中小企业上市之企业改制设立时的发起人问题

中小企业上市之企业改制设立时的发起人问题发起人也称为创办人，指依照有关法律规定订立发起人协议、提出设立公司申请、认购公司股份、并对公司设立承担责任的法人或自然人。受让发起人持有的股份的股东不是发起人。（一）发起人的资格1、发起人最低个数限制《公司法》第七十九条规定，设立股份有限公司，应当有二人以上二百人以下为发起人，其中须有半数以上的发起人在中国境内有住所。2、自然人自然人可以作为股份有限公司的发起人，但必须可以独立承担民事责任。家庭成员共同作为发起人，必须以各自拥有的财产出资，并各自承担相应的责任，登记时需提交财产分割的书面证明或协议。3、法人（机关法人、社会团体法人和事业单位法人）符合《公司法》等法律、法规要求的境内外法人及其他独立的合法组织均可以作为股份有限公司的发起人。农村中由集体经济组织履行集体经济管理职能的，由农村集体经济组织（具备法人条件并依法登记为法人）作为发起人；没有集体经济组织，由村民委员会代行集体经济管理职能的，村民委员会可以作为发起人。村民委员会作为发起人投资设立股份公司，应当由村民委员会作出决议。具有投资能力的城市居民委员会可以作为发起人投资设立股份公司。在国家对事业单位作为发起人没有特殊限制的前提下，企业化经营的事业单位只要依法办理企业法人登记，取得企业法人登记证明，就作为发起人。事业单位作为发起人出资设立股份公司时，应提供有权处理相关资产的有效证明。4、外商投资企业经外商投资企业登记管理机关核准登记，领取《中华人民共和国营业执照》的中外合资经营企业、中外合作经营企业及外资企业，依据《公司法》的有关规定，可以本企业的名义登记为公司的发起人用企业资产向股份有限公司投资。外商投资企业作为发起人必须符合以下条件：（1）认缴的出资额已经缴足；（2）已经完成原审批项目；（3）已经开始缴纳企业所得税。5、合伙企业目前合伙企业开户问题已经解决，因此，合伙企业可以作为股份公司的发起人。6、目前不允许作为发起人的单位或机构（1）工会；（2）职工持股会；（3）会计师事务所、审计事务所、律师事务所和资产评估机构等中介机构；（4）银行和证券公司。（二）发起人的权利和义务1、发起人的权利根据《公司法》的规定，股份有限公司发起人享有的权利包括：（1）参加公司筹委会；（2）推荐公司董事会候选人；（3）起草公司章程；（4）公司成立后，享受公司股东的权利；（5）公司不能成立时，在承担相应费用的基础上，可以收回投资款和财产产权。2、发起人的义务根据《公司法》的规定，股份有限公司发起人承担的义务包括：（1）承担公司筹办事务；（2）股份有限公司成立后，发起人未按照公司章程的规定缴足出资的，应当补缴；其他发起人承担连带责任。股份有限公司成立后，发现作为设立公司出资的非货币财产的实际价额显著低于公司章程所定价额的，应当由交付该出资的发起人补足其差额；其他发起人承担连带责任；（3）公司不能成立时，对设立行为所产生的债务和费用负连带责任；（4）公司不能成立时，对认股人已缴纳的股款，负返还股款并加算银行同期存款利息的连带责任；（5）在公司设立过程中，由于发起人的过失致使公司利益受到损害的，应当对公司承担赔偿责任；（6）法律、行政法规及公司章程规定应当承担的其他义务。（三）发起人持股流通限制1、《公司法》规定，发起人持有的本公司股份，自公司成立之日起一年内不得转让。公司公开发行股份前已发行的股份，自公司股票在证券交易所上市交易之日起一年内不得转让。2、《证券交易所股票上市规则》规定，