第二章 合同的订立

第二章合同的成立

第一节

合同成立概述

第二节要约Offer

第三节承诺Acceptance

第四节

合同成立的时间与地点

第五节缔约过失责任第一节合同成立概述一、合同的成立的概念OnEstablishmentofContract所谓合同的成立，是指订约当事人就合同的主要条款达成合意，合同关系的确立。offer+acceptance=meetingofmind/mutualassent合同成立的重要性要约承诺二、合同成立的要件comeintoexistence（一）合同成立的一般要件（1）存在双方或多方订约当事人；（2）订约当事人对主要条款达成合意；（3）合同的成立应具备要约和承诺阶段。怎样判断合同是否成立？2005-3-1:教授甲举办学术讲座时，在礼堂外的张贴栏中公告其一部新著的书名及价格，告知有意购买者在门口的签字簿上签名。学生乙未留意该公告，以为签字簿是为签到而设，遂在上面签名。对乙的行为应如何认定？（二）合同成立的特别条件1、法律另有规定（1）对要物合同，根据法律规定，交付标的物时合同才成立。（仅保管合同，其他要物合同动产质押、定金、借用、自然人借款是生效要件）（2）对要式合同，除形成合意外，还应当符合法定的形式：如借款合同、六个月以上的租赁合同、融资租赁合同应当采用书面形式。（3）法律有其他强制性规定的，只有符合规定，合同才能成立，如技术合同涉及专利的，应当注明发明创造的名称、专利申请人和专利权人、申请日期、申请号、专利号以及专利权的有效期限。

2、当事人另有约定根据合同自由原则，当事人可以对合同成立的要件做出约定。三、合同法解释二的规定

解释二第1条第一款：当事人对合同是否成立存在争议，人民法院能够确定当事人名称或者姓名、标的和数量的，一般应当认定合同成立。但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。

第二节要约Offer

一、要约的概念和构成要件（一）概念：

1、要约是希望和他人订立合同的意思表示。要约又称发盘、出盘、发价、出价、报价等。（二）构成要件（王利明合同法）1、要约必须是特定人的意思表示。2、要约必须具有订立合同的意图。表明经过受要约人承诺，要约人就受其约束。

3、要约须向受要约人发出。原则上要约应向特定人发出，但有例外（悬赏广告、特定广告）4、要约的内容必须具体而确定。（1）具体：就是应包含合同的必备条款。例如买卖合同的要约需要具备标的物、数量即可谓内容具体。

（2）所谓“确定”，指要约的内容明确，而非含糊不清，要约在内容上是最终的、无保留的。

保留条件有两种情况：①对订立合同最后决定权的保留。如招聘广告。②对合同在特定条件下成立的决定权的保留。如“以库存为限”。【例】出版社给王教授写了一封信说：杨某某主编的《非诚勿扰》已经出版，每本定价38元，1个月内款到即发书，不收邮费。这是要约还是要约邀请？二、要约邀请aninvitationforoffer（一）含义：1、又称要约引诱，《合同法》第15条“要约邀请是希望他人向自己发出要约得意思表示。”

2、要约与要约邀请的区别（1）效力不同：要约对要约人具有约束力。而要约邀请原则上没有拘束力；（2）目的不同：要约的直接目的是订立合同，一旦受要约人作出承诺，合同即成立；而要约邀请是提出订立合同的建议，直接目的是提供一些订立合同所需的信息。（3）法律要求不同：要约的内容应该具体明确，必须包含合同成立的必要条款；而要约邀请的内容无法定要求，一般也比较笼统。

