第二讲 中国宪法学-权利义务概述

第二讲

公民基本权利和义务概述一、公民与国籍人在不同的场合有不同的称谓，在国家中有哪些表征人身份的称谓？人民、公民、自然人、市民、草民、草根……思考为什么会有公民概念的出现？公民概念的历史演变资产阶级革命后产生现代意义的公民概念公民概念有质的飞跃：平等性、普遍性、与国家关系的转变（一）公民公民，通常是指具有某个国家国籍的人。我国宪法第33条第一款：“凡具有中华人民共和国国籍的人都是中华人民共和国公民。”《公民权利和政治权利国际公约》第24条第三款“每一儿童有权取得一个国籍。”公民身份意味着享有国籍国法律权利和履行义务、国家给予居住在国外的本国公民外交保护，并有义务接纳其回国。2004年中国女商人赵燕在美被殴案从事健身器材生意的赵燕12日持B1／B2签证到华盛顿、费城洽谈生意。工作结束后，她于21日参加了从纽约市出发的“尼亚加拉瀑布两天一夜游”旅行团。抵达瀑布区后，她和另外两位女团员黄宁和谢芳步行到距离下榻旅馆仅10分钟路程的彩虹桥，准备多拍几张照片留念。时她们纯粹是因为桥附近的小白屋里透着灯光，才好奇地探头看。当时只看见有一名警察，地上还躺着一个黑人。警察摆手让我们过去。同伴问：“警察是不是让我们过去帮忙？”就在这一刹那间，几名执法人员冲出屋外，另外两位女团员很快跑离现场，但赵燕并没有转身跑走。，“没想到就这样，我遭到了美国国土安全部官员的暴力对待。”

美国国务院星期四发表的声明说：“我们对中国公民在尼亚加拉瀑布被边境执法人员殴打事件感到遗憾”声明还提到，”美国是个开放的社会，欢迎来自世界各地的游客，我们的目标是确保外国游客在美国旅行的安全和愉快。“声明还说，美国将努力确保今后不再发生此类事件。中国外长李肇星星期四下午也收到了国务卿鲍威尔的来信，鲍威尔在信中表示，获悉赵燕受到美国边境执法官员不公正待遇的报告后，他深感不安。根据事件的初步调查结果，打人的官员已被令停职，并因重罪行凶而被拘押。美国政府将根据法律彻底调查此次事件。

（二）国籍1.国籍是指一个人属于某个国家的一种法律上的身份。2.国籍的取得方式出生国籍：血统主义、出生地主义（美国）、混合主义既有国籍：加入——申请、法律规定我国国籍的取得方式：混合主义1980年《国籍法》出生国籍：3条既有国籍：两个前提，三个条件之一我国不承认双重国籍思考：为何不承认双重国籍？二、公民的基本权利和义务

（一）公民权利和公民义务思考：什么是权利？什么是义务？权利是自由、选择、幸福、利益、资格……夏勇：对某个人来讲，当他认为或者被认为应该从他人、从社会那里获得某种不行为或行为时，这种应该获得，就是最粗浅的权利观点。与之相适应，当他认为或者被认为应该向他人、向社会提供某种行为或不行为时，这种应该提供，就是最粗浅的义务观点。当这种应该获得或应该提供的观点被法律或习俗所承认，那就形成了权利义务制度。在西方古代，英语right或拉丁语jus译为正义，就是指一个人得到其应该得到的，一个人做其应该做的事，包括权利和义务。直到近代霍布斯将jus或right专指权利，权利和义务才分道扬镳。1776年《独立宣言》第一次向世界宣告了人类对权利的向往。但人类为什么享有权利，享有哪些权利一直是值得讨论的话题。权利：国家通过宪法和法律所保障的，公民实现某种愿望或获得某种利益的可能性。例如：受教育权、宗教信仰自由等义务：指宪法和法律规定的公民必须履行的某种责任，一种必要性。如：夫妻双方实行计划生育的义务、成年子女赡养父母的义务。（二）公民基本权利和义务公民的基本权利和义务，指宪法规定的公民享有和履行的最主要的权利和义务。注意：公民基本权利和义务与权利、义务的关系。宪法规定的公民基本权利和义务，对国家和公民来说，都是必不可少的，它是构成普通法律规定的公民的权利和义务的基础和原则。例如人格尊严权与民法中的名誉权、荣誉权、肖像权等。（三）公民基本权利的界限1.概念公民基本权利的界限，又称公民基本权利的限制，是指公民基本权利行使的边界，表明公民基本权利并不是绝对的和漫无边际的。卢梭：“人生而自由，但却无往不在枷锁当中。”2.原因权利与权利之间或自己与他人之间潜在的冲突；权利与权力之间或公民与国家之间潜在的冲突如邱氏鼠药案、焚烧国旗案1989年“得州诉约翰逊案”

即“焚烧国旗案”

