PE律师操作的法律实务-110901

1上海市律师律师事务所

杨晓高级合伙人

2011年9月PE律师操作的法律实务目录私募基金的兴起和发展私募基金的三种形式基金设立流程基金设立的主要法律文件私募基金的相关法律问题上海QFLP政策试点对话交流3私募基金的兴起和发展什么是私募股权投资？

PE--PrivateEquity

“私募股权投资”的简称。是指通过私募形式对私有企业，即非上市企业进行的权益性投资，在交易实施过程中附带考虑了将来的退出机制，即通过上市，并购或管理层收购等方式，出售持股获利。募集方式募集目标信息披露盈利水平公募公开募集不特定透明低私募非公开募集特定不透明高4私募基金的兴起和发展私募股权投资的兴起①现代意义上的私募基金起源于20世纪40年代的美国，当时美国出现大量中小企业，但这些企业项目难以得到资金支持。在这种情况下，波士顿联邦储备银行行长拉尔夫·弗兰德斯和被称为“创业投资基金之父”的乔治·多里特共同创办了“美国研究与发展公司”；②20世纪70年代后，在制度安排上出现了有效解决信息不对称和道德风险的有限合伙制度，以该形式设立的私人股权基金投资得到了迅速发展。③20世纪80年代以来，创业投资基金等私募基金开始进入亚洲，其投资重点转向基础设施项目。④20世纪90年代以来，得益于高新技术的发展以及自身制度优势，以美国为主导的私募股权投资基金和证券投资基金进入高峰发展期。5私募基金的兴起和发展私募股权投资在中国的发展历程①第一波投资浪潮是在1992年前后，大量海外投资基金第一次涌入中国。②1999年是第二波投资浪潮，大量投资投向中国互联网行业。③2004年以后，后期基金的成功案例开始慢慢浮现，形成了第三次资本浪潮。在这次浪潮中，华平、凯雷等美国大型投资基金开始出名。④2007年修改后的《合伙企业法》施行，确立了有限合伙制度，私募基金迎来井喷式发展。6私募基金的兴起和发展2010年以来私募股权投资的最新发展①募集规模和投资交易持续增长2010年共有82支可投资于中国大陆地区的私募股权投基金完成募集，募集规模达276.21亿美元，各机构投资活跃度显著回升，共计完成投资交易363起，投资总额103.81亿美元，完成募集的基金数量与投资交易数量均创下历史新高。②外资PE在中国的PE市场扮演着重要角色2010年共有9支由外资机构募集的人民币基金资金到位，募集规模达15.34亿美元。外资机构选择境内IPO退出案例持续增多，包括高盛、凯雷等知名机构均有被投企业在沪、深两市实现上市。③政策持续“给力”，诸多行业受惠

2010年5月颁布《关于鼓励和引导民间投资健康发展的若干意见》，鼓励民资进入包括基础产业和基础设施、公用事业和政策性住房建设、社会事业、金融服务、商贸流通、国防科技等行业。7私募基金的三种形式合伙型公司制信托型1、私募股权基金主要组织形式82、公司制股权基金资产管理机构(或团队)直接或间接参与设立主营业务为投资的有限责任公司或股份有限公司，或资产管理机构不作为股东参与，仅直接或以子公司方式承接管理委托。资产管理企业（创业投资类企业）目标公司投资境内外投资顾问93、信托制股权基金主要是由信托公司集合多个信托投资客户的资金而形成的基金(集合信托计划)，直接或者委托其他机构进行PE投资。受托人：信托公司（集合信托计划）投资顾问（公司、合伙或证券公司）委托人（投资者）管理咨询目标公司投资10设立法律依据《合伙企业法》（2007年6月1日经全国人大常委会修订并于2007年6月1日生效）《合伙企业登记管理办法》（

