第二十二章 合同的订立

第二十二章

合同的订立本章教学目的要求合同订立的程序合同成立的时间、地点的法律意义合同的形式格式条款缔约过失责任第一节合同的订立

一、合同订立的概念：

接触要约邀请

要约

反要约合同订立洽商

合意

动态行为构成要件生效撤回与撤销失效静态协议合同成立要件承诺合同条款构成要件效力撤回与迟到合同的订立：缔约人为意思表示并达成合意的状态。

前提先合同义务缔约过失责任合同的订立合同的成立合同的效力因果

合同的成立的条件——须有两个以上订约人；——订约人双方意思表示一致。

案例分析一

合同的成立方式甲：我有苹果200斤，你买否？乙：每斤1元钱我全要了甲：1、2元乙：1元甲：成交甲：我有苹果200斤，每斤1元，你买否？乙：成交案例分析：甲向某编辑部乙去函，询问该编辑部是否出版了有关律师考试的教材和参考资料，乙立即向甲邮寄了律师考试资料5本，共120元，甲认为该书不符合其需要，拒绝接受，双方为此发生争议。某民营企业以解决下岗职工再就业为名，刊登广告称：“为解决下岗职工再就业问题，本公司现特招聘下岗职工20名。条件是：交500元培训费，培训期为3个月。培训期满经考试合格者，择优录用。一经录用，报酬从优。”后有40多名下岗职工报名参加培训。但培训期满后，该公司以参加培训的下岗职工经考试大多不合格，或虽有合格但并不优秀为由，决定对其全部不予录用。于是，该40多名职工以该公司违反要约为由起诉，要求该公司承担民事责任。一审法院以该公司刊登的广告不构成要约为由判决驳回原告的诉讼请求。问题：1、签订合同应采取何种方式？

2、要约与要约邀请的区别何在？

3、要约的构成要件有哪些？1、T13当事人订立合同，采取要约、承诺方式2、要约：T14要约是希望和他人订立合同的（明确）意思表示3、要约与要约邀请：内容是否具体确定、是否以订立合同为目的实例1某年５月６日，甲厂向乙厂发函，内容是要出售一台价格为14500元的X—1型机床。５月８日，甲厂收到丙厂发来的要求购买X—1型机床的信函（价格不高于16000元）。５月９日，甲厂向丙厂发函，同意将本厂仅有的一台该机床以15800元价格出售给丙，同时又向乙厂发函，表示撤回５月６日的意思表示。同日，甲厂收到乙厂的来函，表示愿买这台机床。问：（1）甲厂与乙厂的合同是否成立？（2）甲厂与丙厂的合同是否成立？

特定人的意思表示：

自动售货机（该人是否须为外人所知？）

向相对人作出意思表示：构商业广告、商品价目表、悬赏广告（要求其为特定人否）成以缔结合同为目的

婚礼请柬（以合同的权利义务为目的）

要内容须具体确定（具备主要条款）

招标拍卖公告、寄送价目表、足以相对人件作出决定而不须其作出任何补充

须表明要约人在得到对方承诺时即受其约束

不须明示，也可隐含（如规定有效期等）

（数量有限、择优录用）不能附加条件要约的效力生效时间：对要约人的拘束力：对受约人的拘束力：要约的存续期间：T16：到达受约人时生效，（数据电文）不论其了解与否（要求行为能力否？）一经生效，要约人即受其约束一经承诺，合同即成立定有存续期间对话式：即时承诺未定有存续期间非对话式：合理期限要约的撤回：生效前阻止其生效（先于或同时与要约通知到达）要约的撤销：生效后消灭其效力（在受约人发出承诺通知前到达）特别限制:（保护受约人之信赖）明示不可撤销：规定了承诺期间或以其他方式

暗示不可撤销：受约人有理由相信其不可撤销且作了履约准备要约的失效:

存续期间届满受约人拒绝要约要约人撤销要约对要约的实质性变更

要约人或受约人死亡实例2甲单位向老客户乙单位发一电函：“兹有印尼进口三合板材１０００张，总价款２万元，１０日内款到发货。”乙回函：“需验货后三日内付款。”甲接函后随即发货。试以要约与承诺的原理分析该合同成立过程或合同不成立的理由。

参考答案

（1）该合同已成立。（2）A的电函是一份有效的要约，B的回函对A电函要约的内容作了实质的修改，视为新要约。（3）A按B回函所提出的合同成立条件，以自己的行为作出承诺，是为推定承诺，具有法律效力。问题：1、承诺的构成要件

