浙江工业大学浙西分校建工系毕业论文建筑工程施工合同的风险防范

浙江工业大学浙西分校毕业论文题目：建筑工程施工合同的风险防范作者：***系（部）：建筑工程与环境艺术系专业班级：02建筑经济与管理（2）指导教师：***职称：注册造价师2005年6月8日建筑工程施工合同的风险防范摘要合同风险是合同中的不确定因素，是工程风险，业主资信风险、外界环境风险的集中反映和体现。工程的风险因着工程实施过程的诸多因素而发生，故合同主体在合同实施过程中应格外地刻意防范，做好风险的防范工作，使承发包商利益明确，实现收益与风险平衡，权利与义务并重，既维护双方的合法利益，又约束双方的行为，从而达到控制损失、风险转移，以极小的代价换取最大安全，保证工程建设顺利进行，确保工程质量。关键词：工程保险；风险管理；管理模式；合理分担目录第1章概述……………11.1建设施工合同的概念………11.2引起风险的因素1第2章风险是怎样产生的及其防范措施……22.1承包商签定合同的风险形成及防范措2合同风险的种类……2承包商在签定合同时需注意的事项…………22.2业主在签订合同时的风险及防范措施32.3不可抗力引起的风险及预防42.4施工企业在工程承接后需注意的问题52.5以工程保险来防范风险……62.6以案例说明工程在合同签订过程中引发的风险……6案情概述及一审判决………7双方上诉高院及判决……8本人对本案的理解及看法……………10第3章国际方面的动态及我们要借鉴的……123.1PMC管理模式中存在的合同信用风险及PMC管理模式合同信用风险规避方法——工程保证担保……123.2工业发达国家的建设工程合同管理及风险管理……133.3目前我国的状况及需要借鉴的方面…14第1章概述1建设施工合同的概念建设工程施工合同是建设工程的主要合同，是工程建设质量控制、进度控制、投资控制的主要依据。在市场经济条件下，承发包双方的权利义务关系主要是通过合同来确定的，建筑市场实行的是先定价后成交的期货交易，其远期交割的特性决定了建筑行业的高风险性。同时，建筑工程具有规模大、工期长、材料设备消耗大、产品固定、施工生产流动性强、受自然和社会环境因素影响大等特点。1.2引起风险的因素引起施工合同的风险因素主要有：自然因素方面，不可抗力；市场方面，项目费用的支付方式、项目环境（政治、经济、劳工和气候等）；管理方面，发包人聘请的监理人员（或公司）失职、承包人的施工能力与财务状况、设计错误、投标计价错误（漏项、错误）、结算价款错误（漏项、错误）、项目组织内部不协调；合同方面，合同形式的选择、合同条款的错误与混乱。工程合同中所说的风险通常指：1.商务风险：如业主付款不及时，资金回收困难，业主不合理垫资要求，业主工期不合理，现阶段有关索赔困难，业主不合理的干预，分包商管理及技术能力差，监理的故意刁难等；2.大环境风险：如投标缺乏公平，具有地方保护主义，政府对工程不合理干预等。此外市场波动也是一个主要的风险因素。

3.特殊风险：指工程具有的特殊性存在的风险。如特殊结构、新的工程项目、工程现场特殊条件等。4.自然风险：自然条件及周围环境的不安全和干扰等不可抗力因素，安全事故的发生等。风险是怎样产生的及其防范措施1承包商签定合同的风险形成及防范措施合同风险的种类合同风险是合同中的不确定因素，是工程风险，业主资信风险、外界环境风险的集中反映和体现。根据合同主体行为，可将其分为主观性合同风险和客观性合同风险。

客观性合同风险。合同的客观风险是法律法规、合同条件以及国际惯例规定的其风险责任是合同双方回避的，通过人的主观努力往往无法控制。例如，合同规定承包商应承担的风险有，市场价格波动在15%的合同金额内，承包商得不到任何补偿；又如合同价格规定不予调整，则承包商必须承担全部风险，如果在一定范围内调整，则承担部分风险，这是市场价格波动风险。

