第四章 国际法上的个人

第四章

国际法上的个人第一节国籍(nationality)一、概念

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法律资格或法律身份；人权二、国籍的取得

三、国籍的丧失

四、国籍冲突五、我国国籍法血统原则

申请入籍

婚姻

收养

❒加入取得国籍❒出生取得国籍出生地原则

混合原则

单系血统

双系血统

交换领土

剥夺国籍高某出生在甲国，其父亲是乙国人，母亲是丙丁双重国籍人，假设对原始国籍的获得，甲丙两国采取纯粹的出生地主义，乙丁两国采取纯粹的双系血统主义。此时，根据有关国际法规则和国际实践，对于高某此时的国籍状况，下列何种表述正确？A．高某可能拥有甲乙丙丁四国的国籍B．高某仅可能拥有甲乙丙三国的国籍C．高某仅可能拥有甲乙丁三国的国籍D．高某仅可能拥有甲乙两国的国籍积极冲突

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双重国籍（doublenationality）

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多重国籍消极冲突

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无国籍（Statelessness）

采取血统原则和出生地原则相结合的原则不承认双重国籍中华人民共和国不承认中国公民具有双重国籍——第3条❒所有香港中国同胞，不论其是否持有“英国属土公民护照”或“英国国民（海外）护照”，都是中国公民。自1997年7月1日起，上述中国公民可继续使用英国政府签发的有效旅行证件去其它国家或地区旅行，但在香港特别行政区或中国其它地区不得因持有上述英国旅行证件而享有英国的领事保护的权利。❒任何在香港的中国公民，因英国政府的“居英权计划”而获得的英国公民身份，根据中国《国籍法》不予承认。这类人仍为中国公民，在香港特别行政区或中国其它地区不得享有英国的领事保护的权利。

修改？入籍❒申请加入❒恢复国籍

退籍

❒国家工作人员和现役军人

国籍丧失

❒自动丧失❒批准丧失

程序❒申请手续❒受理机关❒审批戴某为某省政府的处级干部。两年前，戴父在甲国定居，并获甲国国籍。2006年7月，戴父去世。根据有效遗嘱，戴某赴甲国继承了戴父在甲国的一座楼房。根据甲国法律，取得该不动产后，戴某可以获得甲国的国籍，但必须首先放弃中国国籍。于是戴某当时就在甲国填写了有关表格，声明退出中国国籍。其后，戴某返回国内继续工作。针对以上事实，根据我国《国籍法》的规定，下列哪项判断是正确的？A．戴某现在已自动丧失了中国国籍B．戴某现在只要在中国特定媒体上刊登相关声明，即退出中国国籍C．戴某现在只要向中国有关部门申请退出中国国籍，就应当得到批准D．戴某现在不能退出中国国籍中国人姜某（女）与甲国人惠特尼婚后在甲国定居，后姜某在甲国生下一女。根据我国国籍法，下列哪一选项是正确的？A．如姜某之女出生时未获其他国家国籍，可以获得中国国籍B．姜某之女一出生就无条件获得中国国籍C．如姜某之女出生时已获得甲国国籍，她也可以同时获得中国国籍D．姜某之女出生地在甲国，因而不能获得中国国籍专题讲座材料我国海外华人双重国籍的理性思考：闵剑一、国家对外国人的管辖权

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属地管辖与属人管辖二、出入境、居留三、外国人的待遇❒国民待遇（nationaltreatment）

民事权利和诉讼权利

❒最惠国待遇（most-favorednationtreatment）

经济和贸易领域例外

❒差别待遇（discriminativetreatment）四、外交保护（diplomaticprotection）

第二节外国人的法律地位国家没有准许外国人入境的义务依法律或协定办理禁止某些外国人入境

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精神病患者、传染病患者、刑事罪犯和从事不正当职业者

1.对美方持外交、公务护照因私来华者，一律按其来华目的颁发相应的普通签证，并收取签证费。

2.中国驻美使领馆将对申办来华签证的部分美国公民进行面谈。

3.今后凡美国公民来华，不得申办口岸签证，必须事先在境外办妥来华签证。

被中国政府驱逐出境，未满不准入境年限的；被认为入境后可能进行恐怖、暴力、颠覆活动的；被认为入境后可能进行走私、贩毒、卖淫活动的；患有精神病和麻疯病、艾滋病、性病、开放性肺结核病等传染病的；不能保障其在中国期间所需费用的；被认为入境后可能进行危害我国国家安全和利益的其他活动的。