2、承诺的生效规则。

承诺:T21承诺是受要约人同意要约的意思表示受约人不必自己提出合同条款,只须同意或不同意承诺的构成要件须由受约人向要约人作出

第三人即使知道要约内容也不能承诺须明确表示同意

“我们愿意考虑”、”原则上同意”(不能含糊)不对要约的内容作出实质性变更

要求与要约完全一致吗？鼓励交易原则在要约的存续期间作出对话式:即时承诺;非对话式:合理期限内承诺特殊的迟到:应到而未到

要约人的及时通知义务:不真正义务,发出即可二者立法技术相同承诺的效力：1、承诺的方式：以通知的方式承诺；也可以行为作出。

承诺可以不作为作出吗？2、承诺的生效时间：承诺通知到达要约人时生效：不需其了解

3、承诺的效力：承诺生效，则合同成立；其适用于所有的合同吗？某酒店与某养殖个体户甲由于长期的业务往来关系形成了以下惯常做法：该酒店经理每天下午8点将该酒店第二天所需购买的鱼、虾等的种类、数量等书面通知甲，甲按着该通知第二天早上5点将该酒店所需的鱼、虾等送到该酒店，其价格按前一天的市场价格计算。2000年1月3日该酒店经理按惯常做法向甲发出了通知，然而甲在次日上午7点才将货送到，并提出价格应按当天的市场价格计算，否则不交货。于是发生纠纷，该酒店向法院提起诉讼，要求甲承担违约责任。一审法院认为：该酒店发出的通知为要约；甲提出的按当天市场价格计算，实质上是对该酒店所做出要求的实质性变更，因而为反要约。故以该买卖合同尚未成立为由判决驳回原告的诉讼请求。问题：沉默（不作为）本身是否可以作为承诺意思表示的方式？承诺的撤回：阻止其发生效力（先于或同时到达）承诺可以撤销吗？案例

甲欲出卖房屋于乙：3月1日9点要约信件10天有效公证方式

10点撤回要约电报（因邮局原因3月5日到）乙：3月3日收到要约

3月4日，甲知电报未到，电话通知乙撤销要约3月6日乙承诺信件（未公证）

3月7日乙撤回承诺电报问题：1、撤回要约的条件是什么？2、要约中对承诺方式的规定具有什么样的法律效力？3、撤销要约的条件是什么？与撤回有什么区别？4、承诺撤回的条件是什么？（反要约）

撤回生效撤销要约邀请要约到达作出承诺

到达合同成立生效撤回

例一：某甲随某旅游团到某地旅游，一下飞机，某宾馆的推销员即向其送上一张名片。该名片上有该宾馆的住宿价目表，并特注持此名片到本宾馆办理住宿实行八折优惠，欢迎广大顾客光临！当某甲持此名片到此宾馆办理住宿手续时，该宾馆以旅客已满为由予以拒绝。问：该宾馆的推销员向某甲发送名片的行为是否为要约？例二：甲、乙二人在喝了几杯酒但尚未达到意识不清的情况下，甲同意以5万元的价格将其一辆小汽车卖给乙，乙当即表示同意，且将买卖形之于书面，此书面文件虽极为简单之便条纸，但其上面有甲乙双方的签名。嗣后，乙要求甲交会汽车，甲却表示当时并无出卖意思，并辩称为玩笑性质而拒绝交付汽车。问：该买卖合同是否成立？某甲（50岁）向某乙（9岁）表示将其价值12万元的一辆小汽车作为乙的生日礼物赠送给他，乙当即高兴地表示接受。当乙的父亲丙请求甲交付赠与物时，甲反悔。于是，丙以乙的代理人的名义向法院提起诉讼，要求甲履行赠与合同。三、几种特殊的合同订立方式：1、悬赏广告的性质是什么？其与拾金不昧的关系如何？其与无因管理的关系？2、招标投标3、拍卖

１９９７年４月５日，某百货公司致函某服装厂，欲订购１０００套女式西装，并提供了规格、单价，询问是否同意。同月同日，该服装厂致函该百货公司，表示现有１０００套女式西装，询问百货公司是否可以接受，内容与百货公司完全相同。双方收信后，均未给对方回复。４个月后，该服装厂向该百货公司发货，百分公司拒绝收货、付款。