2011年3月，某超市向几家毛巾厂发出传真：本超市欲购进毛巾，如果有全棉新款，请附图样与说明，我商场将派人前往洽谈购买事宜。几家毛巾厂都回电，其中一家毛巾厂甲厂寄送了图样和说明后，又送了100条毛巾到该超市，超市看货后不满意，于是决定不够买。甲厂认为超市发出的是要约，他送毛巾的行为是承诺，合同因为承诺而生效。超市拒绝购买是违约行为，应该承担违约责任。而超市认为他的发出电报行为是一种要约邀请而不是要约，超市不受该行为约束。到底是要约还是要约邀请呢?（二）要约与要约邀请的区分1、根据当事人意愿来区分。

如甲对乙声称“我正在考虑卖掉家中祖传的一套家具，价值10万元”；

甲向乙提出“我愿意卖掉家中祖传的一套家具，价值10万元”，“须以我方最后确认为准，”或标明“仅供参考”甲公司向乙自行车厂发函称“我公司急需一批自行车，请来电函告贵厂生产车的最低价。”乙厂回电“每辆200元”甲即汇款1000元，求购。2、根据内容是否包含了合同的主要条款来确定。甲对乙称“我有位于某处房一幢，愿以低于市场价（20万元）出售，你是否愿买。”在我国司法实践中，常以是否包含合同主要条款作为判断一项广告是要约还是要约邀请的主要标准。如提出了名称、价款、型号、性能等内容，可以认为是要约；如没有则认为是要约邀请。3、根据交易习惯即当事人历来的交易作法来区分。如询问商品价格，据交易习惯，一般认为是要约邀请。出租车停在路边招揽顾客，可以拒载的是要约邀请；不可拒载的是要约。

4、以法律的明文规定区分。《合同法》第15条列举了属于邀请的几种情况，即“寄送价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书、商品广告等为要约邀请。商业广告的内容符合规定的，视为要约”。但是对悬赏广告属要约或要约邀请未做出规定。

总之，要约与要约邀请的区别是：内容是否具体、确定。2007-3-8：甲公司通过电视发布广告，称其有100辆某型号汽车，每辆价格15万元，广告有效期10天。乙公司于该则广告发布后第5天自带汇票去甲公司买车，但此时车已全部售完，无货可供。下列哪一选项是正确的？A、甲构成违约B．甲应承担缔约过失责任C．甲应承担侵权责任D．甲不应承担民事责任【答案】A

本题中，甲在广告中说明了汽车的型号、数量、价格，内容可谓具体确定；甲还声称广告的有效期为20天，其实是表明经受要约人承诺，甲即受该意思表示约束。因此，甲发布的该广告可以认定为要约。乙公司于该则广告发布后第5天自带汇票去甲公司买车构成承诺，买卖合同成立。如今车全部售完，无货可供，甲应承担违约责任，因此A项正确，BCD错误。【常见错误】有的考生认为商业广告肯定是要约邀请，合同未成立，因此误选了B或D。（三）几种典型的要约邀请1、商业广告

（1）合同法第15条规定：商业广告是要约邀请，发出商业广告不能产生要约的效力。（2）合同法第15条，商业广告的内容符合要约规定的，视为要约。①广告人具有明确的缔约意图；②有接受拘束的意旨；③广告中必须包含了合同的主要条款，或者写明相对人只要作出规定的行为就可以使合同成立。“学期三个月，保教保会，本期学不会者，下期免费学习”等，该种广告应为要约。视频：百度商业广告（3）商品房的销售广告和宣传资料的性质

①商品房的销售广告和宣传资料原则上为要约邀请。

②符合如下三个条件的，视为要约，其内容即使未载入商品房买卖合同，亦应当视为合同内容：

（a）广告和宣传资料说明和允诺的对象是商品房“开发规划范围内”的房屋及相关设施；

（b）所作的说明和允诺“具体确定”；

（c）该说明和允诺对商品房买卖“合同的订立”及房屋“价格的确定”有重大影响。【商品房买卖合同解释3】喜好网球和游泳的赵某从宏大公司购买某小区商品房一套，交房时发现购房时宏大公司售楼部所展示的该小区模型中的网球场和游泳池并不存在。经查，该小区设计中并无网球场和游泳池。下列哪些选项是正确的？A、赵某有权要求退房B、赵某如要求退房，有权请求宏大公司承担缔约过错责任C.赵某如要求退房，有权请求宏大公司双倍返还购房款D、赵某如不要求退房，有权请求宏大公司承担违约责任2、拍卖

