纷,并且王某无权处分属于胡某的那一部分,王某在已与胡某有协议、并将房交胡某使用、答应办理产权登记手续的情况下又与郭某签订卖房协议,应属恶意串通行为。

25.法律规定,无人继承又无人受遗赠的遗产,归国家所有;死者生前是集体所有制组织成员的,归所在集体所有制组织所有。则甲的遗产应当归国家所有或者归集体所有制组织所有。

26.本案中田燕的送养是合法有效的田某不得要求撤销收养。《民通意见》第38条规定被宣告死亡的人在被宣告死亡期问其子女被他人依法收养被宣告死亡的人在死亡宣告被撤销后仅以未经本人同意而主张收养关系是无效的一般不应准许。因为在此期间其配偶是子女现实的唯一的法定监护人送养只能由其配偶决定。本案中,田燕的送养是合法有效的,田某不得要求撤销收养。《民通意见》第38条规定,被宣告死亡的人在被宣告死亡期问,其子女被他人依法收养,被宣告死亡的人在死亡宣告被撤销后,仅以未经本人同意而主张收养关系是无效的,一般不应准许。因为在此期间其配偶是子女现实的唯一的法定监护人,送养只能由其配偶决定。27.(1)本案涉及的法律问题有以下四个方面:①李梅对李天志、朱兰的财产继承问题;②李天志、朱兰两人与信用社等债权人的债务清偿问题;③监护人的设定问题;④李梅的行为能力问题。(2)依民法规定,本案应作如下处理:①李天志、朱兰遗留的遗产共有2000元存款、房屋和家庭生活用品,应由作为二人唯一继承人的李梅继承。李梅为未成年人,又无其他生活来源,故应为其保留必要的财产份额,以满足其基本生活需要;②在为李梅保留必要的遗产份额以后,剩余遗产应用于清偿信用社、张海、邻村人刘江等人的债务。由于这些债权均没有担保,故应平等受偿,且债务清偿以剩余遗产为限,未清偿部分李梅不再承担清偿责任;③关于李梅的监护问题,如果李天容愿意承担监护职责,经村委会同意.其可为李梅的监护人。如果不能征得李天容的同意,则应由村委会作为李梅的监护人;④该协议对李梅没有约束力。因为她年龄只有11周岁,是限制行为能力人。28.(1)电力公司应承担责任,电力公司的高压线,在客观上造成了原告某乙的人身损害的结果,属于高度危险作业致人损害的情况,构成特殊侵权。其归责原则是无过错责任原则。(2)某甲应当承担责任。某甲违章翻建三层半楼房,特别是东边阳台距离高压电线只有40厘米,而未能采取安全防范措施,主观上存在过错,对乙的损害负有一定责任。其归责原则是过错责任原则。

29.(1)应以第一份遗嘱为准。因为自书遗嘱、录音遗嘱、代书遗嘱等均不得改变公证遗嘱的效力。(2)李某的遗产中:两间房和2万元的人民币由李甲继承因为遗嘱继承效力优于法定继承剩下的3万元按法定继承方式继承即由李甲、李乙和李丙三人继承各1万元。(1)应以第一份遗嘱为准。因为自书遗嘱、录音遗嘱、代书遗嘱等均不得改变公证遗嘱的效力。(2)李某的遗产中:两间房和2万元的人民币由李甲继承,因为遗嘱继承效力优于法定继承,剩下的3万元按法定继承方式继承,即由李甲、李乙和李丙三人继承,各1万元。