Ａ．合同关系未成立Ｂ．合同关系成立Ｃ．合同关系成立且生效Ｄ．合同关系成立但未生效答案Ａ练习甲于1999年10月6日用信件的方式向乙发出以价金20万元出卖其私房的要约，而同一天乙用信件的方式向甲发出了以价金20万元购买其私房的要约。乙于次日要求甲履行合同，甲此时则因另有买家而认为其与乙的合同尚未成立。于是发生纠纷，乙诉至法院。法院认为：该买卖合同已经成立，因为甲、乙双方已达成合意。因而判决甲的继承人应履行合同。问题：1、是否可以以要约、承诺外的方式订立合同？2、何谓交叉要约？交叉要约能否成立合同？3、要约失效的原因有哪些？要约何时失效？根据我国合同法的有关规定，下列哪些情形的要约不得撤销？

A．要约已经到达受要约人

B．要约人确定了承诺期限

C．要约人明示要约不可撤销

D．受要约人有理由认为要约是不可撤销的，并已经为履行合同作了准备工作

答案：ＢＣＤ

练习受要约人变更下列哪些选项的内容，被视为对要约的实质性变更，该受要约人的承诺通知为新要约？

A．合同标的、数量、质量

B．合同价款或者报酬

C．合同履行期限、履行地点和方式

D．违约责任和解决争议方法

答案：ＡＢＣＤ

练习

1、下列哪些承诺行为不发生承诺的效力？Ａ．附条件地接受要约Ｂ．撤回承诺的通知与承诺同时到达要约人Ｃ．撤回承诺的通知因送达的原因后于承诺到达，要约人未及时将该情况通知承诺人Ｄ．承诺因送达的原因于要约有效限期届满后到达要约人，要约人将该情况通知了承诺人答案ＡＢD

练习

2、甲公司与一香港公司就购买一批文化用具进行磋商，甲公司在传真中言明如达成协议则以最终签订售货确认书为准。香港公司在接到甲公司的最后一份传真时认为双方已就该笔买卖的价格、期限等主要问题达成一致，遂于１９９６年９月１日向甲公司开出信用证，但甲公司以信用证上注明的价格条件不能接受为由拒绝发货。依照法律，下列有关该案的表述中正确的是：Ａ、买卖合同不成立，甲公司有权拒绝发货Ｂ、买卖合同不成立，甲公司有权拒绝发货，但应补偿复兴公司相应的损失Ｃ、买卖合同已成立，甲公司应履行合同Ｄ、买卖合同已成立，但因未发生实际损失，故甲公司不承担法律责任答案Ａ

3、甲公司通过电视发布广告，称其有１００辆某型号汽车，每辆价格１５万元，广告有效期１０天。乙公司看到该则广告后于第３天自带金额为３００万元的汇票去甲公司买车，但甲公司的车此时已全部售完，无货可供。依照法律规定，有关本案的正确表述是：Ａ、甲发布广告的行为构成要约，乙的行为构成承诺，甲应承担违约责任Ｂ、甲发布广告的行为构成要约，乙的行为构成承诺，甲应补偿乙实际支出的费用损失Ｃ、甲发布广告的行为构成要约，但乙的行为不构成承诺，甲不承担民事责任Ｄ、甲发布广告的行为不构成要约，乙的行为不构成承诺，甲不承担民事责任答案Ｄ

：山星公司与一澳门公司就购买一批文化用具进行磋商，山星公司在传真中言明如达成协议则以最终签订售货确认书为准。澳门公司在接到山星公司的最后一份传真时认为双方已就该笔买卖的价格、期限等主要问题达成一致，遂于次日向山星公司开出信用证，但山星公司拒绝发货。依照法律，下列有关该案的表达中正确的是：()

A．买卖合同不成立，山星公司有权拒绝发货

B．买卖合同不成立，山星公司有权拒绝发货，但应补偿澳门公司相应的损失

C．买卖合同已成立，山星公司应履行合同

D．买卖合同已成立，但因未发生实际损失，故山星公司不承担法律责任四、合同成立的时间与地点：——承诺生效之时为合同成立之时。——当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或者盖章时合同成立。——当事人采用信件、数据电文等形式订立合同，要求签订确认书的，签订确认书时合同成立。甲公司向某银行贷款500万元人民币，并由乙公司提供连带保证。乙公司在保证合同中签字并加盖公章后将保证合同交给了该银行。甲公司到期不向该银行还本付息，该银行起诉，要求乙公司承担保证责任。乙公司辩称该银行在保证合同中所盖的公章是在起诉时加盖的，因而保证合同并没有成立，其不应承担保证责任。法院认为：经本院技术监察室鉴定，该银行在保证合同中所加盖的公章的印泥成分与其在一审起诉状中所加盖公章的印泥成分相同，因而该银行是在起诉时才在保证合同上盖章的，故保证合同没有成立，保证人乙公司不承担任何责任。问题：如何确定合同成立的时间与地点？