主观性合同风险。合同的主观性风险是人为因素引起的，同时能通过人为因素避免或控制的合同风险。在相当多的国内施工合同中，业主利用有利的竞争地位和起草合同条款的条件，在合同协议中或通过苛刻的条件把风险隐含在合同条款中，让承包商就范。承包商为了急于承揽工程，在合同协议中，对自身权利不敢据理力争，任其摆布。对合同谈判只重视价格和工期，对其他条款不予注意。这样即使不平等的合同也愿意签，在合同签订上表现出极大的盲目性和随意性。承包商在签定合同时需注意的事项在指导思想上，力争签订一个有利的合同且始终坚持“利益原则”。缔约合同双方在法律上是平等的，招标法规定招标人和中标人应当按照招标文件和中标人得投标文件订立书面合同，招标人和中标人不得再行订立背离合同实质性得其他协议。所以中标后商签合同，业主也不能随便毁约。承包商可以晓之以理，说服业主修订某些过于苛刻的或不合理的条件，增加保证承包商权益的条款，使合同比较优惠或有利，风险较少，合同双方责权利关系比较平衡，尽量减少苛刻的、单方面的约束性条款，实现承包商签订一个有利合同的目标。在收集信息上，施工合同谈判前，承包人应设立专门的合同管理机构负责施工合同的订阅，并实施监督、管理、控制。要深入了解发包人的资信，经营作风和订立合同应当具备的相应条件。从侧面调查了解发包人资信情况，特别是该工程的资金到位率，如果是开发单位应了解其主要业绩。招标工程应在投标之前，对招标文件深入研究和全面分析，正确理解招标文件，吃透业主意图和要求，全面分析投标人须知，详细勘察现场，审查图纸，复核工程量，分析合同条款，制定投标策略，以减少合同签订后的风险。