2007年5月15日经国务院修订并于2007年6月1日生效）《国家工商行政管理总局关于做好合伙企业登记管理工作的通知》（2007年5月29日经国家工商行政管理总局制定并生效）4、有限合伙制股权基金11有限合伙基金托管银行投资组合GPLPLP基金管理人有限合伙人可能被要求承担无限责任的几种情形：普通合伙人的控股股东或实际控制人作为有限合伙人；管理团队的成员同时作为有限合伙人。架构图退出(如兼并收购、IPO)12

有限合伙私募基金的特点和优势：①在资金募集上，主要通过非公开方式面向少数机构投资者或个人募集；②接受的政府监管较少，不必履行上市公司类的信息披露义务；③税收透明体，有限合伙层面不需要缴税；④根据需要灵活安排资金到位；⑤有限合伙人、普通合伙人捆绑机制、利益分配机制，利益高度一致；⑥有限合伙人与普通合伙人责、权、利明确；⑦决策效率高，规范运作程度高。13基金设立流程第一阶段：基金文件起草序号分类事项责任方1基金募集前期准备工作聘请募集服务机构和财务顾问发起人2核心条款和架构确定基金法律架构发起人、律师3确定基金注册地发起人、律师4与地方主管部门商谈地方财政支持发起人、律师5讨论确定核心投资商业条款发起人、律师6法律文件文本准备根据核心商业条款起草有限合伙协议初稿律师7根据核心投资条款起草管理协议初稿律师8起草保密协议和风险揭示函初稿律师9起草认缴出资确认书初稿律师10起草订金协议初稿律师11起草核心条款摘要初稿律师12起草出资合法承诺函律师13募集推广文件准备发起人介绍发起人14基金募集说明书发起人15路演PPT发起人14基金设立流程16基金募集筛选潜在合格投资者发起人17与潜在投资者就基金募集事项进行预沟通发起人18安排正式路演日程、会场、印制路演材料发起人19与潜在投资者签署保密协议和风险揭示函，提供路演材料发起人20路演（投资者与发起人就基金具体问题进行沟通）发起人、律师21安排有意向投资者签署认缴出资确认书发起人22筛选确定最终投资者发起人23印制有限合伙协议（样本）、订金协议等法律文件发起人

24安排签署订金协议发起人25安排投资者支付订金发起人26印制正式有限合伙协议发起人27安排投资者凭订金划款协议签署正式《有限合伙协议》发起人第二阶段：与投资人签署相关协议15基金设立流程第三阶段：基金工商登记28基金工商登记GP名称预核准发起人29GP工商登记发起人30基金名称预核准发起人31基金办理工商登记注册（正式有限合伙协议签署后）发起人32向合伙人发送有限合伙基金成立通知书发起人33开立银行账户打款确定托管银行发起人34修改托管协议律师35签署托管协议发起人36开立募集专户发起人37开立托管帐号发起人38发送缴付出资通知书

发起人39促使投资者按约定向基金账户划款发起人16基金设立的主要法律文件合伙协议主要条款摘要；有限合伙协议；募集说明书认缴出资确认函保密承诺函；风险揭示函；出资合法承诺函；订金协议；托管协议；管理协议；财务顾问协议。基金设立的主要法律文件包括：17基金设立的主要法律文件基金名称上海[]股权投资中心（有限合伙）普通合伙人有限合伙人不多于49人经营范围股权投资，股权投资管理，实业投资，投资管理，投资咨询（以企业登记机关最终核准登记的经营范围为准）。经营期限基金的经营期限为五（5）年，自首期款项到账之日或普通合伙人另行指定的其他时间（以较早发生者为准）起算，前两二（2）年为投资期，后三（3）年为退出期，投资决策委员会有权根据需要将本基金的经营期限恰当延长，但最多只能延长1年。

募集规模本基金之募集规模（“认缴出资总额”）目标为人民币[]亿元，普通合伙人有权依据实际情况合理调整募集规模。认缴出资普通合伙人以现金方式认缴基金出资，认缴出资为基金募集规模的1%。有限合伙人以现金方式认缴基金出资，认缴出资额不低于【】万元，以【】万元为单位递增。