——1994年《外国人入境出境管理法实施细则》第7条专题讲座材料非法入境难民的处理原则：梁淑英《外国人在中国永久居留审批管理办法》（2004年8月）

❒中国“绿卡”第六条申请在中国永久居留的外国人应当遵守中国法律，身体健康，无犯罪记录，并符合下列条件之一：(一)在中国直接投资、连续三年投资情况稳定且纳税记录良好的；(二)在中国担任副总经理、副厂长等职务以上或者具有副教授、副研究员等副高级职称以上以及享受同等待遇，已连续任职满四年、四年内在中国居留累计不少于三年且纳税记录良好的；(三)对中国有重大、突出贡献以及国家特别需要的；(四)本款第一项、第二项、第三项所指人员的配偶及其未满18周岁的未婚子女；(五)中国公民或者在中国获得永久居留资格的外国人的配偶，婚姻关系存续满五年、已在中国连续居留满五年、每年在中国居留不少于九个月且有稳定生活保障和住所的；(六)未满18周岁未婚子女投靠父母的；(七)在境外无直系亲属，投靠境内直系亲属，且年满60周岁、已在中国连续居留满五年、每年在中国居留不少于九个月并有稳定生活保障和住所的。

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不准出境1.刑事案件的被告人和公安机关或者人民检察院或者人民法院认定的犯罪嫌疑人；2.人民法院通知有未了结民事案件不能离境的；3.有其他违反中国法律的行为尚未处理，经有关主管机关认定需要追究的。

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阻止出境1.持用无效出境证件的；2.持用他人出境证件的；3.持用伪造或者涂改的出境证件的

——1985年《外国人入境出境管理法》第23、24条

（一）概念与特点（二）行使外交保护的条件1.受到外国国际不法行为的损害2.保护国国籍:诺特鲍姆案

3.用尽当地救济（exhaustivelocalremedies）（三）无国籍人和难民与外交保护在保护国有合法的惯常居所

（四）卡尔沃主义（Calvodoctrine）

领事保护概念

●一国针对其国民因另一国国际不法行为而受的损害，以国家的名义为该国民采取外交行动或其他和平解决手段

●2006年外交保护条款草案特点自然人（法人）保护国被求偿国外交保护❒

国家的权利❒国民利益受损，以国家名义进行❒采用和平解决方法

❒援引国家责任

●自然人损害日—求偿日：持续国籍（continuousnationality）双重或多重国籍对第三国

对一国籍国单独或联合行使不能例外：主要国籍●法人●公司股东:排斥；例外公司成立地国管理总部和财务控制所在地国●船员自然人（法人）保护国被求偿国国籍外交保护损害日NationalityShopping求偿日例外：❒没有合理可利用的能提供有效补救的当地救济❒救济过程受到不当拖延❒受害人与责任国之间在发生损害之日没有相关联系❒受害人明显地被排除了寻求当地救济的可能性❒责任国放弃了用尽当地救济的要求

思考题中国海外公民的外交保护问题。❒中国船员湄公河遇难●2011/10/5●中国籍船华平号、缅甸籍船玉兴号●泰国境内湄公河金三角区域●12名船员遇难、1人失踪专题讲座材料论跨国公司的外交保护：吴一尘疑难问题讲解外交保护的实体权利和程序问题——以中国民间对日索赔诉讼中的战争遗留问题为素材：张新军甲国公民詹某在乙国合法拥有一房屋，乙国某公司欲租用该房屋，被詹某拒绝。该公司遂强行占用该房屋，并将詹某打伤。根据国际法上的有关规则，下列救济方式哪一项是正确的？A．詹某应该向乙国提出外交保护B．詹某可以将此事诉诸乙国行政及司法当局C．詹某应向甲国驻乙国的外交团提出外交保护的请求D．甲国可以立即行使外交保护权一、性质

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国家的权利；属地管辖权二、对象：政治犯

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危害和平罪、战争罪、反人道罪、恐怖主义行为、腐败罪

三、域外庇护（exteralterritorialasylum）

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不是普遍国际法规则

四、庇护与恐怖主义嫌犯

第四节庇护（asylum）

以在公众或某一群体或某些个人中引起恐慌、恫吓人民或迫使政府或国际组织采取或不采取行动为宗旨，意图造成死亡或严重身体伤害、或劫持人质的犯罪行为，包括针对平民的此种行为，均为有关恐怖主义的国际公约和议定书范围内界定的犯法行为，在任何情况下，均不得出于政治、哲学、意识形态、种族、族裔、宗教上的考虑或其他类似性质的考虑而视为正当行为，并吁请各国防止此类行为发生，如果未能加以防止，则确保按其严重性质予以惩罚。

——S/RES/1566(2004)本条适用的各项犯罪均应当视为缔约国之间现行任何引渡条约中的可以引渡的犯罪。缔约国承诺将这种犯罪作为可以引渡的犯罪列入它们之间将缔结的每一项引渡条约。在以本公约作为引渡依据时，如果缔约国本国法律允许，根据本公约确立的任何犯罪均不应当视为政治犯罪。