在人员配备上，让熟知和精通合同的专业人员参与商签合同。大中型建设合同一般都由业主负责起草，业主聘请有经验的法律专家和工程咨询顾问起草合同，使合同质量很高，其中隐含了大量的不利于承包商的风险责任条款和业主的反索赔条款。这就要求承包商必须具备既懂工程技术，又懂法律，既懂经营管理，又懂造价、财务的综合素质谈判人员，才能保证在合同谈判中处于一种智力均衡，信息对称的状态，增加谈判的力量，提高风险识别能力。承包商必须联合工程合约部，成立高效的合同谈判班子。这是降低合同风险，签订有利合同的人才保证。在策略安排上，承包商应善于在合同中限制风险和转移风险，达到风险在双方中合理分配。承包商对于业主在何种情况下可以免除责任的条款应认真研究，切忌轻易接受业主的免责条款。否则，合同履行中业主就有可能引用所谓法律障碍和合同依据为借口，对承包商的损失拒绝补偿，并应用免责条款对其拒绝付款推卸责任，承包商将会遭受重大经济损失。由此，对业主的风险责任条款一定要规定得具体明确。2.2业主在签订合同时的风险及防范措施对于预测到的合同风险，在谈判和签订施工合同时，采取双方合理分担的方法。但由于一些不可预测的风险总是存在的，因而合同中始终存在一定的缺陷，双方的责权利不可能绝对平衡，因此对不可预测风险的发生，在合同履行过程中，推行索赔制度是转移风险的有效方法，尽可能把风险降到最低程度。另外，业主在签订建设工程合同应该注意以下经常出现的情况：1．在发包人和承包人条款方面：有的承包人不具备与工程相应资质和法人资格，填写时，真正承包人将自己的上级单位且独具法人资格的单位填为承包人，往往工程质量保证不了。针对这种情况，发包人应核对清楚承包人，且审查承包人的工程建设资格和等级。2．在委托书方面：要防止不填写委托书，或委托事项填写不全、不清等状况。应该全面、正确、详细填写委托书。3．在委托人义务条款方面：在委托书上委托人的义务一定要填细、填全。以免工程责任不好判定。4．在承包人义务条款方面：填写承包人的义务越细越好，每个环节和要求都要写清楚。以此避免出现纠纷后，不宜追究承包人的责任。5．在纠纷解决方式条款方面：如果当事人各自选择有利于己方的纠纷解决方式和地域管辖，则容易引起更大的纠纷，所以应该选择协定公平的解决纠纷的方式和地域管辖。6．在合同签字盖章方面：一定要在合同书上签字盖章，并按要求公证。7．在规定违约责任方面：承包人一般会尽力减少违约责任事项，或尽量减弱违约责任程度，或减少违约责任额。对此，发包人一定要将承包人不履行义务的责任写全面、写明确、写具体。8．在增补条款方面：只写“经双方协商一致，增加补充下列项条款”，而在该条以下却是以“空白”记入，没有增补任何条款，这样导致在合同条款笼统的情况下，承包人不增补工程事项。发包人应将承包人完成工程的要求及各种细节补齐，防止条款笼统，而使工程质量等出现问题不宜追究。2.3不可抗力引起的风险及预防不可抗力包括因战争、动乱、空中飞行物体坠落或其他非发包人责任造成的爆炸、火灾，以及专用条款约定的风、雨、雪、洪、震等自然灾害。《民法通则》第107条规定：“因不可抗力不能履行合同或者造成他人损害的，不承担民事责任，法律另有规定的除外。”第117条规定：“因不可抗力不能履行合同的，根据不可抗力的影响，部分或者全部免除责任，但法律另有规定的除外。当事人迟延履行后发生不可抗力的，不能免除责任。”第118条规定：“当事人一方因不可抗力不能履行合同的，应当及时通知对方，以减轻可能给对方造成的损失，并应当在合理期限内提供证明。”当不可抗力事件发生后，承包人应立即通知工程师，并在力所能及的条件下迅速采取措施，尽力减少损失，发包人应协助承包人采取措施。工程师认为应当暂停施工的，承包人应暂停施工。不可抗力事件结束后48小时内承包人向工程师通报受害情况和损失情况，及预计清理和修复的费用。不可抗力事件持续发生，承包人应每隔7日向工程师报告一次受害情况。不可抗力事件结束后14天内，承包人向工程师提交清理和修复费用的正式报告及有关资料。因不可抗力事件导致的费用及延误的工期由双方按以下方法分别承担：（1）工程本身的损害。因工程损害导致第三方人员伤亡和财产损失以及运至施工场地用于施工的材料和待安装的设备的损害，由发包人承担。（2）发包人承包人人员伤亡由其所在单位负责，并承担相应费用。（3）承包人机械设备损坏及停工损失，由承包人承担。（4）停工期间，承包人应工程师要求留在施工场地的必要的管理人员的费用由发包人承担。（5）工程所需清理、修复费用，由发包人承担。（6）延误的工期相应顺延。2.4施工企业在工程承接后需注意的问题1.避免合同外工程量的大量增加。在承接工程时必须了解建设单位施工许可申报手续有否齐全；设计图纸有否出齐；招标工程量与合同约定施工范围有无出入等。在施工过程中建设方如大量增加工程量，一定要按正规手续签收好工程量变更联系单。并在联系单上注明应增加的工程量，以备日后万一发生纠纷时有据可查。2.控制工程造价与合理安排支付方式。建设单位大量增加了合同外的工程量，使合同造价成倍增加，还有些建设项目资金没有到位或者完全没有落实，导致施工企业不得已而把工程资金的缺口转嫁给材料供应商及操作工人，处理不妥必然会引发经济和劳务纠纷。这种情况下，施工单位应该要求建设单位按联系单分段结算出增加工程款，并及时纳入合同造价中去。3.正确处理好带资与垫资的关系。垫资是指建设单位在招标时要求施工单位承诺在合同签订后，待工程完成到一定程度的工程量之前，建设单位不支付应付的工程款，额度有高有低，可以是由施工单位垫资至基础完成，也可以到主体结顶，甚至有整只工程全垫的。带资和垫资在旧的政策下是不允许的，但在实际操作中这种事情又时有出现，否则就为承接工程带来诸多不利。所以新的法律明确规定，在双方自愿的基础上，合理的垫资带资是允许的。这就要求施工单位能够了解建设单位的资金情况，切忌盲目带资垫资。4.注意和避免建设单位将工程肢解分包

