经济法概论1-4章

经济法概论李新新2010年3月1日1第一章经济法基础理论经济法是法律体系中一个重要组成部分，了解经济法基础理论是学习、掌握经济法不可缺少的环节。本章主要从政治、经济和法律角度分析经济法产生的基础条件，介绍经济法的概念、地位及经济法的基本原则。经济法的调整对象和定义经济法的本质和功能经济法的基本原则内容提要本章重点2第一章经济法基础理论

第一节经济法的产生和发展经济法的产生经济法概念的提出1775年法国摩莱里“自然法典”1842年法国德萨米“公有法典”经济法产生的基础条件社会化大生产的必然产物商品经济发展的必然结果国家干扰社会经济生活职能的增强经济法产生的过程颁布商法补充民法内容的不足美国颁布反垄断法干扰社会经济第一次世界大战是经济法产生的导火索3第一章经济法基础理论

第一节经济法的产生和发展经济法在世界各国的发展德国是经济法产生的故乡英美法系和大陆法系的经济法改革开放以来中国经济法的发展4第一章经济法基础理论

第二节经济法的概念本质和基本原则经济法的概念教材P175第一章经济法基础理论

第二节经济法的概念本质和基本原则经济法的本质和功能通读教材P18-23，重点理解经济法是社会责任本位法经济法的基本原则通过案例分析理解掌握经济法的调整对象和基本原则经济法与行政法、民法的关系横向经济关系纵向经济关系6第一章经济法基础理论

案例分析面对亚洲金融危机，香港特别行政区政府为了应对国际投机“大鳄”的市场炒作，于1998年8月动用近千亿港元入市操作；1998年9月5日，为了进一步巩固香港的货币发行局制度，减低投机者操纵市场使银行同业市场和利率出现动荡的机会，香港金管局推出7项技术性措施，这7项措施集中在港元兑美元的兑换保证和有关银行港元流动资金贴现方面的新措施两个方面。1998年9月7日，为了严格治市纪律，强化金融监管，香港特别行政区财政司公布了严格香港证券及期货市场纪律的30条措施。这30条新措施的实施涉及联合交易所、期货交易所、香港中央结算有限公司、证券及期货事务监察委员会和财经事务局五个机构。前香港特别行政区财政司司长曾荫权表示，特区政府将继续坚守自由经济的政策，并且不会在香港实施外汇管制。曾荫权还表示，财政司的30项措施与金管局的7项措施相互配合，以增强货币及金融系统抵御国际投机者跨市场操控的能力。经济法的调整对象经济法的价值经济法的原则案情介绍法律问题7

第二章经济法主体

第一节经济法律关系

法律关系及其构成要素法律关系是一种重要的社会关系

同学关系

劳动关系（用人单位和劳动者）父子关系

合同关系师生关系

税收关系战友关系

预算关系婚姻关系

计划关系以下的社会关系能否上升为法律关系？8

第二章经济法主体

第一节经济法律关系

法律关系及其构成要素法律关系的构成要素

9三位一体缺一不可

买卖20吨水泥合同关系主体：买方

卖方内容：买

卖双方的权利和义务客体：20吨水泥

小结：法律关系是指由法律确认和保护的当事人的权利和义务关系

第二章经济法主体

第一节经济法律关系

经济法律关系及其构成要素经济法律关系及其特点

（概念见P27）构成要素

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第二章经济法主体

第一节经济法律关系

经济法主体资格的取得经济法主体资格依法取得

取得方式：四种（见P42）

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第三章公司法律制度

第一节公司的概念和特性

狭义的公司法概念P44我国现行公司法颁布时间及修改公司法调整对象---------公司关系公司法特征12公司法及调整对象

第三章公司法律制度

第一节公司的概念和特性

我国公司法第2-3条规定P49公司的特征公司的种类13公司的概念及特征第三章公司法律制度

第二节有限责任公司有限责任公司及特征特征股份有限公司及特征特征14第三章公司法律制度

第二节有限责任公司有限责任公司的设立设立条件股份有限公司的设立设立条件15第三章公司法律制度

第二节有限责任公司设立方式设立方式

两种16第三章公司法律制度

第二节有限责任公司设立程序公司内部通过章程外部进行登记由全体股东制定的代表或共同委托的代理人申请设立登记设立程序发起设立：

发起人交付全部出资后选举董事会、监事会，由董事会申请设立登记募集设立：发起人认购不少于股份总额的35%，其余65%向社会募集发起人向证券管理有关部门递交募股申请报送文件，经批准可向社会公开募集股份公告招股说明书，签订承销协议股款缴足达到法定注册资本最低额，发起人在30日内召开创立大会创立大会通过公司章程选举组织机构由董事会申请设立登记17第三章公司法律制度

第二节有限责任公司有限公司的组织机构

最高权力机构

公司执行机构

公司监督机构国有独资企业国有独资公司是我国公司法规定的一种特殊形态的有限责任公司。特别规定

P65一人有限责任公司

P66股份有限公司股东会董事会监事会18三会必设第三章公司法律制度

第三节股份有限公司股份有限公司的组织机构

上市公司独立董事独立董事对上市公司及全体股东负有诚信和勤勉义务任职五个条件P71职权19比较两类公司在设立和组织机构上的不同第三章公司法律制度

第三节股份有限公司股份的发行和转让股份发行发行原则新股发行条件新股发行程序股份转让转让原则转让方式转让的限制20对发起人对公司高管对有关机构对本公司第三章公司法律制度