——承诺生效的地点为合同成立的地点。——采用数据电文形式订立合同的，收件人的主营业地为合同成立的地点;没有主营业地的，其经常居住地为合同成立的地点。当事人另有约定的，按照其约定。——当事人采用合同书形式订立合同的，双方当事人签字或者盖章的地点为合同成立的地点。双方签字或盖章不在同一地点的，以最后签字或盖章的地点为合同成立的地点。——当事人约定合同形式，当事人未采用约定形式的，合同推定为不成立。北京某公司与上海某公司订立了一份书面合同，北京公司签字、盖章后邮寄给上海公司签字、盖章。该合同于何时何地成立？

A．自北京公司与上海公司口头协商一致并签订备忘录时成立

B．自北京公司签字、盖章时成立

C．自北京公司将签字、盖章的合同交付邮寄时成立

D．自上海公司签字、盖章时成立

答案：Ｄ

练习第二节

合同的内容和解释

合同的形式？一、合同的内容：

合同作为一种民事法律关系，其内容是指合同权利与义务，它们体现中合同条款中。A、合同主要条款：必需条款，欠缺则合同不成立

可法定、可约定、由合同的类型和性质决定B、合同普通条款：即使无也不影响合同的成立

由当事人以后协商、由合同法推定（T61）

默示条款、合同法T12（示范性）合同的内容由当事人约定，一般包括以下条款：1、当事人的名称或者姓名和住所2、标的3、数量4、质量5、价款或者报酬6、履行期限、地点和方式7、违约责任8、解决争议的方法当事人可以参照各类合同的示范文本订立合同

主要条款普通条款T61：合同生效后，当事人就质量、价款或者报酬、履行地点等内容没有约定或者约定不明确的，可以协议补充；不能达成补充协

①议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定

②

③T62

当事人就有关合同内容约定不明确，依照本法第61条的规定仍不能确定的，适用下列规定：

（一）质量要求不明确的，按照国家标准、行业标准履行；没有国家标准、行业标准的，按照通常标准或者符合合同目的的特定标准履行。

（二）价款或者报酬不明确的，按照订立合同时履行地的市场价格履行；依法应当执行政府定价或者政府指导价的，按照规定履行。

（三）履行地点不明确，给付货币的，在接受货币一方所在地履行；交付不动产的，在不动产所在地履行；其他标的，在履行义务一方所在地履行

（四）履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间。（五）履行方式不明确的，按照有利于实现合同目的的方式履行。（六）履行费用的负担不明确的，由履行义务一方负担。合同的形式：

《合同法》T10：“当事人订立合同，有书面形式、口头形式和其他形式。

法律、行政法规规定采用书面形式的，应当采用书面形式。”实践中常用的合同形式——口头形式——书面形式合同书信件数据电文车票、保险单等合同凭证合同确认书格式合同形式公证形式鉴证形式批准证书登记形式——推定形式二、合同的解释：T125当事人对合同条款的理解有争议的，应当按照合同所使用的词句、合同的有关条款、