。建筑法规定，提倡对建筑工程实行总承包，禁止将建筑工程肢解分包。在施工承包的实践中一些建设单位出于种种原因，将一只工程实行肢解分包。肢解分包的分项工程施工单位往往只服从建设方的管理，许多施工资料不完全甚至没有。对于这种情况，施工单位应该阻止或拒绝工程肢解分包，由于种种原因已经造成了分项工程另行发包，施工单位也应该在对工程总包的前提下，同意建设方另找分项工程的施工队伍，但一定要纳入总包方的管理，对工程的质量、资料进行统一管理，平衡协调负责到底，并要有文字记录，分清职责。5.重视工程竣工验收与结算。工程竣工后，施工单位应及时向建设单位递交竣工验收报告，催促建设单位组织有关部门及时验收，对验收时由于多种原因而无法完成的部位，应做甩项处理，以免影响验收日期。另外除了属于工程中必须完成的内容在初验后进行修整外，属于保修项目都应放到后面处理，以免影响竣工日期。6.选择合适的纠纷解决办法——索赔。在我国，索赔的解决通常有4种解决方法：协商解决、调解、仲裁、诉讼。我国初登国际市场时，我们没有索赔经历，缺乏常识，没有底气，没有资料，常常是不了了之，只落的花钱买教训，严重者还发生了反索赔。时代的发展，要求我们摒弃落后的计划经济体制，来建立一个适应时代发展的、新的社会主义市场经济体制，这也必然的要求我们学会搞好索赔管理工作。承包人以书面形式按以下程序向发包人索赔：（1）索赔事件发生28天内，向工程师发出索赔意向通知；（2）发出索赔意向通知后28天内，向工程师提出补偿经济损失和（或者）延长工期的索赔报告及有关资料；（3）工程师在收到承包人送交的索赔报告和有关资料后，于28天内给予答复，或者要求承包人进一步补充索赔理由和证据；（4）工程师在28天内未给予答复或未对承包人做进一步要求，视为该项索赔已经认可；（5）当该项索赔事件持续进行时，承包人应当阶段性向工程师发出素陪意向，在索赔事件终了后28天内，向工程师提供素陪的有关资料和最终索赔报告。2.5以工程保险来防范风险工程保险以建筑、安装工程为主，通常只包括与工程施工、建造、安装相关的建筑工程保险和安装工程保险。业主和承包商可以以少量的固定成本，通过投保将可保风险转移给保险人，从而解除自己在承保风险发生时遭受损失的经济补偿责任，可以减少工程概算的不确定因素，保障项目财务的稳定性，降低了融资风险，增强了业主或承包商抵御风险的能力。尽量减少保险事故的发生符合保险公司的利益，保险公司在提供工程保险时，首先会对申请人的资信、施工能力、管理水平、索赔记录等进行全面审核，并实行差额费率；其次，保险公司还会增加对工程施工的防灾防损要求，在保险服务中，保险公司可以凭借多年的经验，积极参与被保险工程的防灾减损工作，对大型工程和安装工程试运行阶段派出自己的监督管理人员监督工程的实施，提出安全管理意见，指导和促进被保险人加强安全管理措施，通过与投保人的通力合作，达到防范、控制、降低风险的目的。工程建设比较复杂，参与工程建设的单位较多，有些风险事故发生后，会导致业主和承包商之间，总承包商与分承包商之间对风险所致的经济损失由谁承担发生纠纷。在投保工程保险后，工程的各有关方都是共同被保险人，属于保险责任范围内的损失，保险公司就会负责赔偿，从而避免了工程有关方的相互追偿，有利于减少纠纷。2.6以案例说明工程在合同签订过程中引发的风险工程的风险因着工程实施过程的诸多因素而发生，这就要求合同主体在合同实施过程格外地刻意防范，如以下案例就说明了工程在合同签订主体、发包、分包等关系上的错综复杂而引发的风险。案情概述及一审判决某年9月18日A公司与B公司签订《建设工程施工合同》，合同约定：土建工程造价为681.8457万元，其他工程另行结算。开工日期为同年9月20日，竣工日期为次年4月30日。中间验收部位和时间约定为：除隐蔽工程检查签证作为分项工程局部验收外，厂房一、二层在正式开工之日起110天竣工验收并交付使用；部分其他楼于150天局部验收交付使用。由有关部门对工程验收签证之日为工程竣工日，竣工7天内交付B公司使用。