建设工程施工合同纠纷案件常见问题及法律建议

建设工程施工合同纠纷案件常见问题及法律建议引言2004年9月29日， 最高人民法院审判委员会第 1327次会议通过了 《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》 （以下简称施工合同司法解释） ，针对我国建设 工程领域中的大量问题，比如建设工程质量问题、垫资问题、招投标问题、违法转包、资质 挂靠等一系列问题， 进行了规定。 该司法解释被很多人认为是加强了对工程管理与房地产开 发中的“弱势”群体——施工企业的保护。而该司法解释施行以来的实际效果如何呢？对工程 管理与房地产开发方面造成了哪些实际影响， 以及我们施工企业如何充分利用这部法律保护 自己呢？1、该司法解释的主要 内容司法解释共分六个部分二十八条， 分别对施工合同的效力、 合同的解除、 工程质量争议解决、 施工竣工日期的认定、 工程款支付以及诉讼程序， 做了更具有可操作性的规定。 以往我国的《建筑法》、《建设工程质量管理条例》甚至较新颁布的统一《合同法》 ，都没有较为详细的 规定。司法审判实践中尺度不一， 相类似的案件判决截然不同的情况大量存在。 本司法解释 出台后，很多长期困扰司法实践的问题得到了一定程度上的解决， 为我们规范企业管理、 依法处理争议提供了很好的依据。1．1合同效力。合法有效的合同，是双方实现合法权利的基本保证。无效的合同意味着大 量权利的丧失。比如：工程款的丧失、索赔权利的丧失、损害赔偿等。司法解释规定：没有 资质、应当招投标而没有经过招投标、非法转包、违法分包以及违法“挂靠”的合同均为无效 合同。无效的合同有的不予支付工程款，有的收缴非法所得。司法解释还对一个敏感的垫资问题作了比较明确的规定， 没有说垫资合同一定无效， 但区别 不同情况，对垫资利息作出了支持或不支持的规定。1．2合同解除。“合同”乃是“大家合意、共同做某件事情”之意。如果闹了意见，矛盾重重， 就不得不“分家”了。这就是合同的解除。 本人实践中接触最多也是难度最大的案件， 就是“半 拉子”工程。施工到一半，干不下去了，或甲方或乙方，提出解除合同。这就立即面临合同 解除的一系列问题。一是工程量的确认， 二是违约责任或赔偿责任的承担， 三是工期拖延责 任的问题。1．3工程质量。工程质量争议 目前 司法实践中比较少见，主要是大的工程均实施了监理 制度和一系列的工程质量监督制度。 只有一些不规范的小工程施工中存在工程质量问题， 不再多谈。1．4施工工期。这是司法实践中遇到比较多的问题。不管工程是否竣工，都会遇到工期索赔问题。也是我们下面将着重研究的问题。问题的关键在于工期应否顺延、竣工日期如何认定。司法解释规定，对竣工日期有争议的，通过验收的，以竣工验收之日为竣工日期，从而彻底与“完工”区分开来。司法解释对提交竣工报告也有要求，这都是施工企业应当高度重视的问题。1．5工程款支付。也是施工合同的重中之重，没有哪个企业不重视回收工程款的。但是，司法解释出台后，传统的“连拖带压，软磨硬缠”的方式能否继续奏效，应当打上一个问号，这一点下面也要做详细分析。1．6诉讼程序。这一方面，只要注意一次性包死价格不得审计、发包人如果拖欠工程款，有可能直接成为实际施工人的连带被告即可。总之，司法解释结束了以往工程管理的粗放式管理模式，双方你拖我磨，一个想多要工程款，一个想少付或拖延付的时代已经过去，一个法治的、规范的工程管理模式正在建立。如果不充分注意到法律环境的变化，无论是发包方还是承包方，都有可能吃亏。2、司法解释实施的效果有些人一度认为，甚至现在某些法律人士还粗浅地认为，司法解释是施工企业的保护伞，是倾向于保护施工企业的。本人在实际代理案件的过程中经谨慎研究认为，该司法解释并没有很好地保护施工企业，相反，却对施工企业提出了更高地要求。如果不认真对待，最终吃亏地还是施工企业。司法解释从2005年1月1日实施以来，已经两年零十个月了，对建设领域带来的直接后果，就是大量的建设工程施工合同纠纷涌向法院。本来施工企业唯恐失去市场，没有人愿意起诉开发企业，现在却像“揭竿而起”一样纷纷起诉开发企业。从本人及其他同事代理的案件情况来看，从零散的小型施工队伍讨要工程款，到大型施工企业与大型开发企业之间的重大施工合同纠纷；从一年平均不到几件案件，到一个月就有几件大案，施工合同纠纷案件，已经成为近两年来房地产案件的重中之重。我和我的同事们最近忙的案件大部分都是施工合同纠纷案件。我们的建设领域到底怎么了，发生了什么革命性的变化？诉讼案件的增加，大部分源于对司法解释的粗浅认识，认为现在到了法治社会了，只要我打到法院，一定就能要来工程款。孰不知，碰壁而归的企业大有人在，甚至大部分诉讼案件的结果都与施工企业最初的愿望背道而驰。中国某著名施工企业，以拖欠工程款为由，起诉发包方欠款4000余万，结果因为备案的合同与实际履行的“黑”合同不一致，而遭到发包方的有力反击。司法解释第二十一条规定：“当事人就同一建设工程另行订立的建设工程施工合同与经过备案的中标合同实质性内容不一致的，应当以备案的中标合同作为结算工程价款的根据。”当初为了揽到工程，对中标合同的价格约定十分低，而通过另行签订协议的方式，提高工程款。结果发包方顺手就拿起这一武器奋起反击，致使这一全国有名的施工企业惨败而回，以损失近2000万元而告终。此案给施工企业敲响了警钟，“黑白合同”再也不能签了！法律是规范社会行为的，不是某一领域的保护伞。3、目前施工合同纠纷集中的几个焦点问题这一部分内容是本文着重要论述的部分，度，对我们的工程管理研究能有所帮助。本部分主要从实践中常见的问题出发，点。目前施工合同纠纷集中的几个焦点问题：

希望从法律的角展开阐述作者的观3．1工程款（进度款）支付争议支付工程款，说起来容易，一旦诉讼到法院，特别是“半拉子”工程，将演变为一个非常复杂 的问题。最高院民一庭审判长冯晓光曾经说过： “从法院的审判实践来看， 建设合同纠纷的焦 点本质就一个:施工方要钱，希望拿回业主拖欠的工程款或者从心态上讲是想多要点钱，业 主的心态就是少给或不给钱， 其抗辩理由是施工方存在工期拖延问题 ,工程施工质量存在问 题，本质是想达到抵消或吞并部分工程款的目的。就是一个要钱，