①第一个环节：拍卖公告（通知）。为要约邀请。

②第二个环节：请求应价将拍卖品向公众展示并报出起拍价。为要约邀请。

③第三个环节：买方的竞买,又称叫价或应价。为要约。如果又有人出更高的价格，则前一个应价（要约）自动作废。

④第四个环节：击锤。拍定为承诺。3、招股说明书

募集设立股份有限公司时；为增加注册资本，公开发行新股时，必须公告新股招股说明书。

其本身只是一种要约邀请。

4、商品价目表将商品价目表的寄送看作是要约邀请。视频13种价格欺诈方式

5、招标投标行为

(1)招标：各国合同法均认为其为要约邀请而非要约。(2)投标：各国一般将其视为要约。(3)定标：各国一般将其视为承诺。

案例:A商业公司为了兴建办公楼，在当地报纸上发布了招标公告，引起了众多建筑公司竞标。B建筑工程公司最终以最低的报价和最优的条件中标。事后，B公司经过内部协商，又认为报价太低，难以按期保质完成A公司办公楼的建设任务，于是拒绝与A公司签订合同。A、B两公司经过多次协商未达成一致意见，A公司遂向法院提出诉讼。合同关系是否成立？6、公共服务行业（1）李永军合同法认为：凡是使用格式合同的公共事业部门均有强制缔约的义务，其本身应视为要约，顾客的服务要求即应视为承诺。例如：公交车开来，进站为要约，乘客上车为承诺。（2）对于出租车：王泽鉴民法认为，出租车排班等候或在路上招徕顾客，以现在的交易习惯，应理解为要约邀请，乘客招手或明确表示乘坐为要约，出租车载客为承诺。崔建远合同法认为：出租车排班等候或在路上招徕顾客，为要约，乘客上车为承诺。视频:济南出租车还拒载吗？三、悬赏广告（一）概念1、悬赏广告，是指通过广告形式声明对完成广告中规定的特定行为的任何人给付广告中标明的报酬的行为。在我国现实生活中，悬赏的发生大体有四种情况（1）公安机关通缉嫌犯；（2）行政机关或企业为“打假”、“打非”而发布通告对举报人给予奖励,如工商行政管理部门悬赏举报假冒伪劣商品，税务部门悬赏举报偷税、漏税的行为等。；（3）企业有奖征集广告词、商标图案、技术解决方案等；（4）公民个人发出寻人、寻物启事（宠物狗案例），寻找目击车祸者等，对提供线索或送还者给予报酬。2、我国的法律规定

合同法解释（二）第3条规定：“悬赏人以公开方式声明对完成一定行为的人支付报酬，完成特定行为的人请求悬赏人支付报酬的，人民法院依法予以支持。但悬赏有合同法第五十二条规定情形的除外。”3、《合同法解释（二）》定性为要约《合同法解释（二）》第3条追随台湾的立法体例，将悬赏广告定性为向不特定人发出的要约，相对人完成指定的行为为承诺，从而在当事人之间产生悬赏广告合同。悬赏万元寻爱犬事后反悔惹官司

4、关于优等悬赏广告

是指以广告的形式声明对于完成广告所定行为的数人中，仅对被评为优等之人给付报酬的行为。例如，以广告的方式征集商标、徽标等。

优等悬赏广告应视为要约邀请。（二）悬赏广告的法律效果当相对人完成广告指定行为时，即悬赏广告生效后，在悬赏人和相对人之间产生相应的债权债务关系，即悬赏广告之债。

（三）悬赏广告的案例：1、2003年最高人民法院《关于张树东与平阴县平阴镇人民政府追索奖励费纠纷一案的复函》，对个案的悬赏广告关系做了认定。2、最高人民法院公报案例：鲁瑞庚诉东港市公安局悬赏广告纠纷案.doc3、最高人民法院公报案例：李珉诉朱晋华、李绍华悬赏广告酬金纠纷上诉案