若因设计变更造成返工，增补费用及延误时间，须经B公司驻工地代表签证认可。A公司在工程竣工验收后一周内把所建楼房交付B公司使用，并于一个月内向B公司提交完整的竣工资料。对工程款的支付时间和金额等约定为：同年9月30日支付100万元，10月30日支付100万元；开工起100天主体封顶支付100万元，若主体工程未能及时封顶待封顶后5天内支付；主体工程封顶后每30天支付75万元，分四次付清；余款待工程竣工验收结算后一个月内付清。超过付款时间5天后，按拖欠款日的千分之五罚款，但A公司不得顺延工期。保修金额为工程总造价的1％，保修期满后10天内退还A公司。合同签订后A公司于同年9月20日开工，11月13日主体工程封顶。次年1月18日厂房一、二层正式启用，但土建、室内装修部分一些工程尚未完成。施工中因停水、停电延误工期7天，办公楼、仓库楼因变更设计，经双方签证同意延长工期14天。据此，厂房一、二层应于次年元月15日交付使用，而实际交付使用日期为1月18日，拖延3天工期；办公楼、部分仓库楼应于次年3月10日中间验收交付使用，而该部分工程实际未进行中间验收。工程总竣工日期应顺延至次年5月21日。次年4月6日，A公司向B公司递交了“基本工程竣工报告”，同年4月19日，由施工、建设、设计、质监等单位参加进行竣工验评，建筑工程质量监督站在单位工程质量验评记录（纪要）上除同意合格验收外，对所存在的问题提出进行局部返修的意见。经过局部返修，于次年4月30日复检通过。同年9月24日由公安局出具《建筑工程竣工消防验收意见书》，同意消防验收。次年6月10日，双方经结算核定工程造价为809.1541万元。B公司从同年9月28日起至次年8月16日止付给A公司工程款及各种代垫款合计471.3828万元。而A公司未按时交付厂房三、五、六层及办公楼、仓库楼。另查明，A公司于同年9月20日与C某签订《建筑安装工程承包合同书》，将B工业部分工程承包给C。工程款由A公司与B公司进行结算，B公司支付给C的工程款经A公司签字认可，并已结算。双方结算后，从次年8月31日至11月6日，C向B公司借款104万余元，以个人名义出具借条和收条。次年5月31日，B公司与C建筑机械有限公司（C某为该公司法定代表人，以下简称C公司）签订《商品房预售合同》，向C公司出售房屋，房款为253.5506万元。B公司主张上述款项系支付给A公司的工程款，但A公司对此不予认可。B公司与台商合资成立C精密铸造有限公司，B公司以本案讼争的厂房的15年使用权作为投资，台商以设备、原材料等出资，共计1363.0699万元人民币。一审期间，上诉人A公司提出财产保全申请并提供担保，一审法院据此于次年12月28日作出民事裁定书，裁定冻结B公司在银行帐户中的资金及限制厂房部分产权的转移。一审法院认为：B公司与A公司签订的《建设工程施工合同》系双方当事人的真实意思表示，内容没有违法，应为有效。次年6月10日经双方结算工程总造价为809.1541万元，扣除B公司已付工程款、代垫款及预留保修费后，B公司应支付A公司工程款329.6761万元。同时，B公司历次延期支付工程进度款及工程余款，依约应承担违约金。但A公司对承建的厂房一、二层和办公楼、部分仓库楼的工程未依约进行中间验收亦应承担罚款。同时A公司至今未依约把办公楼、仓库楼等交付B公司使用，致使B公司投资合作的项目C精密铸造有限公司投资的款项至今未能投产，应从次年5月27日起至下一年3月28日止按银行同期贷款利率计算，赔偿B公司的经济损失。一审法院判决：（1）B公司应于判决生效后十天内一次性返还A公司工程款329.6761万元，拖欠工程进度款及余款违约金及经济损失385.9005万元；（2）A公司应于判决生效后十天内支付给B公司延迟中间验收罚款计110万元，及赔偿B公司1363.0699万元投资款的银行同期同类贷款利息；（3）A公司应于判决生效之日交付厂房三、五、六层、办公楼、仓库楼及完整的竣工资料给B公司。（4）驳回双方的其它诉讼请求。