30.(1)张三应当承担责任。房屋是杨大和张三共有的而甲是由他们雇佣来的。并且张三在将木头直接放下时没有告知甲甲也无法预见张三没有用铁丝将木头拴住。因此张三是有过错的应当承担主要责任。(2)杨大也应该承担责任。房屋是他与张三共同所有依据法律规定“共同共有人对共有财产享有权利承担义务”。而共有人应当共同注意拆房过程的安全。对于事故的发生应该共同承担赔偿责任。但由于杨大对于事故的发生过错较小应当承担次要责任。(3)甲不应当承担责任。甲对于事故的发生不能预见也不应当预见。因为当时他无法预见张三没有用铁丝将木头拴住即他的主观上无过错。而在一般侵权责任中行为人的主观过错是其构成侵权的条件之一。所以甲不应该对损失负责。(4)张三和杨大对丙的医疗费、因误工而减少的收人、生活补助费等费用承担连带责任。对于张三和杨大的内部责任的分担因为张三对于事故的发生的过错较大应该承担全部或主要的责任。(1)张三应当承担责任。房屋是杨大和张三共有的,而甲是由他们雇佣来的。并且张三在将木头直接放下时,没有告知甲,甲也无法预见张三没有用铁丝将木头拴住。因此张三是有过错的,应当承担主要责任。(2)杨大也应该承担责任。房屋是他与张三共同所有,依据法律规定,“共同共有人对共有财产享有权利,承担义务”。而共有人应当共同注意拆房过程的安全。对于事故的发生,应该共同承担赔偿责任。但由于杨大对于事故的发生过错较小,应当承担次要责任。(3)甲不应当承担责任。甲对于事故的发生不能预见,也不应当预见。因为当时他无法预见张三没有用铁丝将木头拴住,即他的主观上无过错。而在一般侵权责任中,行为人的主观过错是其构成侵权的条件之一。所以甲不应该对损失负责。(4)张三和杨大对丙的医疗费、因误工而减少的收人、生活补助费等费用承担连带责任。对于张三和杨大的内部责任的分担,因为张三对于事故的发生的过错较大,应该承担全部或主要的责任。

31.承担因为宏宇餐厅在提供服务时对顾客负有安全保障义务。承担,因为宏宇餐厅在提供服务时对顾客负有安全保障义务。32.(1)周某有权继承继父的财产,按照我国法律,有扶养关系的继父母与继子女之间互为继承人。(2)根据我国法律规定继子女继承了继父母遗产的,不影响其继承生父母的遗产,与继父母有扶养关系的继子女享有双重继承权,因此周某有权继承其生父的遗产。

33.修理部无权扣留甲的录像机。理由:根据我国《担保法》的规定留置权的成立必须同时具备三个条件:一是债权人须基于合同占有留置物;二是债务人所负债务须与该留置物有牵连关系;三是须债务已届履行期而债务人不履行债务。本案中甲与修理部之间存在两个电器修理合同:一是修理电视机的合同;二是修理录像机的合同。甲不付修理电视机的钱修理部可以留置电视机但修理部将与该合同没有牵连关系的录像机予以扣留不符合“债务人所负债务须与该留置物有牵连关系”这一留置权的成立要件所以不能扣留录像机。修理部无权扣留甲的录像机。理由:根据我国《担保法》的规定,留置权的成立必须同时具备三个条件:一是债权人须基于合同占有留置物;二是债务人所负债务须与该留置物有牵连关系;三是须债务已届履行期而债务人不履行债务。本案中,甲与修理部之间存在两个电器修理合同:一是修理电视机的合同;二是修理录像机的合同。甲不付修理电视机的钱,修理部可以留置电视机,但修理部将与该合同没有牵连关系的录像机予以扣留,不符合“债务人所负债务须与该留置物有牵连关系”这一留置权的成立要件,所以不能扣留录像机。解析:运用留置权的条件加以分析。34.(1)乙仓库扣留全部10台电脑的行为是不当的。理由:《担保法》第85条规定,留置的财产为可分物的,留置物的价值应当相当于债务的金额。本案中甲公司欠乙仓库仅1万元,乙仓库留置1台电脑足矣,故乙仓库留置另外9台电脑的行为显系不当。可以说,仓库只有权留置1台电脑,另外9台电脑则无权留置。(2)乙仓库对甲公司的损失应承担赔偿责任。理由:因为仓库只有权留置1台电脑,另外9台电脑则无权留置,对于无权占有的财产发生意外毁损应当承担赔偿责任,相应比例的间接损失也应承担。解析:本题考核的是可分物的留置和留置物灭失、毁损的风险。依照法律规定,留置的财产为可分物的,留置物的价值应当相当于债务的金额。而本案中甲公司欠乙仓库仅1万元,乙仓库却留置了甲公司的全部10台电脑,这种行为是不当的,换句话说,乙仓库对甲公司另外9台电脑的占有是无权的,自然要对无权占有的财产所发生的意外毁损承担相应的责任。

