新三板上市法律实务(企业改制)20150610已改

新三板上市法律实务

——公司改制主讲人：贾献伟律师一、什么是企业改制新设设立有限公司整体变更有限公司在符合《公司法》规定的关于设立股份有限公司的条件要求时，由有限公司的股东作为发起人，以有限公司经审计（注：需要聘请具有证券从业资格的审计机构对企业财务进行财务审计）的净资产等额折股，将有限公司变更为股份有限公司。二、发起设立的股份有限公司的条件一、发起人符合法定人数二、符合公司章程规定的全体发起人认购的股本总额1、二人以上二百人以下2、其中须有半数以上的发起人

在中国境内有住所1、注册资本为在公司登记机关登记的全体发起人认购的股本总额。在发起人认购的股份缴足前，不得向他人募集股份。2、法律、行政法规以及国务院决定对股份有限公司注册资本实缴、注册资本最低限额另有规定的，从其规定。3、有限责任公司变更为股份有限公司时，折合的实收股本总额不得高于公司净资产额。注意：依据《中华人民共和国公司法》（2013年12月28日修订、2014年3月1日施行）和《中华人民共和国公司登记管理条例》（2014年2月19日修订）之规定，实行注册资本认缴登记制、简化出资登记办法、删除验资证明、简化验资证明、删除关于年检的规定。暂不实行注册资本认缴登记制的公司、企业如下行业暂不实行注册资本认缴登记制（27类公司）：1、采取募集设立方式设立的股份有限公司2、金融、证券、期货、保险类公司；3、直销企业；4、对外劳务合作企业；5、融资担保公司；6、劳务派遣企业；7、典当行；8、保险资产管理公司；9、小额贷款公司。三、股份发行、筹办事项符合法律规定四、发起人制订公司章程五、有公司名称，建立符合股份有限公司要求的组织机构六、有公司住所二、发起设立的股份有限公司的条件一、聘请中介机构二、尽职调查、发现问题、解决问题对于企业改制项目，主要是对有限公司成立的历史沿革的合法性、企业业务和发展前景进行全面的了解，具体包括以下几个方面：1、股本形成过程的合法性：出资方式、履行审计、评估、批准等手续；股权变动的法律文件（董事会和股东会决议、验资报告、工商变更登记等）是否齐备，行为是否合法。2、资产形成过程的合法性：有限公司待续经营过程中，主要的经营资产性资产的形成过程。三、企业改制的程序（规范运作时，会召开临时董事会决定聘请审计、评估机构事宜）三、四、进行企业规范工作确定改制方案发起人及其出资方式的确定、股本结构设置、财务审计、资产评估、财务制度建立、资产处置（视公司具体确定，也可以不涉及）、人事劳资制度建立等。若有需要对股权进行调整，如增资扩股或股权转让等。如果企业在需要对股本数量、发起人数量、股权结构等进行调整，或需要引进战略投资者，或实施管理层持股（股权激励）等等，则需要进行增资扩股或股权转让工作。进行审计和评估确定改制基准日，由具有证券从业资格的会计师对企业进行审计。同时，聘请评估机构进行评估。五、六、三、企业改制的程序七、召开临时董事会审计结果确定后，召开临时董事会（需要提前5日通知），审议相关议案。该部分议案由律师提供范本，公司根据范本予以完善。相关议案主要包括：《**会计师事务所有限公司出具的基准日为2011年*月*日的审计报告》《**资产评估有限公司出具的基准日为2011年*月*日的评估报告》《公司由有限责任公司整体变更为股份有限公司的议案》《关于〈提请召开临时股东会审议通过相关议案〉的议案》三、企业改制的程序八、召开临时股东会召开临时股东会董事会决议通过之日当天发出临时股东会通知，15天后召开临时股东会。审议董事会的相关议案。相关议案主要包括：《**会计师事务所有限公司出具的基准日为2011年*月*日的审计报告》《**资产评估有限公司出具的基准日为2011年*月*日的评估报告》《公司由有限责任公司整体变更为股份有限公司的议案》九、签署发起人协议十、股份公司验资三、企业改制的程序十一、召开创立大会创立大会需提前15天通知，即临时股东会召开之日后16天召开创立大会。