本诉诉讼费、反诉诉讼费由B公司与A公司各承担一半，诉讼保全费由A公司承担。双方上诉高院及判决A公司与B公司对一审判决均不服，向最高法院提起上诉。A公司上诉称：（1）厂房一、二层于次年1月18日中间验收交付使用，扣除停电、停水延误的工期，实际工期为109天，提前工期1天；办公楼、仓库楼因设计变更增加工期44天，不具备中间局部验收交付条件。而且，合同并未约定厂房、办公楼、仓库楼中间验收的奖罚内容。一审法院认定A公司迟延中间和验收及付厂房一、二层5天、办公楼、部分仓库楼工程50天，从而判决偿付B公司罚款110万元无事实和法律依据，应予纠正。（2）工程总竣工日期应为建筑工程质量监督站鉴证验收的次年4月26日，一审法院未予认定总工程竣工验收日期及其奖罚错误，请求判令B公司支付工期提前的奖金及工程质量等级达到合格的奖金共计130万元。（3）厂房一、二层于次年1月18日交付使用，三、四层和办公楼、仓库楼大部分房间也已交付使用。B公司拖欠工程款拒绝支付，A公司有权按照合同条件留置部分或全部工程。而且，B工业园其他工程（不属A公司承建工程范围）到下一年3月发包给C建筑工程公司承建，至同年5月工程尚未竣工，B工业园根本不具备开工生产的条件。因此，一审法院认定“A公司至今未依约把办公楼、仓库楼等交付B公司使用，致使B工贸公司投资合作的项目C精密铸造有限公司投资的宽项至今未能启动投产。”并判决“赔偿B工贸公司投资款的银行同期同类贷款利息”，没有事实和法律依据，应予撤销。B公司上诉称：（1）B公司除向A公司支付工程款和各种代垫款外，还向工程负责人C以人民币支付工程款100万元，以房产折低工程款253万余元。一审法院认定B公司拖欠A公司工程款329.6761万元与事实不符。实际上B公司多支付A公司工程款24.0780万元，对此，A公司应予返还。（2）厂房一、二层实际交付使用日期应认定为次年2月20日，而按合同约定A公司应于次年1月8日中间验收交付使用，因此拖延工期43天，应交纳罚款86万元；办公楼、部分仓库楼工程应于次年2月17日中间验收交付使用，但A公司未能如期竣工交付，从应交付之日计至合同约定的全部工程竣工验收日次年4月30日，拖延工期73天，扣除修改图纸停工12天，实际拖延工期61天，应交纳罚款122万元。（3）按合同约定，全部工程应于1996年4月30日竣工验收，以公安局验收日次年9月24日为竣工日，A公司拖延工期135天，应交罚款270万元。（4）A公司未按约交付厂房三、五、六层，办公楼、仓库楼，致使B公司遭受重大经济损失，一审法院仅判令其赔偿C精密铸造有限公司投资款1363.0699万元的利息，未能充分保护B公司的利益。A公司还应赔偿B公司因其违约而遭受的实际损失及合资公司正常运行时的年利润，以及B公司出租厂房第四层给B制衣公司可得的租金损失20.1480万元。（5）A公司非法将工程转包给C某，不仅无权按合同约定主张B公司偿付迟延支付的工程款，还应对因此给B公司造成的损失承担赔偿责任。最高法院认为：A公司与B公司于同年9月18日签订的《建设工程施工合同》系双方当事人真实意思表示，且内容合法，应认定有效。次年6月10日，双方结算了工程总造价，B公司已付A公司部分工程款及各种代垫款及扣除保修金以后，尚欠工程款329.6761万元。B公司主张其以人民币、房产等形式支付工程款353万余元，因没有A公司签字认可，也不能证明系用于该工程，因此该项请求不予支持。一审法院判决B公司偿付A公司拖欠工程进度款及余款及其违约金并无不当。B公司认为A公司非法转包工程，无权要求B公司支付工程款，因双方并未约定工程不得转包，且B公司直接付给C某的工程款，也已经A公司认可结算，所以上述主张不能成立。A公司虽然迟延3天中间验收交付厂房一、二层，办公楼、部分仓库楼未经中间验收，但双方在合同中并未约定迟延中间验收的奖罚条款。因此，一审法院判决A公司支付B公司罚款B缺乏依据。C精密铸造有限公司的投资系B公司以厂房、台商以设备、原材料出资的作价款。