四、要约的法律效力

一是发信主义doctrineofdispatchrule（英国）或者信筒规则mailboxrule（美国），即要约人发出要约以后，只要要约已处于要约人控制范围之外，要约即产生效力；二是到达arrive主义（受信主义），只要约必须到达受要约人时才能产生效力。大陆法多采后者。

《合同法》也采16条“要约到达受要约人时生效”。（一）要约生效时间1、要约从何时开始生效2、不同形式的要约，生效时间具有差异：

①对话要约②非对话要约了解时生效

到达对方时生效

③采用数据电文A/进入该特定系统B/进入收件人的任何系统的首次时间案例张某11月9日打电话给好朋友李某，要把摩托车卖给他，李某不在家，无人接电话。李某是录音电话，张某就把要约录下来，要求李某3日内答复。同月12日，李某出差回来听到了录音，13日打电话给张某，表示接受张某的一切条件，并约定第二天去取车。张某表示不卖，理由是已过3天。李某则主张从得知之日起计算未过3天。如何处理？（二）要约的存续期间即要约可在多长时间内发生法律效力。即时承诺才有效.

在合理期限有效（往返时间+考虑时间）

①口头要约②要约以非对话方式（1）约定期间。合同法第23条规定，首先由要约人决定。（2）法定期间。（三）要约法律效力（1）要约对要约人的拘束力。对生效要约不得反悔；对承诺不得拒绝（2）对受要约人的效力。使受要约人取得了承诺的资格；受要约人对是否承诺有选择权。五、要约的撤回和撤销撤回要约的通知应当在要约到达受要约人之前或者与要约同时到达受要约人。（第17条）①撤回通知先于要约到达受要约人②撤回通知与要约同时到达受要约人1、撤回要约的撤销是指要约人在要约生效以后，受要约人发出承诺通知之前，将该要约取消，使要约的法律效力归于消灭的行为。《合同法》第18条规定：“要约可以撤销。撤销要约的通知应当在受要约人发出承诺通知之前到达受要约人。”2、撤销

（1）目的上，撤销在于消灭要约的效力；撤回在于阻止要约生效。（2）时间上，撤销是在要约生效之后，承诺发出之前；撤回是在要约生效之前。3、要约的撤销与要约的撤回的区别①要约人确定了承诺期限的；②要约人以其他形式明示要约是不可撤销的；4、要约不可撤销的情形：（第19条）③受要约人有理由相信要约是不可撤销的，并已经为履行合同作了准备工作。（2007－3－8）甲公司通过电视发布广告，称其有100辆某型号汽车，每辆价格15万元，广告有效期10天。乙公司于该则广告发布后第5天自带汇票去甲公司买车，但此时车已全部售完，无货可供。下列哪一选项是正确的？

A、甲构成违约

B．甲应承担缔约过失责任

C．甲应承担侵权责任

D．甲不应承担民事责任

六、要约失效1、要约失效指要约丧失了法律效力，要约人和受要约人均不再受其约束。《合同法》20条规定：有下列情形之一的，要约失效：（1）拒绝要约的通知到达要约人；（2）要约人依法撤销要约；（3）承诺期限届满，受要约人未作出承诺；（4）受要约人对要约的内容作出实质性变更。对要约实质内容做出限制、更改或扩张从而形成反要约。乙公司向甲公司发出要约，随即又发出一份撤回要约的E-MAIL。但甲公司的董事长刚好电脑中毒没有登陆邮箱。第三天甲公司董事长发函给乙公司，提出只要将交货日期推迟一个月，其他条件都可接受。后甲、乙公司未能缔约，双方缔约没能成功的原因是什么？