35.次子丙为了争夺遗产,杀害了其他继承人,按法律规定,应当丧失继承权。故丙不能继承甲的遗产。

36.(1)于某的行为构成侵权。因为虽然于某在自己的橱窗内使用贺加其的照片经过了贺某夫妇的同意但其将照片赠给洪某供在挂历上使用却没有征得权利人的同意而且其蹭与行为并无合法理由。所以于某的行为构成侵权。(2)法院应当判决:于某向原告赔礼道歉;洪某和印刷厂停止侵害、赔礼道歉并进行一定的经济赔偿;收缴洪某和印刷厂的非法所得。(1)于某的行为构成侵权。因为,虽然于某在自己的橱窗内使用贺加其的照片经过了贺某夫妇的同意,但其将照片赠给洪某供在挂历上使用却没有征得权利人的同意,而且其蹭与行为并无合法理由。所以,于某的行为构成侵权。(2)法院应当判决:于某向原告赔礼道歉;洪某和印刷厂停止侵害、赔礼道歉并进行一定的经济赔偿;收缴洪某和印刷厂的非法所得。解析:(1)本小题考查侵犯肖像权的构成要件问题。最高人民法院《关于贯彻执行<中华人民共和国民法通则>若干问题的意见(试行)》第139条对侵犯公民肖像权的行为进行了界定。

(2)本小题考查侵犯肖像权的救济问题。《民法通则》第120条对侵害公民肖像权的救济作厂规定。37.(1)有效。因为双方当事人有完全民事行为能力;双方自愿,意思表示真实;协议内容并不违法。因此该协议是有效的。(2)无效。因为郭某明知王某与胡某存在争议纠纷,并且王某无权处分属于胡某的那一部分,王某在已与胡某有协议,并将房交胡某使用、答应办理产权登记手续的情况下又与郭某签订卖房协议,应属恶意串通行为。

38.(1)某甲和某乙之间的抵押关系有效根据《担保法》第43条规定:“当事人以其他财产抵押的可以自愿办理抵押物登记抵押合同自签订立之日起生效。当事人未办理抵押物登记的不得对抗第三人。”(2)某甲和某丙之间的质押关系有效根据《担保法=》第64条规定:“出质人与质权人应当以书面形式订立质押合同质押合同自质物移交于质权人占有时生效。”某甲和某丙之间有质押字据并已将音响设备交付某丙占有所以质押关系有效。(3)某丙和某丁之间存在承揽合同关系和留置法律关系(4)对该设备应由某丁优先行使其权利因为留置权是为了恢复标的物本身的价值而发生的权利在各担保权中应最优先行使。(1)某甲和某乙之间的抵押关系有效,根据《担保法》第43条规定:“当事人以其他财产抵押的,可以自愿办理抵押物登记,抵押合同自签订立之日起生效。当事人未办理抵押物登记的,不得对抗第三人。”(2)某甲和某丙之间的质押关系有效,根据《担保法=》第64条规定:“出质人与质权人应当以书面形式订立质押合同,质押合同自质物移交于质权人占有时生效。”某甲和某丙之间有质押字据并已将音响设备交付某丙占有,所以质押关系有效。(3)某丙和某丁之间存在承揽合同关系和留置法律关系(4)对该设备,应由某丁优先行使其权利,因为留置权是为了恢复标的物本身的价值而发生的权利,在各担保权中应最优先行使。39.(1)某甲和某乙之间的抵押关系有效,《民法典》第403条规定,以动产抵押的,抵押权自抵押合同生效时设立;未经登记,不得对抗善意第三人。某甲的价值10万元的音响不属于必须进行抵押登记的财产,故双方签订抵押合同时,该抵押关系有效。(2)某甲和某丙之间的质押关系有效,根据《民法典》第427条的规定,设立质权,当事人应当采用书面形式订立质押合同。第429条规定,质权自出质人交付质押财产时设立。某甲和某丙之间有质押字据并已将音响设备交付某丙占有。所以质押关系有效。(3)某丙和某丁之间存在承揽合同关系和留置法律关系。