B公司主张因A公司未按期交付工程，致使C精密铸造有限公司未能启动投产，给其造成经济损失，但未提供充分证据。一审法院判决A公司支付这部分款项的利息缺乏依据。B公司关于赔偿其合资公司的年利润及出租房屋租金的请求，因利润、租金未发生，故不予支持。A公司未按期交付厂房三、五、六层及办公楼、仓库楼，应承担相应的责任。鉴于双方对总工程竣工验收单位的约定不明确，A公司要求B公司给付奖金、B公司要求A公司支付罚款的请求，均不予支持。依照《中华人民共和国经济合同法》第三十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条第一款第（三）项之规定，最高法院于1998年7月8日判决如下：（1）维持高级人民法院（1996）民事判决第一、三、四项；（2）撤销高级人民法院（1996）民事判决第二项。（3）A公司于本判决生效之日起十日内支付B公司工程总造价的60％的银行同期同类贷款利息。一审案件受理费由A公司与B公司各负担一半，一审诉讼保全费由A公司负担；二审案件受理费由A公司与B公司各负担一半。本人对本案的理解及看法（1）关于本案的竣工验收最高法院的这一判决结果提示当事人在拟订合同时要进一步明确验收程序，由哪一些当事人和相关机构参加验收，如何确定最后竣工日期，没有明确具体验收单位，需要结合有关法规在专用条款中明确。比较合理的办法是由监理工程师或业主代表对承包商的竣工验收报告进行初验，初验合格后出具整个工程的移交证书；再由业主或发包人组织质量监督站等单位进行最终验收。如果最终验收肯定了初验结论，应当以初验通过的时间为竣工日期。在合同中约定由当事人双方参加验收（实际上是业主或由监理工程师验收）并确定最后的竣工日期是可以的。如果在合同中约定由国家有关机构，例如建筑工程质量监督站、规划、消防、环保等机构的验收合格最为最后的竣工验收，对承包商就太不公平了。例如本案中质量监督站在1996年4月30日复检通过，9月24日公安局才完成消防验收，将这近5个月的时间作为承包商迟延交工的期间进行罚款显然太不公平。（2）关于转包和向受转包人或分包人付款B公司主张：A公司非法将工程转包给C某，不仅无权按合同约定主张B公司偿付迟延支付的工程款，还应对因此给B公司造成的损失承担赔偿责任。这一主张没有得到最高法院的支持。即便法律和合同明确禁止转包，B公司的主张也不应得到支持。B公司不能明知A公司转包合同，甚至直接向C某付款，还要以此为由向A公司索赔。假使B公司在得知A公司转包合同后及时要求解除合同并要求赔偿损失，法院应当支持。当事人必须注意合同的相对性，必须注意自己行为的合同依据。B公司与C某之间没有合同关系，因此，B公司不能直接向C某付款。这一关系同样适用于业主与分包商之间的关系。业主与分包商之间通常也没有合同关系，业主也不能直接向分包商付款，除非合同有特别的规定。因此，最高法院认定：“B公司主张其以人民币、房产等形式支付工程款353万元，因没有A公司签字认可，也不能证明系用于该工程，因此该项请求不予支持。”这一判决是正确的。即便用于该工程也不能支持；否则就有可能损害A公司的利益，因为A公司可能利用付款手段约束分包商执行合同。（3）关于延期竣工损失范围的确定建筑合同中通常规定延期竣工的赔偿办法。在合同中规定延期竣工赔偿办法的用意就是事先估计一个延期竣工的赔偿额，用以补偿业主因延期竣工的损失。这一约定的目的就在于一旦发生延期竣工，避免当事人在确定实际损失范围上发生争议。因此，如果合同中规定了延期竣工的赔偿办法或“误期损害赔偿”，当事人在要求赔偿实际损失一般就不能支持。当然，当事人最好在合同中明确规定，误期损害赔偿是当事人因延期竣工所应支付的唯一款项；而且合同中应确定一个最高限额。如果合同中没有最高限额，赔偿额不能无限增加，我觉得法院可以在判决中确定一个最高限额。国际方面的动态及我们要借鉴的3.1PMC管理模式中存在的合同信用风险及PMC管理模式合同信用风险规避方法——工程保证担保项目管理承包（Project