A、要约已被撤回

B.要约已被撤销

C.甲公司对要约作了实质性改变

D.甲公司承诺超过了有效期间

甲公司于6月10日向乙公司发出要约订购一批红木，要求乙公司于6月15日前答复。6月12日，甲公司欲改向丙公司订购红木，遂向乙公司发出撤销要约的信件，于6月14日到达乙公司。而6月13日，甲公司收到乙公司的回复，乙公司表示红木缺货，问甲公司能否用杉木代替。甲公司的要约于何时失效？A．6月12日

B、6月13日

C．6月14日

D．6月15日答案：A

答案：B。第三节承诺acceptance一、承诺的概念和构成要件所谓承诺，是指受要约人同意要约的意思表示。法律效力在于，一经承诺，合同即告成立。构成要件：1、承诺必须由受要约人向要约人做出：（1）第三人完全同意的意思表示，不构成承诺，符合要约条件的，可视为要约。（2）承诺必须向要约人做出。承诺的目的在于同要约人这一特定主体订立合同，若承诺针对要约人以外的第三人做出，便毫无意义。2、承诺的内容应当与要约的内容一致。

①受要约人对要约的内容作出实质性变更的，不构成承诺，为新要约。

②承诺对要约的内容作出非实质性变更的，除要约人及时表示反对或者要约表明承诺不得对要约的内容作出任何变更的以外，该承诺有效，合同的内容以承诺的内容为准。3、承诺必须在承诺期间内到达要约人。

合同法第23条，要约如果约定有效期间,承诺必须在此期间作出；如未约定，对于口头要约，受约人须立即承诺；对于书面要约，受约人应在通常情况下能受到要约后必要的合理期间内承诺。承诺生效采取到达主义。

4、承诺必须表明受要约人决定与要约人订立合同这就要求承诺必须清楚明确，不能含糊。甲公司于6月5日以传真方式向乙公司求购一台机床，要求“立即回复”。乙公司当日回复“收到传真”。6月10日，甲公司电话催问，乙公司表示同意按甲公司报价出售，要其于6月15日来人签订合同书。6月15日，甲公司前往签约，乙公司要求加价，未获同意，乙公司遂拒绝签约。对此，下列哪一种说法是正确的？

A.买卖合同于6月5日成立

B.买卖合同于6月10日成立

C.买卖合同于6月15日成立D、甲公司有权要求乙公司承担缔约过失责任答案：D。二、承诺的方式1、含义：是指受要约人通过何种形式将承诺的意思送达给要约人。2、承诺方式的确定（1）《合同法》第22条规定：“承诺应当以通知的方式作出，但根据交易习惯或者要约表明可以通过行为作出承诺的除外。”因此，承诺的法律形式是通知。承诺通知应为明示方式，包括采用对话、信件、电报、数据电文等明确的表达承诺人承诺的意思。

（2）如果要约没有对承诺方式作出特别规定，则根据当事人双方的交易习惯、交易的性质确定。例如，甲向乙发出一份要约，请乙在10天内决定是否租用甲的柜台，并规定价格条款以去年的价格为准，但该通知中没有规定承诺方式，乙在口头答复愿意订约之后，未能在10天内与甲订立书面合同，甲便将柜台租给了他人，双方发生纠纷。（3）行为可以构成承诺。

受要约人接受了履行（如接受现物要约）或实际履行了要约提出的行为，可以推定当事人承诺的真实意思；比如，某建筑公司急需水泥，向甲、乙两个水泥厂发出要约，要求购买300吨水泥，甲水泥厂回电报承诺，乙水泥厂为解建筑公司的燃眉之急，将水泥送至建筑公司。建筑公司以已经与甲水泥厂成立合同为由拒收。此案中，乙水泥厂的行为构成有效承诺，双方成立了合同，建筑公司无权拒收。以行为为承诺，被称为“意思实现”。三、承诺的期限1、承诺期限的确定：（1）合同法第23条规定：“承诺应当在要约确定的期限内到达要约人。”应当理解为承诺人发出承诺的通知以后实际到达要约人的期限，而不是指承诺人发出承诺的期限。（2）要约未确定承诺期限的，应当依照法律规定的合理期限内到达要约人。