40.某丙和某丁之间存在承揽合同关系和留置法律关系。某丙和某丁之间存在承揽合同关系和留置法律关系。

41.不当得利是指没有法律或者合同上的根据取得利益,而使他人受到损害的法律事实。其构成要件包括:(1)一方取得利益。(2)他方受有损失。(3)取得利益和受有损失之间有因果关系。(4)一方取得利益无合法根据是指一方取得利益没有法定或者约定的根据。

42.我国《专利法》所规定的强制许可的类型主要有:一是滥用专利权的实施强制许可。具备实施条件的单位以合理的条件请求发明或者实用新型专利权人许可实施其专利.而未能在合理长的时间内获得这种许可时专利局根据该单位的申请可以给予实施该发明专利或者实用新型专利的强制许可。二是在国有紧急状态或非常情况下的强制许可。当国家出现紧急状态或者非常情况时或者为了公共利益的目的.专利局可以给予实施发明专利或者实用新型专利的强制许可。三是从属专利的强制许可。一项取得专利权的发明或者实用新型比以前已经取得专利权的发明或者实用新型在技术上先进其实施又有赖于前一发明或者实用新型实施的专利局根据后一专利权人的申请可以给予实施前一发明或者实用新型专利的强制许可;同时在依照上述规定给予实施强制许可的情况下专利局根据前一专利权人的申请也可以给予实施后一发明或者实用新型的强制许可。我国《专利法》所规定的强制许可的类型主要有:一是滥用专利权的实施强制许可。具备实施条件的单位以合理的条件请求发明或者实用新型专利权人许可实施其专利.而未能在合理长的时间内获得这种许可时,专利局根据该单位的申请,可以给予实施该发明专利或者实用新型专利的强制许可。二是在国有紧急状态或非常情况下的强制许可。当国家出现紧急状态或者非常情况时,或者为了公共利益的目的.专利局可以给予实施发明专利或者实用新型专利的强制许可。三是从属专利的强制许可。一项取得专利权的发明或者实用新型比以前已经取得专利权的发明或者实用新型在技术上先进,其实施又有赖于前一发明或者实用新型实施的,专利局根据后一专利权人的申请,可以给予实施前一发明或者实用新型专利的强制许可;同时,在依照上述规定给予实施强制许可的情况下,专利局根据前一专利权人的申请,也可以给予实施后一发明或者实用新型的强制许可。

43.违约责任与侵权责任的竞合,是指在一方当事人违约时,不仅造成了对方的合同权利即债权(相对权)的损害,违反了约定义务,而且侵害了对方的人身或者财产,造成了对方人身权或财产权(绝对权)的损害,违反了法定的义务。我国《民法典》第186条规定,因当事人一方的违约行为,损害对方人身权益、财产权益的,受损害方有权选择请求其承担违约责任或者侵权责任。本条规定意味着受害人只能选择一种责任形式提出请求,法院也只能满足受害人一种请求,而不能使两种责任同时并用。

44.单一之债是指债的双方主体即债权人和债务人均为一人的债。多数人之债是指债的双方主体均为二人以上或者其中一方主体为二人以上的债。二者分类的标准是:依债的主体双方人数为单一的还是多数的。区分二者的法律意义在于:因单一之债的主体双方都只有一人当事人之间的权利、义务比较简单明了不发生一方主体之间的权利义务关系;而多数人之债当事人之间的关系比较复杂不仅有债权人和债务人之间的权利义务关系而且还发生多数债权人或多数债务人之间的权利义务关系。因此A区分单一之债和多数人之债有利于准确地确定债的当事人之间的权利义务。单一之债是指债的双方主体即债权人和债务人均为一人的债。多数人之债是指债的双方主体均为二人以上或者其中一方主体为二人以上的债。二者分类的标准是:依债的主体双方人数为单一的,还是多数的。区分二者的法律意义在于:因单一之债的主体双方都只有一人,当事人之间的权利、义务比较简单明了,不发生一方主体之间的权利义务关系;而多数人之债,当事人之间的关系比较复杂,不仅有债权人和债务人之间的权利义务关系,而且还发生多数债权人或多数债务人之间的权利义务关系。因此,A区分单一之债和多数人之债,有利于准确地确定债的当事人之间的权利义务。

