国际法第六讲

国

际

法

第

六章国际法上的个人

第一节国籍一、概述国籍是指一个人属于某一个国家的国民或公民的法律资格。国家依据国籍确定对本国人和外国人的不同管辖，个人依据国籍接受有关国家的管辖并享受有关国家的保护。国籍的本质国籍问题本质上属于国家主权范围内的事项，主要通过国内立法来规定。国籍法：所谓国籍法就是国内法中规定国籍的取得、丧失、变更等事项的法律规范的总称。有的国家在宪法中规定国籍问题，但更多的国家则以单行法来规定国籍问题。国籍问题的国际公约主要有：《关于国籍法冲突的若干问题的公约》《关于某种无国籍情况的议定书》《关于双重国籍某种情况下兵役义务的议定书》《美洲国家间国籍公约》《美洲国家间关于妇女国籍的公约》《关于无国籍人地位的公约》《已婚妇女国籍公约》《减少无国籍状态公约》

①血统主义原则因出生而取得②出生地主义原则③混合制原则①申请入籍②婚姻入籍因加入而取得③收养入籍④因认领而取得国籍⑤因领土交换而取得国籍①自愿退籍自愿丧失②自愿选择放弃①因取得外国国籍而丧失非自愿丧失②剥夺国籍（二）丧失①自愿退籍自愿丧失②自愿选择放弃①因取得外国国籍而丧失非自愿丧失②剥夺国籍二、国籍的取得国籍的取得是指一个人根据法律规定的程序取得某一特定国家的国民或公民的资格。

（一）因出生取得国籍：因出生而取得国籍称原始国籍1、血统主义原则：指一个人出生时根据父母的国籍而取得国籍。2、出生地主义原则：指一个人出生时依其出生地而取得国籍。3、兼采血统主义和出生地主义的混合制原则：指一个人出生时既可根据父母的国籍取得国籍，也可根据其出生地取得国籍。（二）因加入取得国籍因加入取得国籍是指根据本人的意愿或某种事实，并在具备某入籍国立法所规定的条件后而取得该国国籍。因加入取得国籍称继有国籍。

1.自愿申请入籍（狭义入籍）自愿申请入籍的效力：入籍的效力是否及于其配偶和子女，各国法律的规定并不一致。

2、因婚姻而取得国籍因婚姻而取得国籍是指一国国民与他国国民结婚而取得他国国籍。3.因收养而取得国籍因收养而取得国籍是指一国国民或公民收养另一国或无国籍的儿童，使被收养者取得收养者的国籍。4.因领土交换而取得国籍因领土交换而取得国籍是指一国国民或公民根据国家间缔结的条约随领土交换而取得他国国籍。三、国籍的丧失国籍的丧失是指一个人丧失某一特定国家的国民或公民的资格。根据各国的立法和实践，国籍的丧失可分为自愿丧失国籍和非自愿丧失国籍。（一）自愿丧失国籍自愿丧失国籍指国籍的丧失是基于当事人的意愿。主要有两种情况：1、申请退出某一国籍2、自愿选择某一国国籍（二）非自愿丧失国籍

非自愿丧失国籍是指国籍的丧失基于法律规定的原因或事实，而非当事人的自愿。主要有三种情况：1、由于婚姻而丧失国籍2、由于收养而丧失国籍3、由于剥夺而丧失国籍四、国籍的冲突与解决具有两个国家的国籍即为双重国籍，具有两个以上国家的国籍即为多重国籍。不具有任何国家国籍的人被称为无国籍人。国籍的冲突又称国籍的抵触。国籍的冲突可分为积极冲突和消极冲突。双重或多重国籍的状态，称为国籍的积极抵触；无国籍状态，称为国籍的消极抵触。均与“一人一国籍”原则相冲突。（一）国籍的积极冲突国籍的积极冲突是指一个人同时具有两个或两个以上国家的国籍。1、国籍的积极冲突的解决由于国籍的积极冲突主要是由于各国国籍法规定的不同所致，因此，解决国籍的积极冲突也要靠各国的协同努力。2、从国际实践来看，可以通过国内立法、双边条约和多边公约等方法防止、减少和消除双重（多重）国籍现象。（二）国籍的消极冲突国籍的消极冲突是指一个人不具有任何国家的国籍。不具有任何国家国籍的人被称为无国籍人。无国籍现象的存在，也是由于各国国籍法的规定不同而造成的。无国籍人的产生原因：因出生而产生因婚姻而产生因收养而产生因剥夺而产生无国籍人的不利地位：无国籍人由于不具有任何国家的国籍，无论其处于何处，都不可能享受该国国民待遇，也无法享受根据互惠原则而给予特定国家国民的优惠待遇，在其利益遭到侵害时，也难以寻求任何国家的外交保护。