[s1]工商登记的合伙企业即营业执照期限为6年。有限合伙协议的主要条款：18基金设立的主要法律文件

[s1]工商登记的合伙企业即营业执照期限为6年。首期出资各有限合伙人需根据《订金支付协议》向普通合伙人指定的账户支付订金人民币50万元。基金成立后，该等订金抵冲各有限合伙人首期出资的一部分。有限合伙人的首期出资及后期出资应在本基金首期出资到账之日起的二（2）年内根据普通合伙人签发的缴付通知支付完毕。首期出资及逾期约定：有限合伙人应向本基金缴纳的首期出资为其对本基金认缴出资额的50%，首期款项应于缴付首期出资通知书上载明的付款日或之前支付。

逾期缴付的，25日之内缴付完毕，应按每日千分之一的比例支付逾期出资利息；逾期25日仍未缴清的，则普通合伙人有权强制该有限合伙人退伙。被强制退伙的有限合伙人应支付违约金人民币五十（50）万元，其已缴付款项在扣除逾期出资利息，违约金后在办理该合伙人的工商退伙变更登记手续后两个月内无息返还；如其已缴付款项不足以支付违约金、逾期出资利息，基金有权向违约合伙人追偿。19基金设立的主要法律文件

[s1]工商登记的合伙企业即营业执照期限为6年。后期出资后期出资及逾期约定：后期出资不超过四次。普通合伙人将于付款日之前30个日历日通知各有限合伙人，各有限合伙人应根据缴付出资通知书上载明的付款日或之前支付。逾期缴付的，25天之内，应按每日千分之一的比例支付逾期出资利息，逾期二十五（25）日仍未缴清的，则普通合伙人有权决定要求该有限合伙人继续缴付剩余出资及逾期出资利息，或决定取消该有限合伙人的缴付全部或部分后期出资的资格。

在该有限合伙人被取消出资资格的情况下，该取消资格之违约合伙人：

应缴清逾期出资利息，该取消资格之违约合伙人应在收到取消资格通知后五（5）个工作日内缴清在被取消资格前已经产生的逾期出资利息；普通合伙人有权在日后进行分配时优先扣除所产生的此部分的逾期出资利息；对《有限合伙协议》项下所有应由合伙人同意的事项均失去表决权并不应被计入表决基数；进行收益分配时，该违约合伙人的实缴出资额按如下公式进行折减（“折减后实缴出资额”）：

折减后实缴出资额=实缴出资额-未缴出资额×20%20基金设立的主要法律文件

[s1]工商登记的合伙企业即营业执照期限为6年。普通合伙人的权利义务普通合伙人担任基金的执行事务合伙人，拥有《合伙企业法》及合伙协议所规定的对于基金事务的独占及排他的执行权，以及根据有限合伙协议的规定收取管理费的权利；普通合伙人负责以基金资金在基金的经营范围之内进行股权或债权投资；普通合伙人及其关联人不应被要求返还任何有限合伙人的实缴出资额，亦不对有限合伙人的投资收益保底；所有实缴出资额的返还及投资回报均应源自基金的可用资产。管理费在本基金投资期内，本基金按照全体合伙人认缴出资总额的2%/年向普通合伙人支付管理费；在本基金退出期内，按照本基金已投资金额的2%/年向普通合伙人支付管理费；本基金存续期限延长期间，不支付管理费。管理费每年支付一次，首期管理费的收费期间为首期款项到帐日起一年，普通合伙于首期款项到帐日的10日内收取首期管理费。管理费其后各个收费期间自首个收费期间相应顺延，普通合伙人于该收费期间开始后十日内收取该期管理费，如最后一个收费期间非持续满一年，以基金实际存续天数按比例计算。托管费每一自然年度的托管费不超过认缴出资总额的0.1%或人民币50万元（以低者为准），具体以与托管人签订的托管协议为准。21基金设立的主要法律文件