①要约以对话方式作出的，应当即时作出承诺，否则要约立即失效。

②要约以非对话方式作出的，如以书面方式、行为方式作出，承诺应当在合理期限内到达。2、承诺期限的计算。《合同法》第24条规定：“要约以信件或者电报作出的，承诺期限自信件载明的日期或者电报交发之日开始计算。信件未载明日期的，自投寄该信件的邮戳日期开始计算。要约以电话、传真等快速通讯方式作出的，承诺期限自要约到达受要约人时开始计算。”《合同法》第26条规定：“承诺通知到达要约人时生效。承诺不需要通知的，根据交易习惯或者要约的要求作出承诺的行为时生效。”四、承诺迟延和承诺撤回（一）承诺迟延(late

acceptance)1、承诺迟延是指受要约人未在承诺期限内发出承诺。分为两种情况：（1）通常的迟延（迟发的承诺）：指受要约人未在承诺期限内发出承诺。《合同法》第28条规定：受要约人超过承诺期限发出承诺的，除要约人及时通知受要约人该承诺有效的以外，为新要约。（2）特殊的迟延（迟到的承诺）是指承诺的表示在发出时虽然不构成迟延，但由于传递故障等原因，到达要约人时超过了承诺的期限。

《合同法》第29条规定：“受要约人在承诺期限内发出承诺，按照通常情形能够及时到达要约人，但因其他原因承诺到达要约人时超过承诺期限的，除要约人及时通知受要约人因承诺超过期限不接受该承诺的以外，该承诺有效。”(3)当受要约人没有迟发，但必然迟到的承诺应当如何认定效力？比如甲方在要约中确定的承诺期限是15天，受要约人在第14天以平信或挂号信件方式承诺，通常情形不能按时到达，应如何处理？应认定为新要约，除非要约人发出承认通知（参照《合同法》第28条处理）。因为只有这样，才符合法律规定承诺期限的原意。（二）承诺撤回承诺的撤回，指受要约人在发出承诺通知以后，在承诺正式生效之前撤回其承诺，是承诺人阻止承诺发生法律效力的行为。与要约既可撤回又可撤销不同，承诺生效后，合同成立，所以承诺不存在撤销的问题。《合同法》第27条规定：“承诺可以撤回。撤回承诺的通知应当在承诺通知到达要约人之前或者与承诺通知同时到达要约人。”练习：2007年4月30日，甲以手机短信形式向乙发出购买一台笔记本电脑的要约，乙于当日回短信同意要约。但由于“五一”期间短信系统繁忙，甲于5月3日才收到乙的短信，并因个人原因于5月8日才阅读乙的短信，后于9日回复乙“短信收到”。甲乙之间买卖合同的成立时间是(