45.保证是指由当事人以外的第三人担保债务人履行债务的制度,即当债务人不履行债务时,由第三人按约定履行或承担连带责任。保证分为两种方式:

(1)一般保证。是指当事人在保证合同中约定,只有在债务人不能履行债务时,保证人才能代为履行的保证方式。对于一般保证,保证人享有先诉抗辩权。

(2)连带保证。是指债务人在债务履行期届至时未履行债务的,债权人既可以请求债务人履行债务,也可以请求保证人履行保证债务的保证方式。连带保证人不享有先诉抗辩权,只要主债务履行期届至,债权人可选择向主债务人或保证人请求履行。当事人应当在合同中明确约定保证方式,如果未约定或约定不明确的,保证人依《担保法》规定应承担连带保证责任。46.相邻关系是指两个或两个以上相互毗邻不动产的所有人或使用人因行使不动产的所有权或者使用权而发生的权利义务关系。相邻关系的法律特征主要在于:(1)相邻关系的主体是两个或者两个以上的人;(2)相邻关系的发生是基于两个或者两个以上的民事主体的不动产相互毗邻;(3)相邻关系的内容是一方当事人为了行使自身的不动产权利需要对方提供便利对方有必要接受这些限制。解析:本题的考点是相邻关系的概念和特征。相邻关系有三个要素:一是当事人须为不动产的所有人或者使用人;二是当事人之间须有不动产相互毗邻的客观事实;三是须相邻不动产所有人或使用人之间依据法律规定为对方实现不动产权利提供便利、自己受到一定限制。在理解和能够表述相邻关系的概念的基础上,从这三个要素出发,就能概括出其特征。[错误防范]注意掌握相邻关系和地役权的区别:相邻关系依据法律的规定发生,当事人按照法律的规定享有权利、承担义务;地役权由当事人双方签订地役权合同而发生,双方的权利义务由合同约定;相邻关系须有因不动产相互毗邻而必须为对方提供方便的客观事实,而地役权则以需役地和供役地的客观存在为必要。