[s1]工商登记的合伙企业即营业执照期限为6年。募集服务费募集服务机构所服务客户认缴出资额1%。

基金费用下列费用计入基金费用，由基金承担：募集服务费；开办费，即本基金之组建、设立相关的法律、审计、公证、政府收费等；对拟投资项目进行市场调研、方案设计、尽职调查、投资、持有、运营、出售而发生的法律、审计、评估、财务、中介费用；本基金的审计费用、税务顾问、法律顾问费用；本基金之财务报表及报告费用，包括制作、印刷和发送成本；合伙人会议费用、依照协议约定应承担的咨询委员会相关费用；政府部门对本基金、本基金的收益或资产、本基金交易和运作所收取的税、费及其他费用；管理费；清算费；托管费；诉讼费和仲裁费；其他未列入上述内容，但应归入本基金日常运营费用之内的费用。22基金设立的主要法律文件

[s1]工商登记的合伙企业即营业执照期限为6年。有限合伙人不参与经营有限合伙人不执行基金事务，不得对外代表基金。任何有限合伙人均不得参与管理或控制基金的投资业务及其他以基金名义进行的活动、交易和业务，不得代表基金签署文件，亦不得从事其他对基金形成约束的行为。合伙人会议合伙人会议应由普通合伙人每年择期召开一次年度会议。合伙协议约定须由合伙人会议同意的事项，可以召开临时会议进行决议。2.合伙人会议讨论并就如下事项作出决议：听取普通合伙人的年度报告；本基金的解散、清算；普通合伙人除名及更换；审议管理团队关键人士变动；除明确授权普通合伙人独立决定事项之相关内容外，合伙协议其他内容的修订；法律、法规及合伙协议规定应当由合伙人会议决定的其他事项3、合伙人会议讨论事项，除合伙协议有明确约定的外，应经持有本基金三分之二及以上实缴出资额的有限合伙人和普通合伙人一致通过方可做出决议。23基金设立的主要法律文件

[s1]工商登记的合伙企业即营业执照期限为6年。有限合伙人不参与经营有限合伙人不执行基金事务，不得对外代表基金。任何有限合伙人均不得参与管理或控制基金的投资业务及其他以基金名义进行的活动、交易和业务，不得代表基金签署文件，亦不得从事其他对基金形成约束的行为。合伙人会议合伙人会议应由普通合伙人每年择期召开一次年度会议。合伙协议约定须由合伙人会议同意的事项，可以召开临时会议进行决议。2.合伙人会议讨论并就如下事项作出决议：听取普通合伙人的年度报告；本基金的解散、清算；普通合伙人除名及更换；审议管理团队关键人士变动；除明确授权普通合伙人独立决定事项之相关内容外，合伙协议其他内容的修订；法律、法规及合伙协议规定应当由合伙人会议决定的其他事项3、合伙人会议讨论事项，除合伙协议有明确约定的外，应经持有本基金三分之二及以上实缴出资额的有限合伙人和普通合伙人一致通过方可做出决议。24基金设立的主要法律文件

[s1]工商登记的合伙企业即营业执照期限为6年。投资决策委员会普通合伙人应在本本基金成立后一（1）个月内组建投资决策委员会。投资决策委员会由五（5）名成员组成，均由普通合伙人任命。投资决策委员会有权代表普通合伙人行使对合伙企业事务的独占及排他的决策权，投资决策委员会的决策事项包括但不限于：对本基金/联合投资实体的对外投资进行审议并表决；审阅普通合伙人提交的年度及半年度报告；对本基金/联合投资实体的投资退出进行审议并表决；对本基金/联合投资实体的利润分配进行决策；本基金/联合投资实体经营期限的延长；在维护全体合伙人利益的前提下，调整本基金的现金以及非现金分配时点；以本基金/联合投资实体的名义为被投资公司提供担保。25基金设立的主要法律文件