解决国籍的消极冲突主要依靠国内立法与国际公约两种方法。五、中华人民共和国国籍法在中华人民共和国成立前，中国曾制定了三部国籍法：1909年(宣统元年)颁布的《大清国籍条例》；1914年颁布的《民国三年修正国籍法》和1929年颁布的《修订国籍法》。上述国籍法均采取父系血统主义原则。《中华人民共和国国籍法》1980年9月10日，颁布了《中华人民共和国国籍法》。1980年国籍法是新中国第一部国籍法，该法共计18条。（一）采取血统主义和出生地主义相结合的原则采用体现男女平等的双系血统主义原则：父母双方或一方为中国公民，本人出生在中国，具有中国国籍。父母双方或一方为中国公民，本人出生在外国，具有中国国籍。出生地主义原则：父母无国籍或国籍不明，定居中国，本人出生在中国，具有中国国籍。

（二）不承认双重国籍国籍法第3条明确规定不承认中国公民具有双重国籍。（三）防止和减少无国籍状态（四）自愿申请和审批相结合的原则

中国公民陆某2001年通过其在甲国的亲戚代为申请甲国国籍，2002年获甲国批准。2004年5月陆某在中国因犯罪行为被刑事拘留。此时，陆某提出他是甲国公民，要求我有关部门通知甲国驻华领事。经查，根据甲国法律陆某持有的甲国护照真实有效；陆某本人到案发时从未离开中国，也从未申请退出中国国籍。根据中国国籍法有关规定，下列哪一项判断是正确的？（2005年司法考试试题）

A.陆某仍是中国人

B.陆某是中国境内的外国人

C.陆某是中国法律承认的具有双重国籍的人

D.陆某的国籍状态不确定

戴某为某省政府的处级干部。两年前，戴父在甲国定居，并获甲国国籍。2006年7月，戴父去世。根据有效遗嘱，戴某赴甲国继承了戴父在甲国的一座楼房。根据甲国法律，取得该不动产后，戴某可以获得甲国的国籍，但必须首先放弃中国国籍。于是戴某当时就在甲国填写了有关表格，声明退出中国国籍。其后，戴某返回国内继续工作。针对以上事实，根据我国《国籍法》的规定，下列哪项判断是正确的？（2006年司法考试试题）

A．戴某现在已自动丧失了中国国籍

B．戴某现在只要在中国特定媒体上刊登相关声明，即退出中国国籍

C．戴某现在只要向中国有关部门申请退出中国国籍，就应当得到批准

D．戴某现在不能退出中国国籍突尼斯和摩洛哥国籍命令案

1921年11月8日，法国总统颁布了两个命令，分别规定在法国的被保护国突尼斯或摩洛哥领土上出生的子女，如其双亲的一方虽是外国人，但因出生在突尼斯或摩洛哥的领土上，这种子女就是法国国民。但是，以在他（她）年满21岁以前，其父亲或母亲同他（她）的亲子女关系依其父亲或母亲的本国法或法国法确定为限。这两个关于国籍的命令同英国当时的国籍法相抵触。

依照英国国籍法，英国籍男子在外国所生的子女是英国国民。因此，英国政府反对这些命令适用于英国人，并向法国提议将这个争端提交仲裁。法国以这个争端不能成为仲裁的理由，拒绝交付仲裁。英国政府即依国际联盟盟约第15条，交该问题提交于国际联盟行政院。法国政府援用该条第8款的规定，主张国籍事项是纯粹属于国内管辖的事项，国际联盟行政院对于这个问题不能提出任何建议。

鉴于此，国际联盟行政院就其“英法间关于1921年11月8日在突尼斯和摩洛哥（法属区）颁布的国籍命令及其适用于英国臣民所发生的争端，按照国际法是否纯粹属国内管辖事项”的问题，请求常设国际法院提供咨询意见。