第三节股份有限公司案例分析一案情介绍

1998年5月，张某、刘某、丁某欲成立一个音响设备制造有限责任公司，约定张某以现金20万元，刘某以房产和土地使用权作价25万元，由于丁某精通音响设备制造技术，于是张某与刘某均同意丁某以劳务向公司出资，共作价15万元。

三人在一系列准备工作完成后，向当地（N市）工商行政管理局申请注册成立该公司。工商局经审查认为，丁某的劳务出资不符合2005修订前的《公司法》第24条规定，因此不予登记，并向张某等三人发出了“公司登记驳回通知书”。三人不服，遂向N市人民法院提起行政诉讼。

法院经审理认为，我国公司法不允许以劳务出资成立有限责任公司，原告张某等设立公司的行为违反了这一规定，工商局不予登记公司的决定符合法律规定。最后，法院判决张某等败诉。

法律问题：用于向公司出资的财产应当具备何种条件？劳务、人力资本可否作为向公司的出资？21第三章公司法律制度

第三节股份有限公司案例分析二案情介绍

原告张鸿系上海申华实业股份有限公司（以下简称申华公司）股东，该公司在1994年4月28日通过的公司章程第18条规定：“股东大会闭会期间，董事人选有必要变动时，由董事会决定，但所增补的董事人数不得超过董事总数的三分之一。”根据这一规定，1995年2月25日，申华公司召开三届二次董事会，通过第5号、第6号决议，增补马俊、莫全富为公司董事。同年8月12日，申华公司召开三届三次董事会，会议通过第7号决议，增补李伟荣为公司董事并选其为常务副董事长。

原告诉称，我国公司法规定，选举和更换董事是股东大会的职权，申华公司章程的上述条款违反了法律规定。因此，申华公司董事会增选李伟荣、马俊、莫全富为董事的决议违反公司法，侵犯了股东合法权益，请求判令申华公司停止侵权，确认董事会增补董事的相关决议无效。被告申华公司辩称：公司董事会关于增补李伟荣、马俊、莫全富等董事的决议是依据公司章程实施的行为，而公司章程是经股东大会表决通过的，故增补董事决议有效。第三人李伟荣、马俊、莫全富述称：同意被告意见，且其出任董事后，履行了董事职责，请求驳回原告请求。

一审法院采纳了原告的主张，判决有关增补董事的董事会决议无效，由申华公司负担。被告上诉，二审法院判决维持原判。法律问题：公司章程的性质公司章程的内容公司章程的法律效力公司章程与法律的关系22第三章公司法律制度

第三节股份有限公司案例分析三案情介绍

王某和刘某为某市农用机械股份有限责任公司的董事。1994年9月7日，王某、刘某又与其所任职公司以外的两人陈某、李某合伙开办一个农机厂，从事小型手扶拖拉机的生产，其产品与某市农用机械股份有限公司的产品相同。1995年1月6日，农用机械股份有限公司发现本公司董事王某和刘某的这一行为，经股东大会表决，公司决定罢免王某、刘某二人的董事职务。同时，公司要求王某和刘某将其与他人合伙经营农机厂所得的收入合计28万元人民币交给公司，二人拒绝。农用机械股份有限责任公司董事会经研究，决定以本公司名义向人民法院提出诉讼，要求王某和刘某将经营农机厂的所得交给公司。法律问题：公司高级管理者的义务。公司董事、经理的竞业禁止义务。23第四章企业法和破产法律制度

第一节企业法要求掌握以下三点：现代企业必须具备的两个要素

我国国有企业建立现代企业制度的改革

企业的分类

24P74-75（P75最后两自然段内容）P78-79第四章企业法和破产法律制度

第二节破产法破产与破产法概说破产的含义：

不能清偿、到期债务、法院主持、公平清偿全体债权人-----------法律制度破产与民事执行制度的区别：25无清偿能力为全体债权人利益其后果丧失民事主体资格不涉及民事主体问题只限于相关财产为个别债权人利益有清偿能力第四章企业法和破产法律制度

第二节破产法我国现行企业破产法律制度概况我国企业破产法（试行）的颁布我国现行企业破产法生效日期我国现行企业破产法适用范围企业破产原因的重新界定增加管理人制度、完善破产程序、增加了重整的内容破产法的立法宗旨26P86P86P88P89第四章企业法和破产法律制度