背景：1984年8月，共和党在美国西南德克萨斯州的达拉斯市举行全国大会，再次推选保守的现代总统里根作为候选人左派人士不满，号称“革命共产主义青年旅”的团体在格里高利·约翰逊的带领下进行游行。行至市政厅前，点燃国旗，进行焚烧。该行为违反了德州一项州法，禁止亵渎“庄严的东西”（当时美国有47个州有类似《国旗法》的法律），从而被逮捕。美国宪法修正案第一条“国会不得制定法律尊奉国教或禁止宗教自由。国会无权通过限制公民的言论、出版、集会、请愿自由的法律。”布仁南法官（J.Brennan）的意见

事实上，我们今天的判决将加强——而非削弱——国旗在我们社会中理当受到尊敬的地位。我们的决定再次肯定了国旗本身最能反映的自由原则；我们容忍类似詹森在本案的批评，乃是我们力量的标志和源泉。[维护国旗之特殊地位的合适方法，并非去惩罚那些对国家事务有不同想法的人们，而是去说服他们看到自己的错误。]我们惩罚亵渎，并不能使国旗变得神圣，因为如果这么做，我们就淡化了这个令人崇敬的象征所表达的自由。比较：不同的文化传统与法律制度

中华人民共和国国旗法：第十九条在公众场合故意以焚烧、毁损、涂划、玷污、践踏等方式侮辱中华人民共和国国旗的，依法追究刑事责任；情节较轻的，参照治安管理处罚条例的处罚规定，由公安机关处以十五日以下拘留。3.内容不得侵害其他公民的合法权利不得损害公共利益我国现行宪法第51条规定：“中华人民共和国公民在行使自由和权利的时候，不得损害国家的、社会的、集体的利益和其他公民合法的自由和权利”。4.注意：第一，不同国家公民基本权利的限制程度可能有所不同；同一个国家在不同历史时期公民基本权利的限制内容也可能有所不同；美国对表达自由保护的变迁即使是在美国这样对言论自由实行绝对保障的国家，其明确禁止国会剥夺言论和新闻自由的第一修正案也历经沧桑。

1）建国初联邦党人对反对者的迫害。《排外与反煽动法案》。直到杰弗逊任总统后实行大赦和国家赔偿。

2）冷战时期的五六十年代实行麦卡锡主义，国会《斯密斯法案》，一系列“美共案”。1945年国会成立“非美委员会”，《美亚》杂志案，全美忠诚调查，1946年麦卡锡当选美国参议院，1950年发表“国务院里的共产党”演讲，掀起麦卡锡主义的浪潮。

3）60年代后期从极右走向平衡。例如越战时期的“威胁刺杀总统案”，一些反战言论得到了法院的宽容。“威胁刺杀总统案”

美国1969年越战时,被告瓦茨拒绝加入征兵行列,并扬言说:“如果他们强迫我扛起来福枪,我想象中第一个要杀的是发动越战的总统约翰逊。我才不会去杀我的黑人弟兄。”联邦政府根据1917年的法律,指控瓦茨蓄意威胁共和国总统的生命。但最高法院认为被告只是用激进的方式来表达其反战的态度而已，这是被告的政治言论自由，受第一修正案保护。第二，有些权利是绝对不受限制的；如精神自由、平等权、第三，在紧急状态下，为了公共利益以及公民生命财产安全的需要，可暂时性的对公民基本权利进行限制（但遵循不得克减原则）；公民权利和政治权利公约第四条

一、在社会紧急状态威胁到国家的生命并经正式宣布时，本公约缔约国得采取措施克减其在本公约下所承担的义务，但克减的程度以紧急情势所严格需要者为限，此等措施并不得与它根据国际法所负有的其他义务相矛盾，且不得包含纯粹基於种族、肤色、性别、语言、宗教或社会出身的理由的歧视。二、不得根据本规定而克减第六条、第七条、第八条（第一款和第二款）、第十一条、第十五条、第十六条和第十八条。生命权、不受残忍不人道的惩罚、被迫为奴隶或奴役、因没有履行合同而被监禁、刑法不溯及既往第四，对公民基本权利的限制必须符合一定原则：“权利限制的限制原则”。形式上必须符合法律保留原则，实质上符合比例原则，并要遵循宪法规定的目的和内容。法律保留原则：是指宪法关于公民基本权利限制等内容，必须由法律加以规定，行政行为不得代为。它由德国行政法之父“奥托迈耶”首创，实际上划定了立法权和行政权的界限。比例原则：第一，采取的方法应有助于目的的达成，“和目的性”或“适当性”原则；第二，有多重同样能达成目的的方法时，应选择对公民权益损害最少的方法，“必要性原则”第三，采取的方法所造成的损害不得与想要达成目的的利益显失均衡，“合比例”或“狭义的比例原则”；案例：山东滨州学院采血验DNA事件刑事诉讼法第130条规定，为了确定被害人、犯罪嫌疑人的某些特征、伤害情况或者生理状态，可以对人身进行检查，可以提取指纹