常设国际法院对本案的咨询意见的结论是：根据国际法，英法间的争端并不纯属于法国国内管辖的问题。

第二节

外国人的法律地位一、概述外国人是指在一国境内不具有居住国国籍而具有其他国籍的人，包括自然人和法人。居住国为了便于管理，往往将无国籍人也视为外国人。具有双重国籍的人，当他们处于所具有国籍的任一国家时，在原则上就是该国国民而不是外国人。二、外国人入境、居留和出境的制度各国一般通过国内立法，对外国人的入境、居留和出境作出明确规定。（一）入境准许外国人入境，完全是国家主权范围内的事项。对于外国人入境，一般要求其持有护照和经过签证。有些国家在互惠的基础上，通过协议，互免签证。（二）居留合法进入一国境内的外国人，根据所在国的法律和有关的国际条约或协定，可以在该国短期、长期或永久居留。外国人未经请求并获得许可不能在一国领土内长期居留。（三）出境外国人出境，只要符合所在国有关出境的规定，就应被允许出境。外国人出境的条件，由居住国法律规定。各国法律一般都规定，外国人出境前必须无未了结的司法案件或债务，无未纳的税务，并办理了出境手续。对于符合出境条件的外国人，居住国无权禁止其合法离境。（四）驱逐出境为了维护本国的公共秩序或公共安全，居住国有权限令外国人离境，或将其驱逐出境。不过，国家不应滥用这种权利。苏联间谍马尔琴柯等五人被中国驱逐出境案苏联驻中华人民共和国大使馆一等秘书维·伊·马尔琴柯夫妇，三等秘书尤·阿·谢苗诺夫夫妇及其武官处翻译阿·阿·科洛索夫在中国进行间谍活动。1974年1月15日晚，他们在北京市郊区与苏联派遣特务李洪枢等秘密接头，交接情报、文件、电台、联络时间表、密写工具和伪造的边境通告证等间谍用品，以及活动经费等，被我国公安人员和民兵当场抓获。人赃俱在，罪证确凿。对苏联驻华大使馆人员的间谍活动，中华人民共和国政府各苏联政府提出了强烈抗议，并于1月19日宣布维·伊·马尔琴柯夫妇，尤·阿·谢苗诺夫夫妇和阿·阿·科洛索夫为不受欢迎的人，立即驱逐出境。三、外国人的待遇一国给予外国人何种待遇，属于一国自主决定的事项范围。国家通常以国内法的方式明确规定外国人的待遇，国家之间也以条约的方式规定相互给予对方国家的公民和法人的待遇。

国民待遇最惠国待遇差别待遇（一）国民待遇所谓国民待遇是指一国给予外国人与本国人相同的待遇。（二）最惠国待遇所谓最惠国待遇是指一国给予另一国国民或法人的待遇，不低于现在或将来给予任何第三国的国民或法人的待遇。（三）差别待遇所谓差别待遇是指一国给予外国人与本国公民不同的待遇，或对不同国籍的外国人给予不同的待遇。差别待遇分类1、国家给予外国公民或法人的民事权利，在某些方面少于本国公民或法人。2、对不同国籍的外国国民或法人给予不同的待遇。外交保护外交保护泛指一国通过外交途径对国外的本国国民的合法权益所进行的保护。国家有权对其在国外的本国国民的合法权益进行外交保护。是国家属人优越权的重要内容之一。

外交保护的基本条件1、被保护的外国人必须具有保护国的国籍2、在所在国已经“用尽当地救济”四、外国人在中国的法律地位宪法规定：“中华人民共和国保护在中国境内的外国人的合法权利和利益，在中国境内的外国人必须遵守中华人民共和国的法律。”入境、居留和出境管理规则：《外国人入境出境过境居留管理条例》《中华人民共和国外国人入境出境管理法》《中华人民共和国外国人入境出境管理法实施细则》1994年7月，国务院修订了1986年的实施细则1、入境、过境受理的机关国外——中华人民共和国的外交代表机关、领事机关和外交部授权的其他驻外机关国内——公安部、公安部授权的地方公安机关和外交部以及外交部授权的地方外事部门2、禁止下列外国人入境被中国政府驱逐出境、未满不准入境年限的；被认为入境后可能进行恐怖活动、暴力、颠覆活动的；被认为入境后可能进行走私、贩毒、卖淫活动的；被认为入境后可能进行危害中国国家安全和利益的其他活动的。接受边防检查机关的检查3、外国人在居留期间必须遵守中国法律外国人在居留期间，应在规定的时间内到当地公安机关缴验证件。对不遵守中国法律的外国人，中国政府主管机关可以缩短其在中国停留的期限或取消其在中国居留的资格。4、外国人不准出境的情形（1）刑事案件的被告人和公安机关或者人民检察院或者人民法院认定的犯罪嫌疑人、被告人；（2）人民法院通知有未了结民事案件不能离境的；（3）有其他违反中国法律的行为尚未处理、经有关主管机关认定需要追究的。5、对非法入出国境的外国人可以处以1000元以上、10000元以下的罚款，或者处3日以上、10日以下的拘留，也可以并处限期出境或者驱逐出境；情节严重、构成犯罪的，依法追究刑事责任。