第二节破产法破产申请与受理

破产界限：

不能清偿到期债务资产不足以清偿全部债务明显缺乏清偿能力

破产申请：主体：债务人、债权人及依法负有清算责任的人管辖机关：债务人住所地人民法院

程序：提出破产申请书载明必备事项，采用书面形式破产受理：人民法院受理与否的期限及其有关规定P90-91法院受理破产案件的特殊程序----公告P91

破产申请受理的七项规定P91-9327参见P89-90或掌握不能清偿与资不抵债的区别P89第四章企业法和破产法律制度

第二节破产法破产管理人

职责

产生方式

组织性质

广义的概念

P98管理人制度淡化行政色彩具有国际化P9928第四章企业法和破产法律制度

第二节破产法债务人财产

债务人财产分两部分（包括作为担保物的财产）P95

理解破产法规定的下列几项权利：破产费用和共益债务

破产费用与共益债务的含义和适用范围的区别

破产费用与共益债务的清偿原则

P9829债权人会议P100

性质：全体债权人自治性组织

组成：申报债权的债权人组成

会议召集：第一次会议召开的规定

以后会议召开的条件

性质

代表债权人会议监督机构-------债权人委员会

不是必设第四章公司法律制度

第二节破产法30第四章公司法律制度

第二节破产法重整-----现行破产法创建的新制度重整制度概述重整申请和重整期间

重整申请、重整申请人、债务人在不同阶段重整申请人不同P104

重整期间、起止日期、终止重整程序宣告债务人破产的条件P10431第四章公司法律制度

第二节破产法重整计划的制定、表决批准与执行

制定：P105

计划草案制定人：债务人管理人

制定的法定期限表决批准

人民法院主持、出席债权人会议的债权人表决，表决通过标准

32或人数过半数债权额过2/3重整计划未通过且未获批准已通过重整计划未获批准或人民法院终止重整程序宣告债务人破产已通过重整计划已获得批准，但债务人不能或不执行重整计划的第四章公司法律制度

第二节破产法执行

重整计划由债务人负责执行、

由管理人监督、

对债务人和全体债权人都有约束力

执行后果债务人不能执行或不执行重整计划的--------宣告债务人破产重整计划正常执行，自重整执行完毕时起，债务人不再承担清偿责任

33第四章企业法和破产法律制度

第二节破产法和解和解的提出－提出人只能是债务人；

直接申请向人民法院申请

申请的两个时段

受理申请后宣告债务人破产前和解协议通过和裁定债权人会议通过和解协议的决议应具备的条件出席会议有表决权的债务人过半数同意其债权额占2/3以上34第四章企业法和破产法律制度

第二节破产法和解的后果和解协议通过并经人民法院认可，终结破产程序。按和解协议减免的债务，自和解协议执行完毕时起，债务人不再承担清偿责任债务人不能执行或不执行和解协议的，人民法院裁定终止和解协议执行，宣告债务人破产35第四章企业法和破产法律制度

第二节破产法破产清算

破产宣告：由人民法院裁定，裁定宣告债务人企业破产的三种情况

1.企业不能清偿到期债务，又不具备法律的不予宣告破产条件2.企业被人民法院依法裁定终止重整程序的3.人们法院裁定终止和解协议的

破产财产的变价

以货币分配为基本方式，对破产财产变价出售的规定：变价出售破产应通过拍卖方式进行破产企业可以全部财产或部分变价出售不能拍卖或限制转让的财产应按国家规定方式处理

现行破产法规定：别除权之债权属于破产债权，其担保物属于破产财产。36破产财产的分配分配顺序：破产不足以清偿同一顺序的清偿要求的，按照比例分配破产程序的终结破产程序的终结由人们法院作出裁定破产财产的追加分配P111第四章企业法和破产法律制度

第二节破产法37第四章企业法和破产法律制度

第二节破产法案例分析某市长峰机械厂因经营管理不善，无力偿还到期债务，该厂于某年8月14日向当地法院提交书面破产申请，法院于8月20日裁定受理，并于8月23日将裁定书面通知该厂，9月5日通知已知债权人并发布公告，同时制定某会计师事务所作为管理人接管该厂。在11月12日召开的第一次债权人会议上，管理人将该厂的财务、债务等情况汇报如下：该厂全部财产的变现价值为2675万元。其中包括：（1）已作为银行贷款等值担保物的财产价值为260万元；（2）9月18日管理人发现该厂于上一度11月5日无偿转让作价为140万元的财产，遂向法院申请予以撤销、追回财产，并于10月25日将该财产全部追回；（3）该厂综合办公楼价值800万元，已用于对欠乙企业贷款500万元的抵押担保，款项尚未支付。该厂全部债务为7246万元，其中包括欠发职工工资社会保险费用240万元、欠缴税款80万元；管理人于9月15日解除了该厂与甲企业所签的一份合同，给甲企业造成了120万元的经济损失。其他：诉讼费20万元，管理人报酬20万元，律师费等费用30万元，评估费30万元，为继续营业而支付的职工工资及社会保险15万元。要求：根据以上资料，回答以下问题：该厂的破产申请人、受理时间、宣告破产的条件、管理人的产生是否符合法律规定？管理人的主要职责有哪些？第一次债权人会议应如何召开？本破产案中那些属于破产费用？哪些属于共益债务？如何清偿？说明本破产案件的清偿顺序。债权人甲企业的破产债权能获得清偿的数额是多少？38第四章企业法和破产法律制度

第二节破产法案例分析某年3月1日，甲公司就自己不能支付到期债务向人民法院提出破产申请，人民法院于