Management

Contract/Contractor，简称PMC）是目前国际上流行的管理模式，即由业主聘请管理承包商作为业主代表，对工程的整体规划、项目定义、工程招标、

选择EPC承包商及设计、采购、施工过程进行全过程管理。在这种项目管理模式下，业主方面仅需对一些关键问题进行决策，而绝大部分的项目管理工作都由项目管理承包商来进行。由于管理承包商从初期就参与项目实施与管理，因此可以对项目从全局的角度进行设计优化和技术经济比较，从而达到项目寿命期成本最低；在完成基础设计后，通过合适的方式招标，可以加快工程建设的工期，为业主创造最大程度的效益。目前发达的市场经济国家通常采用工程保证担保来回避合同风险，这种风险回避的形式在我国采用的还很少，而且由于我国特有的国情，无法直接照搬国外现有的模式。

在PMC项目管理模式中，业主、项目管理承包商和施工承包商三方面构成一定的关系。其中，业主与项目管理承包和施工承包商分别签订合同，而项目管理承包商与施工承包商之间不存在合同关系，项目管理承包商只是代表业主来管理和监督施工承包商的工作。通常业主和管理承包商之间签订带有风险激励的合同，以使PMC与业主的利益一致，并共同承担风险。其中PMC承担以下风险：工程的安全和质量、投资控制目标、项目工期目标、现金流量目标。业主与施工承包商签订施工总承包合同，由施工承包商承担技术风险、经济风险、完工风险等。通过这种合同安排，业主由传统方式下承担项目建设期的全部风险，转为承担部分风险，在业主、管理承包商和施工承包商之间合理地分配了工程风险，达到了双赢的效果。PMC的优势是靠管理承包商在工程的各人阶段进行优化管理获得的，如果项目管理承包商的业务水平低，管理协调不利，PMC的优势就变成了劣势；或者管理人员缺乏职业道德，不能抵制一些非法人员的拉拢，为他人牟取不正当利益大开方便之门，也会严重损害业主的利益。

工程保证担保就是要求签约双方在履行合同时，由保证担保人向权利人保证，如果被保证人无法完成其与权利人签订之合同中规定的应由被保证人履行的承诺、债务或义务的话，则由保证担保人代为履约，或付出其他形式的补偿。

引进工程保证担保这种全新的经济手段，使各方对自己的市场行为造成的后果所负的责任更加清晰化、价值化、数量化，有利于强化各方的风险意识。而且保证人应通过对债务人的担保授信，将一部分风险保留于自身，保证人为规避风险而对债务人进行严格的履约信用考察，帮助市场形成了非常有价值的一套信用过滤机制。因此，工程保证担保通过信用保障制度从源头上确保了合同的正常履行。3.2工业发达国家的建设工程合同管理及风险管理工程合同管理有两个层次:第一层次是政府对工程合同的宏观管理，第二层次是工程师对合同实施的具体管理。

制定标准的合同条件是政府对合同进行管理的重要措施。国际上较著名的一些标准合同条件一般是由代表各方利益的权威专业人士组织制定，由政府认可，工程参与各方可参照执行。经过长期的工程实践，再进行修改完善。这些标准合同条件能比较公平合理地划分风险责任和权利义务，一般较科学、严谨，易于为合同双方所接受;长期使用为广大工程管理人员所熟悉，便于理解和沟通，大大地减少了合同当事人之间的误解和冲突，节省招投标和合同管理的精力和费用。

在西方发达国家和地区，风险转移是工程风险管理对策中采用最多的措施，工程保险和工程担保是风险转移的两种常用方法。

（1）工程保险

国际上强制性的工程保险主要有以下几种:建筑工程一切险，（附加第三者责任险）、安装工程一切险，（附加第三者责任险）、社会保险(如人身意外伤害险，雇