——第44条第4款，2003年《联合国反腐败公约》甲国人兰某和乙国人纳某在甲国长期从事跨国人口和毒品贩卖活动，事发后兰某逃往乙国境内，纳某逃入乙国驻甲国领事馆中。兰某以其曾经从事过反对甲国政府的政治活动为由，要求乙国提供庇护。甲乙两国之间没有关于引渡和庇护的任何条约。根据国际法的有关规则和制度，下列哪一项判断是正确的？A由于兰某曾从事反对甲国政府的活动，因此乙国必须对兰某提供庇护B由于纳某是乙国人，因此乙国领事馆有权拒绝把纳某交给甲国C根据《维也纳领事关系公约》的规定，乙国领馆可以行使领事裁判权，即对纳某进行审判并做出判决后，交由甲国予以执行D乙国可以对兰某的涉嫌犯罪行为在乙国法院提起诉讼，但乙国没有把兰某交给甲国审判的义务一、概念与性质二、政治犯不引渡原则：非政治化

三、引渡相关制度四、我国引渡实践

❒2000年引渡法

第五节引渡（extradition）国际法律合作≠司法协助国家间关系与国际机构的司法合作

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移交(transfer)

1.引渡请求国2.引渡的对象：本国国民不引渡3.引渡审查：司法审查和行政审查

4.可引渡的犯罪5.引渡的效果：罪行特定原则7.引渡执行：公安机关或警察机关双重犯罪原则（doublecriminalprinciple）判定

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国内法；国际条约不予引渡的情况例外尽管有本条第一款（双重犯罪）的规定，但缔约国本国法律允许的，可以就本公约所涵盖但依照本国法律不予处罚的任何犯罪准予引渡

——第44条第2款，2003年《联合国反腐败公约》

在国际合作事项中，凡将双重犯罪视为一项条件的，如果协助请求中所指的犯罪行为在两个缔约国的法律中均为犯罪，则应当视为这项条件已经得到满足，而不论被请求缔约国和请求缔约国的法律是否将这种犯罪列入相同的犯罪类别或者是否使用相同的术语规定这种犯罪的名称（第43条第2款）以订有条约为引渡条件的缔约国如果接到未与之订有引渡条约的另一缔约国的引渡请求，可以将本公约视为对本条所适用的任何犯罪予以引渡的法律依据（第44条第5款）不以订有条约为引渡条件的缔约国应当承认本条所适用的犯罪为它们之间可以相互引渡的犯罪（第44条第7款）

——2003年《联合国反腐败公约》

（1）军事犯罪（2）告诉才处理的犯罪（3）死刑（4）缺席判决（5）犯罪行为发生在被请求国境内（6）被请求国正在准备对被请求引渡人就同一犯罪提出刑事诉讼或正在进行诉讼，或作出了判决（7）被请求引渡的犯罪行为发生在请求国境外，而被请求国的法律不允许对其境外的这种犯罪进行刑事诉讼（8）依请求国或被请求国的法律,对被请求引渡人追诉的时效已过或已被赦免（9）基于被请求引渡人的年龄和身体健康状况等的人道主义考虑

准予引渡拒绝引渡

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应该拒绝（第8条）

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可以拒绝（第9条）

引渡请求的提出（第10-15条）

引渡请求的审查（第16-29条）

1.外国向我国请求引渡（被动引渡）（1）引渡请求所指的行为，按照我国法律和请求国法律均构成犯罪；（2）为提起刑事诉讼而请求引渡的，引渡请求所指控的犯罪必须依双方的法律均可判处一年以上有期徒刑或者其他更重的刑罚；为执行刑罚而请求引渡的，在提出引渡请求时，被请求引渡人尚未服完的刑期至少为六个月

——第7条（1）被请求引渡人具有我国国籍；（2）引渡请求所指控的犯罪已经我国作出生效判决，或者已经终止刑事诉讼程序；（3）因政治犯罪而请求引渡的，或我国已给予受庇护权利的；（4）可能因其种族、宗教、国籍、性别、政治见解或者身份等方面的原因而被提起刑事诉讼或者执行刑罚，或者在司法程序中可能由于上述原因受到不公正待遇的；（5）引渡请求所指的犯罪纯属军事犯罪的；（6）犯罪已过追诉时效或者被请求引渡人已被赦免等原因，而不应追究刑事责任的；（7）曾经遭受或者可能遭受酷刑或者其他残忍、不人道或者有辱人格的待遇或者处罚的；（8）根据缺席判决提出引渡请求的，但请求国承诺在引渡后对被请求引渡人给予在其出庭的情况下进行重新审判机会的除外。

（1）中华人民共和国对于引渡请求所指的犯罪具有刑事管辖权，并且对被请求引渡人正在进行刑事诉讼或者准备提起刑事诉讼的；（2）由于被请求引渡人的年龄、健康等原因，根据