47.(1)相邻关系的概念:相邻关系是指不动产的相邻各方在对不动产行使占有、使用、收益、处分权时相互间应给予便利与接受限制而产生的民事权利义务关系。相邻权即是相邻不动产所有人或使用人依法享有的在行使自己的物权时能从对方得到便利的权利。(2)相邻关系的主要类型:①相邻施工占地关系。相邻一方因施工临时占用他方使用的土地占用的一方如未按照双方约定的范围、用途和期限使用的被占用一方有权责令其及时清理现场、排除妨碍、恢复原状、赔偿损失。②相邻截水关系。一方擅自堵截或独占自然流水影响他方正常生产、生活的他方有权请求排除妨碍造成他方损失的他方有权要求赔偿。③相邻排水关系。相邻一方必须使用另一方的土地排水的另一方应当予以准许但相邻一方应在必要限度内使用并采取适当的保护措施排水如仍造成损失的由受益人合理补偿。相邻一方可以采取其他合理的措施排水而未采取并因向他方土地排水而毁损或可能毁损他方财产的他方可要求致害人停止侵害、消除危险、恢复原状、赔偿损失。④相邻通行关系。一方必须在相邻一方使用的土地上通行的相邻一方应当予以准许。因此给对方造成损失的通行方应当给予赔偿。对于一方所有的或使用的建筑物范围内历史形成的必经通道所有权人或使用权人不得堵塞或改道。因堵塞或改道影响他人生产、生活他人要求排除妨碍或恢复原状的应予支持但有条件另开通道的.也可另开通道。⑤相邻防险关系。相邻一方在自己使用的土地上挖水沟、水池、地窖等或种植的竹木根枝伸延危及另一方建筑物的安全和正常使用的应分别情况责令其消除危险、恢复原状、赔偿损失。⑥相邻房屋滴水关系。处理相邻房屋滴水纠纷时有过错的一方造成他方损害的应当责令其排除妨碍、赔偿损失。(1)相邻关系的概念:相邻关系是指不动产的相邻各方在对不动产行使占有、使用、收益、处分权时,相互间应给予便利与接受限制而产生的民事权利义务关系。相邻权即是相邻不动产所有人或使用人依法享有的在行使自己的物权时能从对方得到便利的权利。(2)相邻关系的主要类型:①相邻施工占地关系。相邻一方因施工临时占用他方使用的土地,占用的一方如未按照双方约定的范围、用途和期限使用的,被占用一方有权责令其及时清理现场、排除妨碍、恢复原状、赔偿损失。②相邻截水关系。一方擅自堵截或独占自然流水,影响他方正常生产、生活的,他方有权请求排除妨碍,造成他方损失的,他方有权要求赔偿。③相邻排水关系。相邻一方必须使用另一方的土地排水的,另一方应当予以准许,但相邻一方应在必要限度内使用并采取适当的保护措施排水,如仍造成损失的,由受益人合理补偿。相邻一方可以采取其他合理的措施排水而未采取,并因向他方土地排水而毁损或可能毁损他方财产的,他方可要求致害人停止侵害、消除危险、恢复原状、赔偿损失。④相邻通行关系。一方必须在相邻一方使用的土地上通行的,相邻一方应当予以准许。因此给对方造成损失的,通行方应当给予赔偿。对于一方所有的或使用的建筑物范围内历史形成的必经通道,所有权人或使用权人不得堵塞或改道。因堵塞或改道影响他人生产、生活,他人要求排除妨碍或恢复原状的,应予支持,但有条件另开通道的.也可另开通道。⑤相邻防险关系。相邻一方在自己使用的土地上挖水沟、水池、地窖等或种植的竹木根枝伸延,危及另一方建筑物的安全和正常使用的,应分别情况,责令其消除危险、恢复原状、赔偿损失。⑥相邻房屋滴水关系。处理相邻房屋滴水纠纷时,有过错的一方造成他方损害的,应当责令其排除妨碍、赔偿损失。

48.民事责任是民事法律责任的简称,指民事主体对自己在民事活动中违反民事义务所应当承受的民事后果。民事责任的特征:(1)民事责任以民事义务为基础,是违反民事义务的法律后果。(2)民事责任以恢复被侵害人的权利为目的。(3)民事责任具有法律上的强制性。(4)民事责任是保护性民事法律关系的内容。49.饲养动物致人损害的民事责任构成要件包括:(1)须为饲养的动物。即它须为特定的人所有或占有,并对动物具有适当的控制力。饲养的动物在逃逸、迷失期间,原则上仍视为饲养的动物。(2)须为动物加害。即必须是指基于动物本身的性质(本能行为)所造成的损害。如果是在人的驾驭下造成的损害,则应属于人的行为,而不是动物造成的损害。(3)须有损害后果。如被狗咬伤、青苗被损害等。(4)须损害后果与动物的加害行为之间有因果关系。在下列情况下,动物的饲养人、管理人可以免除责任:一是受害人有过错。如逗打他人之犬而遭咬伤等。如果受害人和动物的饲养人、管理人均有过错,即混合过错时,应由他们分担责任。二是第三人的过错造成损害发生时,应由第三人承担民事责任。三是其他抗辩事由。