第三节

庇护和引渡一、庇护庇护是指一个国家对于遭受追诉或受迫害而来避难的外国人给予保护，并拒绝将其引渡给另一国。庇护的对象主要是因为政治原因而受追诉或迫害的外国人，因此，庇护也称为政治避难。受庇护人的法律地位与一般外国人相同。庇护的分类：1、领土庇护：是指在本国的因为政治原因而受追诉或迫害的外国人依法给予的庇护。2、域外庇护：是指利用本国在外国的使领馆或军舰、飞机等庇护外国人。卡尔沃条款：国家行使外交庇护必须符合一定的条件，同时，外国当事人有声明放弃要求其本国政府外交保护的权利。这种权利是阿根廷国际法学家卡尔沃提出的，称为卡尔沃条款。托雷外交庇护案二、引渡引渡是指一国的主管机关应有管辖权的他国主管机关的请求，依据国际法的有关规定，将被指控犯罪或判决有罪而又可引渡的域内之人送交他国进行审判或惩处。（一）引渡的主要特征1、引渡的内容是一国将特定的域内之人送交他国审判或惩处。国家通常通过条约对引渡的内容和程序予以明确规定。2、引渡是国家间刑事司法协助行为。3、引渡的法律根据是国际法和国内法的有关规定。4、提出引渡请求的国家必须对所请求的事项具有刑事管辖权。被请求国对请求国提供刑事司法协助是为了有助于请求国实现刑事管辖权。5、引渡的对象是被指控犯罪或已判刑而又可引渡的域内之人。（二）适用于引渡的原则1、双重犯罪原则双重犯罪原则又称相同原则，是指引渡所涉对象的行为，只有依请求国与被请求国的法律，均构成犯罪并应受刑罚处罚时，才能引渡。2、政治犯不引渡原则政治犯不引渡原则是禁止引渡政治犯。政治犯不引渡原则一般不适用国际犯罪。3、专一原则专一原则，是指请求国对被引渡的人，只能就引渡请求书中所指控的罪行进行追诉或处罚。4、本国国民不引渡原则许多国家在引渡中坚持不引渡本国国民的原则。“或起诉或引渡”中国有关庇护和引渡的实践（一）庇护

1982年宪法对庇护权予以明确规定：“中华人民共和国对于因为政治原因要求避难的外国人，可以给予受庇护的权利。”（二）引渡中国已相继和泰国、俄罗斯、白俄罗斯、保加利亚、罗马尼亚等国缔结了引渡的双边条约。中国在未缔结引渡的双边条约之前，已参加了一系列含有引渡条款的多边公约。在缺乏条约的情况下，中国通常是通过外交途径进行引渡。皮诺切特案

皮诺切特案(2000/11/07)

1998年10月16日，英国地方法院应西班牙法官的请求下令拘捕了正在伦敦就医的智利前总统终身参议员皮诺切特。皮氏被指控在其执政期间涉嫌犯有对于西班牙公民及其后裔进行谋杀、施用酷刑和灭绝种族的罪行。

10月28日，英国高等法院针对西班牙的引渡请求和英国警方拘留皮诺切特的行为作出裁定，认为皮氏“作为前国家元首享有免于英国法院民事和刑事诉讼程序的豁免权”。

11月26日，英国最高法院──上议院又推翻高等法院裁定，认为皮诺切特不享有豁免权。

12月9日，英内政大臣斯特劳决定启动引渡皮的程序。

12月17日，在皮的律师指控英上院因有大法官与大赦国际有联系而裁决不公的情况下，英上院表示将重新审议11月25日裁决。

1999年1月18日，英上院举行听证会，开始对皮案进行重新审理。

3月24日，英上院以6票赞成、1票反对通过裁决，认为作为前国家元首，皮诺切特在关于酷刑的指控上不享有豁免权，英国司法当局逮捕皮是合法的。但根据引渡的“双重罪行原则”，皮被西所控罪行必须在英国法上也构成犯罪。由于英国所承担的《禁止酷刑国际公约》的义务通过1988年刑事审判法第134节合并入英国法（第134节在英国法上创立了一项新罪──酷刑罪），此节在1988年9月29日才生效。因此，只有1988年9月29日以后所为之“酷刑行为”才被英国法认为是“可引渡的罪行”。对皮在此日期之后所控罪行可予引渡，从而将皮氏原所受有关密谋暗杀、绑架、酷刑、密谋酷刑等32项指控减至两项密谋酷刑和一项酷刑的指控。