)。A.2007年4月30日

B、2007年5月3日C.2007年5月8日

D.2007年5月9日【答案】B【解析】（1）承诺到达对方时生效；（2）承诺生效、合同成立。（五）承诺变更早先英美法遵循“镜像原则”，要求承诺不能进行任何变更，即承诺应当与要约内容完全一致才能成立合同；大陆法也有同样的要求。近代此原则进行了有限的修正，允许承诺对要约内容的变更1、实质变更实际上是受要约人对要约的否定，所以不应当产生成立合同的法律效力。在学理中，这种承诺叫作反要约。根据《合同法》第30条的规定，实质变更要约内容，是有关合同标的、数量、质量、价款或者报酬、履行期限、履行地点和方式、违约责任和解决争议方法等要约内容的变更。2、非实质变更合同法对此没有具体规定，但应当指合同法规定的八种实质变更之外的承诺对要约内容的变更。《合同法》第31条规定：“承诺对要约的内容作出非实质性变更的，除要约人及时表示反对或者要约表明承诺不得对要约的内容作出任何变更的以外，该承诺有效，合同的内容以承诺的内容为准。”。案例：甲公司给乙公司发出要约，要卖给乙公司50吨枣庄小枣。要约中条款齐全，乙公司表示接受，同时提出，甲公司发货时应附有产地证明书。请问：乙公司在表示接受的同时，增加了附产地证明书的要求是实质性变更，还是非实质性变更？第四节合同成立的时间与地点一、合同成立的时间1、原则：（1）即合同法第25条：承诺生效时合同成立。到达主义，第26条：承诺通知到达要约人时生效。（2）采用数据电文形式订立合同的，如果要约人指定了特定系统接受数据电文的，则受要约人的承诺的数据电文进入该特定系统的时间，视为到达时间；未指定特定系统的，该数据电文进入要约人的任何系统的首次时间，视为到达时间。2、例外（1）当事人另有约定或法律规定其他成立条件的，在该条件具备时成立。

如，如果合同必须经批准或登记才能成立，则应以批准或登记的时间为承诺生效的时间。（2）合同书形式：双方签字或盖章时合同成立。合同法解释二第4条做了规定：（1）若双方无特别约定，只需签字或盖章一项即可；（2）双方同时签字或盖章（会签）时，完成之时合同成立；（3）双方异时签字或盖章，以最后一方完成时为准（第33条）。例如：北京的甲公司与上海的乙公司订立书面合同，甲公司8月1日签字后邮寄给乙公司，乙公司8月5日收到后签字，8月6日邮出，8月9日到达甲公司。问：合同何时成立？二、合同成立的地点1、原则

承诺生效的地点为合同成立的地点（合同法34条）。2、采用数据电文形式

合同法第34条：采用数据电文形式订立合同的，收件人的主营业地为合同成立的地点；没有主营业地的，其经常居住地为合同成立的地点。案例：甲公司（主营业地在天津）以电子邮件在北京向南京的乙公司发出要约，乙公司发电子邮件予以承诺。甲公司董事长在英国收到电子邮件，合同成立地在哪里？3、采用合同书形式（1）承诺生效地。承诺生效的地点为合同成立的地点；（2）双方会签的，会签地为合同成立地

解释二第4条：合同没有约定签订地，双方当事人签字或者盖章在同一地点的，以实际签字盖章的地点为合同签订地。

合同书从当事人签字或盖章时起成立，当事人签字或盖章的地点为合同成立的地点，合同书签字或盖章的地点即是合同签订地。（3）双方分处异地解释二第4条：合同没有约定签订地，双方当事人签字或者盖章不在同一地点的，人民法院应当认定最后签字或者盖章的地点为合同签订地。这是各国通行的作法。例如：北京的甲公司与上海的乙公司订立书面合同，甲公司8月1日签字后邮寄给乙公司，乙公司8月5日收到后签字，8月6日邮出，8月9日到达甲公司。问：合同何地成立？4、合同对签订地做出约定（1）当事人在合同中可以约定合同签订地。通常表现为“本合同在某地签订”。（2）解释二第四条：采用书面形式订立合同，合同约定的签订地与实际签字或者盖章地点不符的，人民法院应当认定约定的签订地为合同签订地。

因为①这符合当事人意思自治原则；②易于法院认定，避免产生纠纷。三、合同签订方式合同法解释二第5条：当事人采用合同书形式订立合同的，应当签字或者盖章。当事人在合同书上摁手印的，人民法院应当认定其具有与签字或者盖章同等的法律效力。（一）在合同书上签字盖章订立合同合同书是我国订立合同的一般方式。对签名盖章的要求：

