国际私法学(2005-9)-第十八章

第十八章涉外继承关系的法律适用

涉外法定继承涉外遗嘱继承涉外无人继承财产

涉外法定继承的法律适用

·涉外法定继承

·其法律冲突

涉外法定继承的法律适用

·法律适用原则的两种主要制度1、同一制，也称单一制2、区别制,也称分割制涉外法定继承的法律适用同一制同一制指在涉外继承中，不将遗产区分为动产和不动产而是作为一个整体依据同一个法律适用原则确定准据法，即继承适用被继承人的属人法

身份关系同一个法律适用原则同一个准据法涉外法定继承的法律适用例一

A国B国C国被继承人不动产动产不动产动产在所有国家的遗产--适用A国法涉外法定继承的法律适用区别制区别制指在涉外继承中，将遗产区分为动产和不动产，分别依据不同的法律适用原则确定准据法，即动产适用被继承人的属人法，而不动产则适用物之所在地法。财产关系涉外法定继承的法律适用例二

A国B国C国被继承人不动产动产不动产动产A国不动产--适用A国法B国不动产--适用B国法所有动产--适用A国法涉外法定继承的法律适用同一制和区别制的比较

·同一制法律适用简单判决的承认与执行困难·区别制法律适用复杂可能导致不合理的结果

有效地处理不动产继承涉外法定继承的法律适用·继承准据法的适用范围遗产管理人制度继承的开始、继承人范围、继承人顺序、遗产分配份额、继承的承认与放弃以及继承权的取消和丧失等我国涉外法定继承的法律适用

民法通则第149条的规定:动产继承适用被继承人死亡时的住所地法律，不动产继承适用不动产所在地法我国涉外法定继承的法律适用法律适用法第三十一条

法定继承，适用被继承人死亡时经常居所地法律，但不动产法定继承，适用不动产所在地法律。我国涉外法定继承的法律适用法律适用法第三十四条

遗产管理等事项，适用遗产所在地法律。涉外遗嘱继承的法律适用

·遗嘱继承以存在有效遗嘱为前提遗嘱继承所涉及的各有关问题，如遗嘱能力、遗嘱形式、遗嘱的实质有效性和遗嘱的变更及撤消等区别制单一制

涉外遗嘱继承的法律适用遗嘱能力有关时际法律冲突的问题·立遗嘱人死亡时的属人法。在立遗嘱人死亡之前，遗嘱并未产生任何权利·立遗嘱人立遗嘱时的属人法。在某些无行为能力情况下完成的行为不能在以后成为有效的行为·尽可能使遗嘱有效的原则

涉外遗嘱继承的法律适用遗嘱形式海牙《遗嘱处分方式法律冲突公约》宽松灵活的法律适用原则影响很大(1)立遗嘱时所在地法；(2)立遗嘱时或死亡时的国籍国法；(3)立遗嘱时或死亡时的住所地法；(4)立遗嘱时或死亡时的惯常居所地法；(5)就不动产而言，物之所在地法。符合其中之一，即为有效涉外遗嘱继承的法律适用实质有效性·意思自治原则的采用个别国家选择其立遗嘱时和死亡时的属人法与公共政策不相抵触或未规避强制性法律·时际法律冲突涉外遗嘱继承的法律适用变更及撤消·新遗嘱撒销先前遗嘱

与立遗嘱同·焚毁或撕毁先前遗嘱动产撒销遗嘱时的住所地法·遗嘱将因后来婚姻而被撤销动产结婚时的住所地法不动产识别婚姻问题继承问题

我国涉外遗嘱继承的法律适用继承法第36条的规定（２０１１年４月１日后以涉外民事关系法律适用法为准）

：涉外继承，动产适用被继承人住所地法律，不动产适用不动产所在地法律。一般认为其能否适用于涉外遗嘱继承并不明确。理由是该条未明确其所述的继承关系是法定继承还是遗嘱继承。

我国涉外遗嘱继承的法律适用如果继承法第36条的规定既可适用于法定继承也可适用于遗嘱继承

·在遗嘱形式的法律适用上过于简单，缺乏必要的弹性

·在遗嘱能力和遗嘱的实质有效性等方面与相当一部分国家采用的原则相同我国涉外遗嘱继承的法律适用涉外民事关系法律适用法第三十二条遗嘱方式，符合遗嘱人立遗嘱时或者死亡时经常居所地法律、国籍国法律或者遗嘱行为地法律的，遗嘱均为成立。

第三十三条遗嘱效力，适用遗嘱人立遗嘱时或者死亡时经常居所地法律或者国籍国法律。

涉外无人继承财产国家有权获得被继承人财产的两种理论

·国家为最终继承人

·国家对位于其领域内无主财产的先占权

涉外无人继承财产法律适用原则

互惠的问题一国让外国获得位于其领域内的该外国国民遗留的无人继承财产，则当该国的国民在该外国遗有无人继承财产时，该外国是否也会让该国获得位于该外国领域内的无人继承财产。

涉外无人继承财产法律适用原则几种不同的法律适用原则

·采用涉外法定继承的属人法原则不另做专门规定

·做出与涉外法定继承的法律适用原则不同的专门规定适用财产所在地法、直接规定归属于本国

涉外无人继