[s1]工商登记的合伙企业即营业执照期限为6年。咨询委员会普通合伙人在基金成立后[三个]月内组建咨询委员会，咨询委员会由[]名有限合伙人组成，按照有限合伙人认缴出资额从高到低优先选择。若所涉LP认缴出资额相同，以LP支付订金时间早者为优先选择。咨询委员会对下列事项进行讨论作出决定或向普通合伙人提出建议：基金对同一被投资公司超过基金总认缴出资额20%的投资事项；基金以存放银行、购买国债、购买货币市场基金以外的其他方式购买期限不超过一年的固定收益类的证券；需要由咨询委员会会议通过的利益冲突与关联交易事项；全部或部分豁免违约合伙人的未按期缴付出资之违约责任或与违约合伙人就违约责任追究事宜达成其他协议；《有限合伙协议》规定的其他应由咨询委员会评议的事项；

普通合伙人认为应当征询咨询委员会意见的其他事项。对于咨询委员会所做决定、意见及建议，普通合伙人应予以慎重考虑；但，除第（a）项、第(b)项、第（c）项及第（d）项事项外，普通合伙人并无义务必须依咨询委员会之意见行事。26基金设立的主要法律文件

[s1]工商登记的合伙企业即营业执照期限为6年。投资收益分配分配条款举例一：本基金取得的收益在所有合伙人之间按照实缴出资比例进行分配，直至所有合伙人均收回其在本基金的全部实缴出资额。如经过上述分配后，本基金若仍有可分配现金,则按如下方式进行分配：如基金的累计收益大于或等于基金实缴出资总额之50%，则全部收益中80%由全体合伙人按实际出资比例分配，20%分配给普通合伙人；如基金的累计收益小于实缴出资总额的50%，则全部收益由全体合伙人按实际出资比例分配。27基金设立的主要法律文件

[s1]工商登记的合伙企业即营业执照期限为6年。投资收益分配分配条款举例二：本基金取得的收益在所有合伙人之间按照实缴出资比例进行分配，直至所有合伙人均收回其在本基金的全部实缴出资额。如经过上述分配后，本基金若仍有可分配现金,则按如下方式进行分配：当本基金的内部收益率小于或等于百分之十二（12%）时，则本基金将可分配现金按实缴出资比例在所有合伙人之间分配。当本基金的内部收益率大于百分之十二（12%）时，对应于本基金内部收益率百分之十二（12%）以内的相应收益按上述(A)方式在所有合伙人之间进行分配；剩余的超出本基金内部收益率百分之十二（12%）的收益即为超额收益，超额收益的百分之二十（20%）作为（“业绩分成”）分配给普通合伙人，超额收益的百分之八十（80%）在全体有限合伙人之间根据各自的实缴出资额按比例分配。28基金设立的主要法律文件

[s1]工商登记的合伙企业即营业执照期限为6年。有限合伙人退伙基金存续期间，有限合伙人不得要求提前退伙。依据协议约定，

经普通合伙人同意且以转让在有限合伙中全部权益的

方式退出有限合伙的除外。有限合伙人转让权益有限合伙人之间转让有限合伙权益，应当经普通合伙人同意；有限合伙人可向直系亲属或关联人转让有限合伙权益，应当经普通合伙人同意。有限合伙人对外转让其有限合伙权益，应当经普通合伙人同意。经普通合伙人同意的权益转让，在同等条件下，其他合伙人有优先受让权。清算在本基金清算时，应组建一个清算委员会作为本基金法规定的清算人，清算委员会由三（3）名成员组成：在普通合伙人根据合伙协议规定被除名或退伙，并且没有更换新的普通合伙人，导致本基金进行解散和清算的情况下，经合计持有本基金实缴出资总额三分之二及以上的有限合伙人书面同意选定成员；在其他解散事件发生后，由普通合伙人选定清算委员会成员。