50.父母子女间的权利与义务包括:(1)父母对子女有抚养教育的义务。(2)父母对未成年子女有管教、保护的义务。(3)子女对父母有赡养扶助的义务。(4)父母和予女有相互继承遗产的权利。父母子女间的权利与义务包括:(1)父母对子女有抚养教育的义务。(2)父母对未成年子女有管教、保护的义务。(3)子女对父母有赡养扶助的义务。(4)父母和予女有相互继承遗产的权利。

51.(1)不构成要约。理由:要约的构成必须是要约人在所作出的意思表示中包含有订立合同的目的或意图并具备合同的主要条款。本案中甲向两家公司所发出的函电不符合上述要求故不构成要约。(2)不构成违约。理由:因为A公司送电脑的行为属于要约甲因此取得了承诺资格。既可以接受要约也可以拒绝接受要约。本案中。甲拒绝接受A公司的电脑即为拒绝接受要约。因此合同未成立甲的行为不构成违约。(1)不构成要约。理由:要约的构成,必须是要约人在所作出的意思表示中包含有订立合同的目的或意图,并具备合同的主要条款。本案中,甲向两家公司所发出的函电不符合上述要求,故不构成要约。(2)不构成违约。理由:因为A公司送电脑的行为属于要约,甲因此取得了承诺资格。既可以接受要约,也可以拒绝接受要约。本案中。甲拒绝接受A公司的电脑即为拒绝接受要约。因此合同未成立,甲的行为不构成违约。

52.周振华利用杨树清家的饲草被火烧掉,大雪封山,又没有别的办法可想的困难境地,迫使杨树清接受自己提出的苛刻条件,以两头价值1600元的奶牛折抵800元钱购买4000斤饲革。周振华和杨树清之间进行的饲草买卖行为属乘人之危的民事行为,根据《合同法》第54条的规定,一方乘人之危使对方在违背真实意思的情况下所订立的合同,受损害方有权请求变更或撤销。根据上述法律规定,结合本案的实际情况,本案应作如下处理:

(1)周振华应将两头奶牛返还给杨树清;

(2)杨树清应向周振华支付800元人民币。53.自物权就是所有权,是指所有人对自己的财产进行占有、使用、收益和处分的权利。他物权是指民事主体对他人的物进行直接支配的权利。自物权是他物权产生的基础和根据,他物权是财产所有人行使其所有权的必要方式,是财产所有权的权能和财产所有人分离的结果,他物权与自物权有着密切的联系。他物权与自物权的主要区别是两者的客体不同,一个是自己的物,一个是他人的物;自物权是完全物权,权利人可以行使法律所允许的各种权能,他物权则是限制物权,权利人行使权利除受法律限制外,还要受到来自财产所有人的某些限制。他物权在我国民法通则中被称为与财产所有权有关的财产权,包括自然资源的使用收益权、承包经营权、经营权,以及采矿权等。

54.民事法律行为的成立要件,是指决定法律行为本身发生或者不发生的必要条件。

按照是一切民事法律行为都必需的,还是某些民事法律行为特别要求的,分为一般成立要件和特殊成立要件。

一般成立要件,是指一切民事法律行为都必需的必要条件。该要件只有一个,即意思表示。特殊成立要件,是指某些民事法律行为特别要求的必要条件。这些要件,相对于不同的民事法律行为而有所不同:

(1)对于有因行为来说,标的的给付原因是特殊成立要件。也就是说,除要有给付标的的意思表示这个一般成立要件外,还必须有标的给付原因这个特别要件,有因行为才能成立。

(2)对于实践行为来说,标的物的接受是特殊成立要件。实践行为又叫“要物行为”,它的成立以意思表示和标的物的交付为成立要件。其中,意思表示为一般成立要件,标的物的“授”与“受”共同构成特殊成立要件。

55.民法调整的财产关系具有以下特点:

(1)主体处于平等地位,即财产法律关系的参加者各自独立,彼此互不隶属,不具有命令、服从的关系。

(2)当事人意思表示自由,即财产法律关系的参加者之间发生的财产关系,必须坚持自愿原则,这是由民事主体地位的平等性所决定的。平等、自愿的特点,也是民法区别于行政法和经济法的界限。