①文义解释②体系解释合同的目的、交易习惯以及诚实信用原则，③目的解释④习惯解释⑤诚信解释确定该条款的真实意思。

1976年，郭某以笔名“干城”在某杂志上发表“韩文公给与后人的观感”一文，称：“韩愈为人尚不脱古人风流才子的怪习气，妻妾之外，不免消磨于风花雪月，曾在潮州染风流病，其后误信方士硫磺下补剂，卒于硫磺中毒”等内容，引起韩愈第39代孙韩某的不满，向法院自诉郭某构成诽谤死人罪，并要求赔偿名誉损失。一审判决：自诉人以其祖先韩愈之道德文章，素为世人尊敬，被告竟以涉于私德而与公益无关之事，无中生有，对韩愈自应成立诽谤罪，自诉人为韩愈之孙，因先人名誉受侮，而提起自诉，自属正当。判决郭某构成诽谤死人罪，处罚金300元。二审维持原判。法条：本罪，已死者之配偶、直系血亲、三亲等内之旁系血亲、二亲等内之姻亲或家长、家属，得为告诉。案例：甲出售房屋于乙，价10万元，书面合同中约定：若甲日后中奖，就可以以市场价将该房买回。后，甲中奖10元，其认为条件已成就，请求买回该房。应予支持否？某法律系学生在大学附近甲经营的饭店用餐，私自带走菜单作为纪念。多年后，该生已成为名律师，良心不安，秘密放回该菜单。乙初次到甲的饭店，见该菜单，惊喜于菜美价廉，就对甲说：”高级豪华套餐一份“，甲表示：”谢谢“。乙尽情享用后付款时，发现事实真相，菜价已涨了10倍。请说明甲乙之间的法律关系甲嗜酒如爱书，常以图书馆称其酒窖，其遗嘱载明：”以图书馆遗赠于乙“。乙为甲的酒友。如何探求甲的真意？文义解释：法律：2月份才能捕狸甲于2月28日在山上见一狸，用枪击之，狸逃入洞中不出。甲见天色已晚，就用石头堵住洞口，回家。次日3月1日一早，甲重来除石捕狸。体系解释：总则与分则合同解释的原则：1、文义解释：2、体系解释（整体解释）3、历史解释：4、目的解释：5、习惯解释：6、诚信解释：

合同需要解释，法律也需要解释。二者解释方法的不同在于：

合同的解释更需注重当事人的意思，

法律的解释只需考虑社会一般人的意思文义解释:一个理性人处于缔约当时的环境时对该措辞的一般理解。而不考虑双方当事人的意图。

但当事人对合同用语赋予特定含义时除外。现代合同法首先尊重当事人客观上表现出来的意思，而不是首先去探求其内心真实的意思。此所谓客观主义。体系解释（整体解释）：

不断章取义合同条款的排列是一个有机的整体，其排列顺序、前后措辞的细微差异等，都足以说明当事人的真实意思。排名不分先后

历史解释：

不掐头去尾合同文本并不能包括当事人所有的意思表示，双方的谈判过程（包括合同草案）不时更能说明其真实的意思。目的解释：可用以指导其他解释方法抽象目的：当事人都想使合同有效尽量使合同有效具体目的：各方当事人订立合同所欲达到的经济或社会效果。（目的须合法）“学成回原单位工作”习惯解释（解释合同、补充漏洞）：地区习惯、行业习惯、双方习惯、国际惯例在人们长期反复实践的基础上形成容易被合同当事人认知、接受、遵从