创立大会的议案由律师提供范本，主要包括下列议案：1、《关于**科技股份有限公司筹建情况的报告》；2、《关于**科技有限公司以整体变更方式设立**科技股份有限公司及各发起人出资情况的议案》；3、《关于确认、批准**科技有限公司的权利义务及为筹建股份公司所签署的一切有关文件、协议等均由**科技股份有限公司承继的议案》；4、《关于**科技股份有限公司筹建费用开支情况的议案》；5、《**科技股份有限公司章程(草案)》；6、《关于选举**科技股份有限公司第一届董事会董事的议案》；三、企业改制的程序十一、7、《关于选举**科技股份有限公司第一届监事会股东监事并与职工代表监事共同组成第一届监事会的议案》；8、《关于〈**科技股份有限公司股东大会议事规则〉的议案》；9、《关于〈**科技股份有限公司董事会议事规则〉的议案》；10、《关于〈**科技股份有限公司监事会议事规则〉的议案》；11、《关于聘任**会计师事务所有限公司为**科技股份有限公司财务审计机构的议案》；12、《关于授权董事会办理**科技股份有限公司工商注册登记手续等一切有关事宜的议案》。三、企业改制的程序十二、召开董事会会议、监事会会议创立大会当天召开第一届董事会会议、第一届监事会会议。相关议案由律师提供范本，根据公司的需要，有时也会在第一届董事会会议上通过相关制度文件；若第一届董事会未通过，则于之后时间予以补充完善。董事会会议的主要议案：《关于选举公司董事长的议案》《关于聘任公司总经理的议案》《关于聘任公司高级管理人员的议案》《关于公司内部组织机构设置的议案》监事会会议的主要议案：《关于选举公司第一届监事会主席的议案》十三、办理工商变更登记手续三、企业改制的程序（一）、股本的设计1、净资产一般取整数折为股本，零数以两种方式解决：一种方式是进行分配，将零数分配给股东，继续挂在帐面作为对股东的负债；另一种方式将零数计入资本公积金。2、如果公司有较多的参股企业，则以合并报表和母公司报表的净资产数量可能会出现不一致的情况，实践中一般是以母公司报表的净资产数为折股依据（没有明确规定，或者说以两者中低的数为折股依据）。四、关于股改方案设计（一）、股本的设计3、如公司经审计后的净资产通常不能低于实收资本，如低于实收资本，即亏损，解决方式是减资，将实收资本减少到净资产，方可解决股改问题，但带来另一个问题，公司是否有具有持续经营能力，如果企业亏损是过去造成的，但是报告期内持续盈利，能够解释清楚的，此问题不会给公司挂牌造成实质性障碍。净资产折股比例不低于1：1，即1元净资产折1股。但大多数情况下，谨慎的财务处理企业会留一部分净资产进入资本公积金，即一般情况下都是按照1元以上的净资产折1股的方式折股。四、关于股改方案设计（二）、资产状况1、发起人可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资；但是，法律、行政法规规定不得作为出资的财产除外。对作为出资的非货币财产应当评估作价，核实财产，不得高估或者低估作价。法律、行政法规对评估作价有规定的，从其规定。发起人以非现金资产出资的，公司应当取得其权属证明或完整的所有权。四、关于股改方案设计（二）、资产状况2、无形资产涉及土地使用权、商标商誉、工业产权和非专利技术三个方面：1）、土地使用权取得方式：出让、划拔、租赁（向国土部门或企业控股股东）公司原则上应取得完整的土地使用权。如以租赁方式从主发起人或控股股东合法取得土地使用权的，应明确租赁期限及付费方式，以及到期后公司的优先选择权。2）、商标商誉按照证监会的要求，设立股份公司时，与股份公司经营性业务相关的商标必须进入公司。若企业改制，该商标在控股股东应将该商标以及商誉无偿转让给有限公司，不得将商标商誉