(3)坚持等价有偿原则,即当事人之间发生财产关系时,必须按照互惠互利、等价有偿的原则进行,即获得财产利益应支付相应对价,才能为双方所接受。不等价的交换是违背商品经济客观规律的。

(4)民法调整的财产关系包括财产归属关系和财产流转关系。因具有金钱价值的物质资料和智力成果的归属发生的关系,是基本的财产归属关系;财产流转的基本内容是商品交换关系,其表现形式有商品买卖关系、货币借贷关系、货物运送关系、物品保管关系以及知识产权转让关系等

【解析】本题是论述题,考核的知识点是财产关系的特点。民法调整财产关系,但并非所

有的财产关系都由民法来调整。民法只调整平等主体之间的财产关系,这种财产关系所具有的特点在答案要点中已明确,在此不赘述。56.合宪性解释,指依宪法及阶位较高的法律规范,解释阶位较低的法律规范的一种法律解释方法。法律秩序是一个阶层结构,犹如一座金字塔,最上层为宪法,其次为法律,再次为法规。法律规范的效力,依其阶位而定,即法律和法规不得抵触宪法,法规不得抵触法律。因此产生了一项基本原则,即阶位较低的法律规范,应依阶位较高的法律规范解释之,以贯彻上层法律规范的价值判断,维护法秩序的统一性。此即合宪性解释。

57.双务合同履行中的抗辩权是在符合法定条件时当事人一方对抗对方当事人的履行请求权暂时拒绝履行其债务的权利是合同效力的体现为一时的抗辩权、延缓的抗辩权。包括:(1)同时履行抗辩权:①由同一双务合同产生互负债务;②合同中未约定履行顺序;③对方当事人未履行债务或未按照约定适当履行债务;④对方的对待给付是可能履行的义务。(2)顺序履行抗辩权(答“先履行抗辩权”或“后履行抗辩权”的也对)。①由同一双务合同产生互负债务;②债务的履行有先后顺序;③应先履行的一方未履行或履行不符合约定;④应当履行的债务有履行的可能。(3)不安抗辩权:①适用于有先后履行顺序的双务合同;②后履行的一方当事人的债务未届履行期;③后履行债务的一方当事人有丧失或者可能丧失履行债务能力的情况;④后履行债务一方未履行或提供担保。双务合同履行中的抗辩权,是在符合法定条件时,当事人一方对抗对方当事人的履行请求权,暂时拒绝履行其债务的权利,是合同效力的体现,为一时的抗辩权、延缓的抗辩权。包括:(1)同时履行抗辩权:①由同一双务合同产生互负债务;②合同中未约定履行顺序;③对方当事人未履行债务或未按照约定适当履行债务;④对方的对待给付是可能履行的义务。(2)顺序履行抗辩权(答“先履行抗辩权”或“后履行抗辩权”的也对)。①由同一双务合同产生互负债务;②债务的履行有先后顺序;③应先履行的一方未履行或履行不符合约定;④应当履行的债务有履行的可能。(3)不安抗辩权:①适用于有先后履行顺序的双务合同;②后履行的一方当事人的债务未届履行期;③后履行债务的一方当事人有丧失或者可能丧失履行债务能力的情况;④后履行债务一方未履行或提供担保。

58.这是依债的主体的人数为标准划分的。单一之债是指债权人和债务人各为一人的债也称单数主体之债。多数人之债是指以同一给付为标的的债中债权人为数人或债务人为数人或债权人和债务人均为数人的债也称复数主体之债。此分类的法律意义在于:单一之债的主体双方都只有一人当事人之间的权利、义务比较简单明了不发生一方主体之间内部的权利、义务关系;而多数人之债除存在外部的债权债务关系外在多数债权人或多数债务人的内部尚存在内部关系因此较之单一之债要复杂得多。区分单一之债和多数人之债有利于准确地确定债的当事人之间的权利和义务。这是依债的主体的人数为标准划分的。单一之债,是指债权人和债务人各为一人的债,也称单数主体之债。多数人之债,是指以同一给付为标的的债中,债权人为数人或债务

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