诚信解释：帝王条款合同解释的规则：1、明示其一就排斥其他（只列举而无一般术语）

A、B、C、D2、同样种类（既列举又有一般术语）

A、B、C、D或其他、等3、特定性条款优于一般性条款

特别法优于一般法4、协议条款优于格式条款5、手写打印印刷6、理性人规则7、格式条款的解释8、公共利益规则（合宪解释）第四节合同的形式及其效力甲某到A银行贷款，乙某作为保证人，但乙某与A银行并没有签订书面的保证合同。当甲某不能到期还本付息，乙某在承担了保证责任后以该保证合同没有采用书面形式因而合同尚未成立为由向法院提起诉讼，请求A银行返还财产。一审法院认为：依我国《担保法》第13条的规定，保证合同应当采用书面形式。本案中乙某与A银行订立的保证合同并没有采用书面形式，因而是无效的。问题：1、合同的形式有哪些？2、合同形式的效力是什么？第五节格式合同王某为其母亲与某保险公司签订了一份人寿保险合同，并依合同交纳了保险费。在订立合同时，王某的母亲已患上帕金森综合症。合同签订后不到半年，王某的母亲因病情恶化而亡。于是王某要求该保险公司依合同支付保险金，但该保险公司以王某在订立保险合同时隐瞒了其母的病情，并依保险合同中的免责条款为由拒绝理赔。于是王某向法院提起诉讼，要求该保险公司依合同支付保险金。一审法院判决保险公司应依合同支付保险金；二审法院则以王某构成故意隐瞒证据不足，但王某有重大过失为由，依我国《保险法》第16条第4款的规定判决保险公司不承担给付保险金的责任，但应退还王某已交纳的保险费。问题：1、格式合同的特点是什么？2、格式条款订入合同的特殊规则有哪些？3、如实告知义务产生的前提条件是什么？2000年5月23日，A公司（卖方）向B公司邮寄了若干机器报价单，报价单背面列出买卖条款，其中包括价格变动调整条款，及下述条款：“所有订单应按我方报价及内列条款接受。本条款与买方订单之任何条款如有冲突，一律以前者我方为依据。”B公司（买方）在2000年6月8日回复，用买方自订表格，条款不一样，尤其无价格变动调整条款。B公司表格附有回条称：“确认书：请签名后送回……根据内列条款接受贵方订单，并保证某时前送货，某年某月某日。签名。”A公司收到汇单后回函：“我方欣然确认收到贵方6月8日关于订购一部某某机器的正式订单，根据5月23日的报价单，在1~11个月内送货，现填妥送回贵方的订单确认书。”A公司按合同向B公司交货时，B公司接受了货物，并未提出异议。双方后因机器价格上涨，发生由何方承担的纠纷。法院判决认为：B公司（被告）订单构成要约，A公司（原告）回复构成承诺。回函提及的报价单，只用以鉴定货物及价格，并未将报价单中的各个条款合并作为约定的一部分，A公司无权要求调整价格。问题：1、什么是格式之争？2、格式之争的解决方法有哪些主要立法例？第六节缔约过失责任甲公司在与乙公司1999年12月3日谈判订立某一技术转让合同中知悉乙公司的某一商业秘密。在该技术转让合同生效后甲公司对外泄露乙公司的这一商业秘密，给乙公司造成重大经济损失。2000年4月1日乙公司向法院提起诉讼，以甲公司在订立合同过程中实施了欺诈为由申请撤销该合同，并同时要求甲公司赔偿因泄露其商业秘密造成的损失。一审法院认定：甲公司的欺诈行为成立，因而判决撤销甲乙双方签订的技术转让合同，甲公司赔偿由此而给乙公司造成的损失；同时由于甲公司泄露乙公司的商业秘密，并给乙公司造成了损失，据《合同法》T43，甲公司对此应承担缔约过失责任。问题：1、缔约过失责任的概念和特征。2、缔约过失责任的构成要件。3、缔约过失责任的形式。练习题1、“白头翁”一词，我国各地方言，向有两种物类可指。一为飞禽类有名为此者，一为昆虫类蟋蟀之一种。今有某甲欲以“白头翁”卖与乙，在甲是指白头翁之鸟，而乙则以为蟋蟀中之白头翁。于此情形，乙对甲之要约而为承诺。问：该买卖合同是否成立？2、原告拍电报给被告，其内容是询问被告是否愿将位于某处的一块土地的使用权出让给原告，并要求被告告知其愿出让的最低价。被告随后电告原告，表示其所愿开出的最低价为50万元人民币。基于此，原告即再次致电被告，表示愿照原告所要求的50万元人民币购买此块土地使用权，并请被告协助办理有关土地使用权出让手续。此时，被告拒绝办理。问：被告所拍列有出售土地使用权最低之电报是否为要约？3、某甲写信向乙表示：“你愿意以16000元将你的店面卖给我吗？”店主乙回信说：“我看不容易出售此店面，除非我收到16000元之现金。”问：乙的回函是否为要约？4、某甲委托拍卖公司拍卖其某件艺术品，但在拍卖公告中并未注明保留底价。