[s1]修改。

[s2]财产份额。29基金设立的主要法律文件

[s1]工商登记的合伙企业即营业执照期限为6年。对股权投资性质的认识基金设立的目的为从事股权及/或债权投资，其不同于银行储蓄及约定收益的债券等能够提供固定收益的投资工具，投资者投资基金既可能按其出资比例分享投资所产生的收益，也可能承担投资所带来的损失。因此，投资者应在综合考虑自身的资产与收入状况、投资目的、投资经验、风险偏好的基础上判断基金是否和自身的风险承受能力相适应。对自身风险承受能力的承诺投资者在作出投资决策前，应认真阅读基金的募集介绍资料

等文件的全部内容，了解与本投资相关的知识、业务规则、风险收益等内容，并确信自身已做好足够的风险评估与财务安排，避免因投资基金而承受超出自身负担能力的。对股权投资基金主要风险的认识1、投资风险基金投资是一种长期投资，且无固定的投资回报；合伙人短期内可能仅可获得少量甚至没有现金回流；基金的多数投资将是非流通性的，可能无法及时变现，因此，该等投资资产的处置可能需要较长时间，或者最终对合伙人进行非流通股权分配；此前的投资业绩无法对本基金的结果作出保证。

[s1]修改。

[s2]财产份额。风险提示函的主要内容：30基金设立的主要法律文件

[s1]工商登记的合伙企业即营业执照期限为6年。对股权投资基金主要风险的认识２、行业的周期性基金投资的行业有明显的周期性特征，基金的业绩将在一定程度上受到所投行业周期性波动的影响。３、投资机会的竞争性基金的业务是高度竞争性的。普通合伙人不保证投资目标在任何时候充足或被锁定。４、税务风险《合伙企业法》第六条规定：“合伙企业的生产经营所得和其它所得，按照国家有关税收规定，由合伙人分别缴纳所得税。”如国家对合伙企业的相关税收政策有相应调整，则对合伙企业、合伙人将按照新的税收政策征税。５、退出限制合伙人退出本基金将被严格限制，合伙人不可自由退伙，合伙人亦不可将其在本基金的财产份额质押６、无权控制基金运营有限合伙人不参与基金的日常运营，基金由普通合合伙人根据合伙协议的约定来管理和运营基金事务。

[s1]修改。

[s2]财产份额。31基金设立的主要法律文件

[s1]工商登记的合伙企业即营业执照期限为6年。对股权投资基金主要风险的认识７、违约责任如有限合伙人违约，其将按照合伙协议的约定承担各种违约责任。

８、投资变现风险某些情况下，基金出售或处置其投资将在一定期限内受到限制。因此，基金投资的变现可能需要较长时间或最终对合伙人进行实物分配。

９、利益冲突当普通合伙人及其关联方管理的其它基金与本基金存在利益冲突时，普通合伙人可能无法平等对待所有基金，受限于以上客观现实，本基金或将受到影响。

１０、对关键人士的依赖基金的业绩在某种程度上依赖于专业人士及基金管理人其它雇员的技能和经验，关键人士在基金存续期间始终为基金服务将对基金的成功产生影响。

１１、宏观经济倘若某些趋势和事件的发生导致宏观经济出现持续低迷，各项基于中国经济良性发展的预期都将变得不具有参考性，本基金的投资业务开展和收益也将受到影响。

[s1]修改。

[s2]财产份额。32基金设立的主要法律文件

[s1]工商登记的合伙企业即营业执照期限为6年。不承诺保底收益基金的投资风险由投资者自行承担，基金的募集服务机构、托管机构及其他为基金提供服务的机构均不以任何方式对投资者作出保证投资本金安全的保本承诺及/或保证最低收益的保底承诺。未穷尽风险本函所揭示事项仅为例示性质，未能详尽列明投资者投资基金可能面临的全部风险和可能导致投资者资产损失的所有因素。

[s1]修改。

[s2]财产份额。33基金设立的主要法律文件

[s1]工商登记的合伙企业即营业执照期限为6年。

[s1]修改。

[s2]财产份额。投资人出资合法承诺：主要法规

《国家发展改革委办公厅关于进一步规范试点地区股权投资企业发展和备案管理工作的通知》（发改办财金[2011]253号）：“股权投资企业的资本募集人须向投资者充分揭示投资风险及可能的投资损失，不得向投资者承诺确保收回投资本金或获得固定回报。所有投资者只能以合法的自有货币资金认缴出资。”出资不合法的形式信托；代持；拼单；委托；借贷。34基金设立的主要法律文件