另外，已经提出或可能提出引渡皮氏要求的还有瑞士、德国、法国和美国等国家。这些国家中谁能发现较多1988年后皮氏有关罪行的证据，或许就能后来居上，排到西班牙前面去。按照国际法的具体引渡规则，数国同时请求引渡某一人员，被请求国通常优先考虑“罪行发生地国”。如不止一个这类国家，则确定受危害程度大者优先。唯有在同等危害程度的罪行发生地国之间，才依提出引渡的先后顺序考虑。值得关注的是，智利虽坚持皮氏有外交豁免权，但并未认定皮氏无罪，仅主张应通过智利国内审判来给皮氏定罪。

此外，西班牙法律规定不得对80岁以上的人处以监禁。即便皮诺切特被引渡至西班牙受审，在很大程度上也只是一种象征意义。

2000年，皮诺切特被引渡回智利，并在智利受到人权法方面的起诉。对于智利人来说，皮诺切特案件争议很大。不少智利人在谴责皮诺切特人权记录的同时也承认，他在执政期间为恢复和发展该国经济作出了贡献。

2002年7月2日，智利最高法院5名大法官以4比1投票表决，驳回了上诉法庭有关现年86岁的皮诺切特可以继续受审的上诉，而维持中级法庭认为皮诺切特不适合出庭的原判。为此，最高法院裁决，针对皮诺切特的一切司法程序必须从此永久性停止，因为皮诺切特神志不清，已经不可能公平地在法庭上为自己辩护。

第四节难民的法律地位解决难民问题的国际组织：1947年成立的国际难民组织，共帮助安置难民100多万人。1951年成立的联合国难民事务高级专员办事处（难民署）取代了国际难民组织。1951年7月《关于难民地位的公约》1967年《难民地位议定书》一、难民的概念与特征（一）难民的概念“因有正当理由畏惧由于种族、宗教、国籍、属于某一社会团体或具有某种政治见解的原因留在其本国之外，并且由于此项畏惧而不能或不愿受该国保护的人；或者不具有国籍并由于上述事情留在他以前经常居住国家以外而现在不能或由于上述畏惧不愿返回该国的人”，应视为难民。（二）受公约保护的难民的特征1、难民是留在其本国或经常居住国以外的人。2、难民是因为正当理由畏惧政治迫害而留在他国的人。3、难民是畏惧政治迫害、得不到其国籍国或经常居住国保护的人。二、难民的待遇1、难民不得被推回原国原则2、难民应享受的国民待遇和一般外国人待遇的内容和范围

无冕之王被驱逐事件

（一）1986年7月23日，北京市国家安全局负责官员在北京宣布，美国《纽约时报》驻京记者约翰·伯恩斯于6月底7月初，违反《中华人民共和国外国人入境出境管理法》，故意进入我非开放地区，进行了与记者身份不相符的活动。北京市国家安全局在查明情况后，于1986年7月22日作出决定，将伯恩斯驱逐出境，伯恩斯已于7月23日离境。（二）1987年1月26日，外交部新闻司在北京宣布，根据我国的国家安全部掌握的确凿证据，法新社驻北京记者麦乐仁最近进行了与其记者身份不相符的活动，有损于中、法两国人民之间的友谊。外交部新闻司已于1月26日要求法新社尽快将麦乐仁调离出中国。六名古巴人进入秘鲁驻哈瓦那大使馆避难事件

1980年4月1日，6名古巴人驾驶一辆汽车闯进秘鲁驻哈瓦那大使馆，要求政治避难。古巴政府宣布撤退负责秘鲁使馆的门卫，以不再对该使馆的安全负责相威胁。可是，除乎意料之外，当这个决定宣布后，一批又一批的古巴人涌进秘鲁大使馆，竟达万余人之多。这时古巴当局见此情况后，又派人到秘鲁使馆周围加强警戒，才挡