在拍卖现场，尽管来了许多竞买人，但只有一个竞买人报价10元人民币。问：在此种情况下拍卖师应否拍定此笔交易？拍卖公告是要约还是要约邀请？5、某甲随某旅游团到某地旅游，一下飞机，某宾馆的推销员即向其送上一张名片。该名片上有该宾馆的住宿价目表，并特注持此名片到本宾馆办理住宿实行八折优惠，欢迎广大顾客光临！当某甲持此名片到此宾馆办理住宿手续时，该宾馆以旅客已满为由予以拒绝。问：该宾馆的推销员向某甲发送名片的行为是否为要约？6、甲、乙二人在喝了几杯酒但尚未达到意识不清的情况下，甲同意以5万元的价格将其一辆小汽车卖给乙，乙当即表示同意，且将买卖形之于书面，此书面文件虽极为简单之便条纸，但其上面有甲乙双方的签名。嗣后，乙要求甲交会汽车，甲却表示当时并无出卖意思，并辩称为玩笑性质而拒绝交付汽车。问：该买卖合同是否成立？7、甲打电话向乙发出要约，但乙不在，该电话是由其所开办公司的秘书接的，该秘书告诉甲此事自己无权决定，待总经理乙回来后再定夺。当乙回公司后，其秘书将电话内容告诉了乙。翌日，当乙打电话告之甲表示接受其要约时，甲以其要约已失效为由表示拒绝。问：甲打电话向乙发出的要约是否为对话式要约？该要约是否已婚经失效？8、甲向乙要约购买面粉若干数量，要约中要求乙的承诺必须交由甲递送要约的马车原车带回。乙未按甲的要求办理，自己以为如用信函为承诺反而可以更快地到过甲手中。结果适得其反，乙的承诺信函比原马车更晚到达，而甲的面粉已另外处理。问：乙的承诺是否为有效的承诺？9、被告通过注明日期为1999年9月2日的一封信提出向原告出售一定数量大米的要约，并说：“回信答复即可。”如果提出要约的这封信能准确无误地寄送，则被告可能于7日内收到回信；但是被告写错了发信的地址，直到第5日尚未寄达原告，所以原告就在收信的当天寄出了表示承诺的信件，直到第9日被告才收到。然而第8日这天，也就是收到承诺信件的前一天，被告将大米卖给了另一个人。原告以被告违反合同为由提起诉讼。问：该买卖合同是否成立？10、某甲通过信件提出以15万元购买他侄儿的小汽车，并且说“如果我得不到关于他提出的信息，我就认为我已以15万元的价格”购买了该小汽车。他的侄儿没有回信，但是他的侄儿告诉拍卖人某乙不要将该小汽车出售，因为他打算把它留给他的叔父，然某乙将该小汽车出卖给了丙。于是，甲基于与其侄儿间有合同存在而控告乙侵占他人财产。问：甲与其侄儿之间的买卖合同是否成立？11、甲常以鳗皮卖与A公司，该公司收货付款，均无异议。甲于2000年批发2350件鳗皮，当派人将其送交A公司后，A公司未表示承诺与否的意思。该鳗皮经过数月后，性质变化，失去效用。此时，A公司则声称未曾承诺收受该货，不负责任，拒绝付款，提起诉讼。问：甲与A公司之间的买卖合同是否成立？12、A公司董事长王某乘出租车回家时，将内装现金1万元、一份重要的谈判资料的手提包遗忘在车上。下车不久，王某就发现了这一问题。这时，出租车尚未开走，于是王某高喊司机。不料司机反而开走了。A公司在报纸上刊登了寻物启事：在指定期限内将该手提包交还者酬谢2万元。某女士按期将该手提包交给了A公司。A公司拒绝支付酬金，理由是手提包中原有的1万元不见了。于是，该女士起诉。经查，该女士是上述出租车司机的女朋友。问：A公司是否应按约支付酬金？13、某甲骑自行车上商场买东西。当其在商场门口将其自行车放在公共停车处时，一个带红袖章的老太太走了过来，声称该街道居委会派其在此停车场看车，每辆5角，并将一小牌插在甲的自行车上。甲称这是一个公共停车场，该居委会无权决定收费，更何况其自行车放在此也不需该老太太看管，甲拒绝交费。然而，当甲买了东西出来时，发现自行车被盗。于是，甲起诉要求该居委会及该老太太连带赔偿其损失。问：本案应当如何处理？14、某甲于1999年11月2日向某乙发出要约，规定要约的有效期间为20天。某乙于1999年11月8日收到该要约，并于同日以信件主方式做出承诺通知。该信件本应于1999年11月15日到达甲处，但由于邮局工作人员的失误直到1999年12月3日才到。问：甲所做出的要约是否已失效？15、某甲向某乙发出要约，乙回函表示同意。于是，某甲依约定向某乙发货，并附带确认书。乙在收货后并未在确认书上签字。后因货款而发生纠纷。甲主张因乙未在确认书上签字，合同未成立；乙主张在其回函表示同意甲的要约时合同已经成立。问：该合同是否已经成立？16、甲与乙于1999年12月5日订立了一份书面的货物买卖合同，合同中约定：本合同自公证之日成立。但由于种种原因该合同一直未办理公证手续。2000年3月1日甲向乙交付货物，乙接受了货物且当时未提出异议。