[s1]工商登记的合伙企业即营业执照期限为6年。承诺的主要内容投资人

向基金缴付的出资系其自有资金，不存在受他人委托、信托、代持、借贷、合营、合伙、非法集资等情形；投资人向基金缴付的出资来源合法，非违法所得，普通合伙人有权要求投资人提供资金来源的证明；投资人承诺遵守国家关于反洗钱的相关法律，同意普通合伙人采取其认为必要或适当的行动以遵守并促使基金遵守所有适用的反洗钱的法律规定，必要时投资人应向普通合伙人提供相关文件或凭证。

[s1]修改。

[s2]财产份额。投资人出资合法承诺函的主要内容：35私募基金的相关法律问题基金设立“非法集资”防范基金的税收问题房产私募集金36基金设立“非法集资”防范为什么要关注“非法集资”问题？有些运作不规范的私募基金没有最低投资门槛限制，接受任何额度的投资，甚至采用类似传销的方式大量吸收资金，走向非法集资的歧途，上海一家私募基金就因为涉嫌非法吸收公众存款于2007年4月份被警方调查，这给投资者带来了巨大的风险。由于私募基金的模糊定位，使得公众投资者对私募基金的认识不足，社会上还可能会出现以私募基金的名义进行诈骗的“假私募”现象。不少私募基金与投资者之间签有资金委托合同，但这种委托合同往往可能是不受《合同法》保护的，仅仅相当于君子协定，法律的缺位使得私募基金与投资者双方都面临着道德风险问题。372.

“非法集资”的法律责任刑事责任：《刑法》规定的与股权投资相关的“非法融资”行为主要涉及以下罪名：“非法吸收公众存款罪”“集资诈骗罪”“欺诈发行股票、债券罪”“擅自发行股票、公司、企业债券罪”38行政责任：国务院1998年发布的《非法金融机构和非法金融业务活动取缔办法》第四条：非法吸收公众存款，是指未经中国人民银行批准，向社会不特定对象吸收资金，出具凭证，承诺在一定期限内还本付息的活动。中国人民银行1999年发布的《关于取缔非法金融机构和非法金融业务活动有关问题的通知》第一条规定:非法集资是指单位或个人未依照法定程序经有关部门批准，以发行股票、债券、彩票、投资基金证券或其他债权凭证的方式向社会公众筹集资金，并承诺在一定期限内以货币、实物及其他方式向出资人还本付息或给予回报的行为。它具有如下特点：

（一）未经有关部门依法批准，包括没有批准权限的部门批准的集资

以及有审批权限的部门超越权限批准的集资；（二）承诺在一定期限内给出资人还本付息。还本付息的形式除以货

币形式为主外，还包括以实物形式或其他形式；（三）向社会不特定对象即社会公众筹集资金；（四）以合法形式掩盖其非法集资的性质。

39３、判断“非法集资”的五大标准:特定对象与社会公众发行基金不得通过以下途径发行：通过在媒体（包括企业网站）发布公告；在社区张贴布告；向社会散发传单；向不特定公众发送手机短信；通过举办研讨会、讲座；其他公开或变相公开方式（包括在商业银行、证券公司、信托投资公司等机构的柜台投放招募说明书等）直接或间接向不特定对象进行推介。40②投资者人数与合法性关联不少股权基金在募集过程中拟采取代持、信托、委托、拼单等设计使实际的投资人高于法律对投资者人数的限定；《合伙企业法》规定的有限合伙企业合伙人最多为５０人，超过或者变相超过５０人上限都可能踩踏“非法集资”的红线。41③固定收益或保本付息条款还本付息为非法融资最核心的认定标准之一；不少有限合伙制基金在收益分配方面设置中LP和GP优先劣后的条款，我们认为，如此类条款未消除LP承担投资亏损风险的可能性，则不应被认定为是保底条款。42④基金实际控制人的个人行为和基金行为基金资产被实际控制人挪用于个人或非法目的造成实际控制人个人涉嫌“非法融资”，或基金实际控制人以基金名义从事的个人非法融资行为如被认定为基金行为；在执行事务合伙人同时参与多个基金，出现帐目、资金、收益、核算混同的情形下，如执行事务合伙人在资金上的不规范运作，极意造成“非法融资”的后果，这一点在执行事务合伙人为自然人的情况下更加明显。43⑤