对自然人，可在合同书上签名或盖章；对法人或其他组织，可在合同书上加盖单位印章或者由法定代表人签名并加盖单位印章。3、作用：（1）合同字当事人在合同书上签字或盖章时成立。合同法第32条：当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或者盖章时合同成立。（2）在合同书上签字或盖章能表明当事人的身份。除非有明确而有力的反证表明合同上签名或盖章的人是受到了欺诈、胁迫或基于错误而签字或盖章的，一般认为在合同上签名或盖章的人就是合同的当事人，必须依据合同的文字承担法律责任。（3）在合同书上签字或盖章表明当事人对合同条款的确认。签字即同意。（4）当事人在合同书上签字或盖章只是合同的形式问题，所以合同法第37条：采用合同书形式订立合同，在签字或者盖章之前，当事人一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。（二）在合同书上摁手印订立合同当事人在合同书上摁手印是合同签订方式之一，具有法律效力。1、原因：（1）我国民间历来有在重要文书上摁手印的传统习惯，以在契约上签字画押作为合同的订立方式。（2）签字或盖章需要有一定的文化水平，摁手印是一种很好的替代方法。（3）摁手印虽然不雅观，但不像签字盖章那样有被伪造的风险。2、方式：可以是本人签名并摁手印，也可以是在他人书写或打印的本人姓名上摁手印。如果只摁手印，没有当事人的姓名，则需要通过指纹鉴定确定当事人的身份。（10—3—11，单选）张某和李某采用书面形式签订一份买卖合同，双方在甲地谈妥合同的主要条款，张某于乙地在合同上签字，李某于丙地在合同上摁了手印，合同在丁地履行。关于该合同签订地，下列哪一选项是正确的？

A．甲地B．乙地

C、丙地D．丁地答案：C【干扰排除】D项——合同履行地不是合同签订地第五节缔约过失责任Faultliabilityinconclusioncontract一、概念和法律特征conceptandcharacter1、概念：

又称先合同责任，指在合同订立过程中，一方因违背其依诚信原则所应当负的义务，导致对方信赖利益损失而应当承担的损害赔偿责任。2、构成要件（1）缔约一方违反先合同义务。如顾客进入商店购买商品时，应认为顾客与商家已经进入缔约关系，商家应保护顾客在店内行走与乘坐电梯时的安全；缔约过程中负有告知对方必要信息的义务，如告知谈判时间或地点的变动，以免浪费交通费用。三、缔约过失责任在我国合同法中的具体类型1、假借订立合同，恶意进行磋商。（42条第1款）案例分析7：李某诉陈某恶意磋商存在缔约过失责任案李某欲将其饭馆以1.5万元的价格转让，刘某意欲购买，二人进行了商谈。与此同时，陈某也有一饭馆急着转让，他得知李某与刘某进行磋商后，想让刘某买自己的饭馆，于是故意以购买李某的饭馆为由与李某进行谈判。而暗地里与刘某进行协商，并最后签订了转让协议。随后，陈某找借口不与李某签约，造成李某饭馆错失良机，不得不以低价卖给别人。最后，李某得知真情，要求陈某赔偿损失，遭到陈某的拒绝，李某于是向法院提起诉讼。（10—3—12）甲、乙同为儿童玩具生产商。六一节前夕，丙与甲商谈进货事宜。乙知道后向丙提出更优惠条件，并指使丁假借订货与甲接洽，报价高于丙以阻止甲与丙签约。丙经比较与乙签约，丁随即终止与甲的谈判，甲因此遭受损失。对此，下列哪一说法是正确的？A．乙应对甲承担缔约过失责任B．丙应对甲承担缔约过失责任C、丁应对甲承担缔约过失责任D．乙、丙、丁无须对甲承担缔约过失责任【答案】C又如：2003-3-3.甲公司得知乙公司正在与丙公司谈判。甲公司本来并不需要这个合同，但为排挤乙公司，就向丙公司提出了更好的条件。乙