后由于该货物市场价格大跌，2000年3月15日乙向法院提起诉讼，主张其与甲订立的货物买卖合同因未办理公证手续，因而未成立。问：该合同是否成立？若成立，其成立的时间与地点是什么？汉堡市政府基于议会1953年4月28日的决议，将邻近马路两侧的公地开辟为停车场，交由私人企业经营，供民众停车之用，并收取一定费用。被告在1953年9月3日至10月12日之间，曾数度在市政府广场附近新设的停车场内停车。该停车场四周划有白线，立有标志，表明停车收费。被告自始即对经营该停车场原告的受雇人表示，此停车场属于公地，任何人均得使用，无需其看管汽车，并拒付报酬。原告请求被告支付停车费25马克，并谓纵使看管汽车的契约不成立，被告也享有利益，构成不当得利。此外，原告主张因被告的停车致无法再处分该场所并收取费用，因此遭受损害。法院认为：于营业期间，在停车场停车或准备停车，但自始拒绝支付费用之人，原告基于其对停车场的占有，固受法律之保护，得排除他人之侵害，有侵害之虞者，并得防止。惟此项请求权，并未具重大实益，在停车场，车辆往来频繁，原告能否有效地行使其权利，颇有疑问。因此，不论被告有无缔约表示，基于事实上的停车行为，即成立契约，发生请求报酬的权利，此项见解，最切合事实。问题：1、何谓事实缔约？与传统的缔约方式有何区别？2、如何评价事实缔约的理论？某甲公司向乙银行贷款100万元人民币，在其所签订的贷款协议的正文旁边，丙公司法定代表人在此特注：“本公司保证甲公司到期能还贷。”并在特注后签名。之后，丙公司与乙银行签订了以丙公司的不动产抵押担保乙银行对甲公司债权的协议，但并未办理抵押登记手续。甲公司到期没有向乙银行还贷，于是乙银行向法院提起诉讼，要求丙公司承担保证责任，并请求对抵押的不动产行使抵押权。一审法院判决：丙公司应承担保证责任，但由于抵押合同没有办理抵押登记手续，依我国《担保法》第43条之规定，该抵押合同虽已成立但没有生效，因而其主张行使抵押权的请求不予支持。问题：1、合同成立的要件是什么？2、如何界定合同的主要条款？3、合同的成立、有效与生效的关系。甲某在某电影院看电影，乙某坐在甲某后面几排。散场时，甲某将随身携带的内装丙（朋友关系）委托其代办的某公司价值80多万元的汽车提货单及附加费本等物品的公文包遗忘在座位上。乙某发现后，将公文包捡起，等候片刻后，见无人寻包，即将该包带走。甲某离场后发现公文包遗失，经寻找未果。于是甲某在两家报纸上相继刊登“寻包启事”，表示“重谢”和“必有重谢”，但均没有结果。其后，丙又在某报上刊登内容相似的“寻包启事”，并将“重谢”改为“一周内有知情者送还酬谢1、5万元”。当乙某看到丙某刊登的寻包启事后，即打电话与丙某联系，确定了交换公文包与酬金的具体细节。当双方在约定的时间、地点交接时，发生争执。于是，乙某向法院提起诉讼，要求甲某和丙某履行在广告中约定的义务，兑现报酬1、5万元。一审法院认为：本案中的寻包启事为悬赏广告，“酬谢1、5万元”的表示是向社会不特定人的要约。乙某在广告中规定的“一周内”完成了广告指定的送还公文包的行为是对上述要约的承诺。因此，乙某与甲某、丙某之间形成了债权债务关系，依《民法通则》第57条的规定，甲某、丙某应当履行广告中许诺的给付报酬的义务。问题：1、悬赏广告的性质是什么？2、悬赏广告的效力与无因管理的关系。本章重点问题1、合同成立的概念和要件

2、要约

3、承诺

4、缔约过失责任

5、合同的条款

6、合同权利与合同义务

7、合同的形式

第一节合同订立的程序一、合同订立的概念：是事实判断问题，不是法律判断问题包括的具体制度：要约（要约邀请、反要约、要约的撤销、要约的撤回）承诺（承诺的撤回）合同成立要件合同条款当事人的义务：先合同义务可能的责任：缔约过失责任合同的成立必须具备如下条件：

1、存在双方或多方订约当事人。2、订约当事人对主要条款达成合意。达成一致的协议意味着当事人意思表示一致，至于当事人的意思表示是否真实，则是合同效力的问题。

《合同法》第12条：“合同的内容由当事人约定，一般包括以下条款：（一）当事人的名称或姓名和住址；（二）标的；（三）数量，（四）质量；（五）价款或者报酬；（六）履行期限、地点和方式；（七）违约责任；（八）解决争议的方法。”该条使用了“一般包括”而未使用“必须包括”所谓主要条款是指根据特定合同性质所应具备的条款，如果缺少这些条款合同是不能成立的。第三，合同的成立应具备要约和承诺阶段。《合同法》第13条，“当事人订立合同，采取要约、承诺方式。”要约和承诺是合同成立的基本规则，也是合同成立