以合法形式掩盖非法目的该条款虽是股权基金非法融资认定的兜底条款，但从基金设立形态考察仍具有指导意义；例如信托型基金，根据新修订的《信托计划办法》单笔委托金额在300万元以上的自然人投资者和合格的机构投资者数量不受限制，不排除基金通过合并投资者投资金额来达到本条所规定的标准，此中操作如针对社会不特定投资者并附加一定的投资保证，则构成合法形式掩盖的非法融资行为。44４、防范“非法集资”的具体建议①对募集机构而言在考察潜在投资者资质方面，要充分了解投资者资产状况、资金来源、投资历史、是否存在代持、委托理财等情况，以判断潜在投资者披露信息是否真实以及其承担风险的能力，上述投资者信息披露及投资者考察过程应在募集文件中有相应表述。

②在与潜在投资者沟通方面应注意采取私募的宣传方式、不通过媒体广告或其他形式的公开宣传，应避免认为只要设计并履行与潜在投资人特定沟通方式的方案即使投资者“特定化”的观念。

③在募集合同条款的设计上应注意论证投资者资质的合理标准，对机构投资者和个人投资者应合理区分；充分提示投资风险；规范募集资金投向；避免任何可能被认定为口头或书面的固定收益承诺的表述。45基金的税收问题国家层面对合伙企业的税收政策财政部国家税务总局关于印发《关于个人独资企业和合伙企业投资者征收个人所得税的规定》的通知（财税[2000]91号）：

合伙企业以每一个合伙人为纳税义务人。

合伙企业每一纳税年度的收入总额减除成本、费用以及损失后的余额，作为投资者个人的生产经营所得，比照个人所得税法的“个体工商户的生产经营所得”应税项目，适用5％～35％的5级超额累进税率，计算征收个人所得税。46基金的税收问题２．上海市层面执行的税收政策上海市金融办、上海工商局、国税局、地税局关于本市股权投资企业工商登记等事项的通知（沪金融办通[2008]3号）“以有限合伙企业形式设立的股权投资企业和股权投资管理企业中自然人的税收以有限合伙形式设立的股权投资企业和股权投资管理企业的经营所得和其他所得，按照国家有关税收规定，由合伙人分别缴纳所得税。其中，执行有限合伙企业合伙事务的自然人普通合伙人，按照《中华人民共和国个人所得税法》及其实施条例的规定，按“个体工商户的生产经营所得”应税项目，适用5%-35%的五级超额累进税率，计算征收个人所得税。不执行有限合伙企业合伙事务的自然人有限合伙人，其从有限合伙企业取得的股权投资收益，按照《中华人民共和国个人所得税法》及其实施条例的规定，按“利息、股息、红利所得”应税项目，依20%税率计算缴纳个人所得税。”47基金的税收问题3．结论对基金中的公司LP，由该公司在其注册地缴纳企业所得税，在基金层面不交税。目前在实践中，对自然人LP的税率各地方（包括上海、北京、天津、深圳等）都适用20%的税率，这与国家的税收法律不完全一致；481.

房产私募基金的主要业务基金管理

基金募集、项目投资、投资人关系维护、收益分配等开发管理

土地投标、工程建设、竣工验收、房产出售的全过程资产管理资产管理

房产建成后资产的持有、