第十二章交易磋商与合同的订立

第十二章交易磋商与合同的订立2023/2/6第一节有效合同的构成合同成立的时间《公约》规定，合同成立的时间就是接受生效的时间。合同生效的要件（1）合同当事人必须具有签约能力（2）合同必须有对价或约因（3）合同的内容必须合法（4）合同必须符合法律规定的形式（5）合同当事人的意思表示必须真实2023/2/6第二节交易磋商的内容与形式交易磋商的内容

品质、数量、包装、价格、装运、支付保险、商检、索赔、不可抗力、仲裁等交易磋商的形式（1）口头磋商（2）书面磋商（3）无纸磋商（4）行为表达磋商2023/2/6第三节交易磋商的一般程序询盘（Inquiry）

-发盘（Offer）

-还盘（Counter-Offer）

-接受（Acceptance）

发盘和接受是达成交易、订立合同不可缺少的两个基本环节和必经的法律步骤。2023/2/6一、询盘（Inquiry）是探询商品的成交条件和交易的可能性的业务行为。

它不具有法律上的约束力。例：买方询盘：“请报500辆飞鸽牌自行车成本加运费至新加坡的最低价，五月装运，尽速电告。”卖方询盘：“可供99%铝锭，七月份装运，如有兴趣请电告。”2023/2/6二、发盘（Offer）定义

又称发价或报价，在法律上称为要约。《公约》第14条第1款规定：“凡向一个或一个以上特定的人提出的订立合同的建议，如果其内容十分确定并且表明发盘人有在其发盘一旦得到接受就受其约束的意思，即构成发盘。”

2023/2/6发盘（Offer）

“OfferChineserosinwwgrade

irondrum

100M/T

ShipmentApril/May

CFRRotterdamGBP200perM/T

PaymentirrevocablesightL/Csubjecttoreplyhere20thourtime.”

2023/2/6（二）构成发盘的要件应向一个或一个以上特定的人提出。

商业广告视不视为发盘？

大陆法系：原则上不视为发盘

英美法系：只要内容确定，在某些情况下可视作发盘内容必须十分确定。《公约》：名称、数量、价格表明经受盘人接受发盘人即受约束的意思。送达受盘人。2023/2/6补充内容：大陆法系

以法典为第一法律渊源。

西欧+拉丁美洲+部分非洲+近东（日、中）英美法系“先例原则”

英国+美国+加拿大+澳大利亚+新西兰+爱尔兰+印度+巴基斯坦+马来西亚+新加坡+香港2023/2/6补充内容：在我国外贸业务中，将发盘分为实盘和虚盘。实盘的要求是：（1）内容明确（Clear）

无“referenceprice”（2）内容完整（Complete）

各主要交易条件齐全（3）无保留条件（Final）

无“以我方最后确认为准”2023/2/6（三）发盘的有效期是受盘人表示接受的时间限制，超过有效期，发盘人不受约束。其长短根据商品特点和采用的通讯方式而定。规定办法：

（1）限6月6日复到此地（2）有效期为6天（起算时间不好确定）2023/2/6（四）发盘生效的时间具有重要的法律意义和实践意义。因为：1、关系到受盘人能否表示接受。2、关系到发盘人何时可以撤回发盘或修改其内容。口头谈判：对方了解发盘内容时生效函电谈判：—发信主义—到达主义

《公约》规定：发盘送达受盘人时生效。2023/2/6（五）发盘的撤回和撤销发盘的撤回（Withdrawal）

发盘送达受盘人之前，将其撤回，以阻止其生效。

《公约》规定：一项发盘，即使是不可撤销的，只要在发盘生效之前，发盘人仍可随时撤回或修改其内容，但撤回通知或更改其内容的通知必须在受盘人收到发盘之前或同时送达受盘人。

发盘人→受盘人6日10日（到达前可撤回）2023/2/6（五）发盘的撤回和撤销撤销（Revocation）

发盘已送达受盘人，即发盘生效后将发盘取消，使其失去效力。

《公约》的折中规定：在发盘已送达受盘人，即发盘已经生效，但受盘人尚未表示接受之前这一段时间内，只要发盘人及时将撤销通知送达受盘人，仍可将其发盘撤销。如一旦发盘人发出接受通知，则发盘人无权撤销该发盘。6日

10日

15日发盘（到达前可撤回）生效（接受前可撤销）有效期2023/2/6（五）发盘的撤回和撤销

《公约》规定，下列两种情况下的发盘，一旦生效则不得撤销：（1）在发盘中规定了有效期，或以其他方式表示该发盘是不可撤销的。（2）受盘人有理由信赖该发盘是不可撤销的，并本着对该发盘的信赖采取了行动。2023/2/6（六）发盘效力的终止有效期或合理时间内未被接受；被依法撤销；遭到拒绝或还盘的通知送达发盘人时；发生不可抗力事件时；发盘人或受盘人在被接受前丧失行为能力等。2023/2/6三、还盘（Counter-Offer）

还盘是受盘人对原发盘条件进行添加、限制或其他更改的答复。以下两种情形视作还盘：实质性变更发盘条件。—品质、数量、价格、付款、交货时间与地点；—一方当事人对另一方当事人的赔偿责任范围；—解决争端的办法等。对发盘条件表示有条件的接受。

如“待最后确认为准”2023/2/6四、接受（Acceptance）在法律上称“承诺”，指受盘人在发盘规定的时限内，以声明或行为表示同意发盘提出的各项条件。

其法律后果是交易达成、合同成立。2023/2/6（二）构成接受的要件接受必须由受盘人作出。接受必须是同意发盘提出的各项交易条件。

（1）实质性修改→接受无效，合同不成立

（2）非实质性添加、限制或更改默认→接受有效，合同成立及时通知表示反对→接受无效，合同不成立接受必须在发盘规定的实效内作出。接受通知的传递方式应符合发盘的要求。2023/2/6（三）接受生效的时间英美法——“投邮生效”大陆法——“到达生效”《公约》规定：接受送达受盘人时生效。

各国规定，逾期接受不是有效的接受。接受可以在受盘人采取某种行为时生效。2023/2/6（四）逾期接受（LateAcceptance）定义

接受通知未在规定的时限内送达发盘人，或者发盘没有规定时限，且在合理时间内未送达发盘人，则该项接受为逾期接受。《公约》第21条1款规定：

只要发盘人毫不迟延地用口头或书面通知受盘人，认为该项逾期接受可以有效，愿意承受预期接受的约束，合同仍可于接受通知送达发盘人时订立。2023/2/6（四）逾期接受（LateAcceptance）正常逾期（决策延误）及时通知接受有效→接受有效，合同成立不通知（默认）→接受无效，合同不成立非正常逾期（传递延误）不通知（默认）