合同法供暖领域专题讲座

热电有限公司(yǒuxiànɡōnɡsī)

合同法实务培训主讲(zhǔjiǎng)：上海锦天城（济南）律师事务所黄传哲律师2016.5精品资料第一部分合同概述(ɡàishù)（一）合同内涵（二）合同特点（三）合同的主要条款（四）合同主要风险点精品资料（一）合同内涵：合同是平等主体(zhǔtǐ)的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。调整的是动态财产关系。平等主体(zhǔtǐ)（法律地位平等，不同于治安处罚法等行政法，因此合同中罚款的表述不准确）法人包括：企业法人、事业单位法人、机关法人其他组织：分公司、合伙企业、个人独资企业、个体工商户等自然人要写清身份证号，家庭住址等信息合同(hétong)概述精品资料合同(hétong)概述（二）合同特点：合同当事人法律地位平等，坚持自愿(zìyuàn)、公平和诚实信用原则。违反原则将导致：无效合同：恶意串通损害国家、集体、第三人利益；以合法形式掩盖非法目的；损害社会公共利益；违反法律、行政法规强制性规定；免除自己责任加重对方责任，排除对方主要权利的格式条款等可撤销合同：重大误解、显失公平、欺诈协迫或乘人之危精品资料（三）提示性合同条款

1、当事人的名称或者姓名(xìngmíng)和住所（明确权利义务的承担者及司法管辖）2、标的（合同权利义务共同指向的对象，是合同关系的客体。）3、质量和数量（数量是合同标的的额度；质量是标的的优劣程度、品级的综合指标。是合同标的物的重要特征。）4、价款或酬金（是合同标的物的价金，是取得合同标的物的代价，是区别有偿合同和无偿合同的标准。）5、履行的期限、地点和方式6、违约责任（当事人违反合同应当承担的法律责任，主要作用在于保障合同履行和守约方的合法利益。）7、解决争议的方法（可选择，否则适用诉讼方式解决。）精品资料合同(hétong)概述（四）合同主要风险点：合同主体合同标的合同权利义务合同履行(lǚxíng)违约精品资料第二部分合同主体（一）合同主体——你在和谁交易？（二）合同主体的法律风险点（三）合同主体常见问题及案例分析（四）合同主体风险防范(fángfàn)要点

精品资料（一）合同(hétong)主体——你在和谁交易？合同主体可以是自然人、法人和其他组织。

在合同关系中，首先就要先弄清楚，与你签订合同的相对方是谁？不能张冠李戴，也不能未审查对方的资信能力(nénglì)就随意签订合同。精品资料（二）合同主体(zhǔtǐ)法律风险点1、合同(hétong)相对人不具备相应资信、能力。2、合同(hétong)相对人为法人的职能部门、未办理营业执照的分支机构或直属机构，缺乏履约能力。3、合同(hétong)相对人无代理权、超越代理权或代理权过期。4、我方代理人未经授权或授权终止后仍进行签约。精品资料（三）合同主体常见问题及案例(ànlì)分析1、合同主体身份认不清『案例一』认错借款人，几十万血本无归 甲的朋友乙是A公司的法定代表人。2004年3月，乙向甲借款十多万，出具了正式的借据，盖A公司公章。事后，乙拒绝还钱。甲把乙告上了法庭。乙辩称是A公司借款，因为上面盖得是A公司公章，他只是以A公司法定代表人身份签的字。法院以起诉主体错误为由驳回(bóhuí)了甲的起诉。甲随后起诉A公司，胜诉，可A公司经营亏损，根本就没有偿还能力。乙虽然有房有车，但按《公司法》规定，公司的股东只以出资额为限承担有限责任。甲的借款，最终血本无归。精品资料2、找准交易对象『案例二』对合同相对方资信情况调查不充分2010年7月，某汽车美容中心与热电公司签订房屋租赁合同（汽车美容中心盖章，其负责人甲签字），租赁房屋用作汽车美容经营，租期至2015年1月。但汽车美容中心仅在前期支付了部分租金(zūjīn)，后期以各种理由拖延未支付。我们经查询其营业执照后将汽车美容中心及其负责人甲起诉至法院，要求腾空房屋并支付租金(zūjīn)、违约金。并在诉讼中申请财产保全，但未查封到甲任何有价值的财产。最后因汽车美容中心注销了工商登记，法院判决甲支付租金(zūjīn)，而甲至今下落不明。精品资料『案例三』用热人主体错误 热电公司在2007年与某银行签订供热合同为其职工住房供热，合同期限为一年。后来银行将职工住房交由某物业公司管理，物业公司向居民收取采暖费后交给(jiāoɡěi)热电公司。但银行和物业公司均未与热电公司续签供热合同。2010年起每年物业公司交给(jiāoɡěi)热电公司的采暖费均不足。经催缴无果后，热电公司起诉至法院，以银行为用热人要求银行支付所欠采暖费、物业公司为协助义务人承担连带责任。但法院认为银行不是用热人，且物业公司也没有协助义务，仅是无偿协助，而实际用热人为小区居民。以此为由，最终驳回热电公司的诉讼请求。精品资料『案例四』发包人主体不存在 热电工程公司在2010年与某小区2号楼签订(qiāndìng)《建设安装工程承包合同》，合同约定：2号楼委托工程公司对该楼部分住户实施室内采暖系统安装及配套二次网的建设。合同签订(qiāndìng)后，工作人员请公司法律顾问审查该合同，法律顾问提出：2号楼不是法定的合同主体，应以该楼栋内的住户本人为发包人，由住户本人委托工程公司施工。精品资料（四）合同(hétong)主体风险防范要点1、审查主体法人：审查营业执照、供货业绩、信誉状况、资质等级等情况。非法人单位：审查其是否登记取得营业执照或其所从属的法人单位的资格及其授权。自然人：是否具有相应的民事行为能力。保证人：主体资格的合法性。代订立合同的代理人：代理身份(shēnfen)和代理资格。其他：特殊行业的当事人，需审查对方的生产许可证、经营许可证或相应的资质。2、认清主体身份(shēnfen)（身份(shēnfen)证原件与本人是否一致、营业执照所标注企业名称是否与合同主体一致）精品资料第三部分合同标的（一）合同标的——交易指向对象？（二）合同标的的法律风险点（三）合同标的常见问题及案例分析(fēnxī)（四）合同标的风险防范要点

精品资料（一）合同标的——交易指向(zhǐxiànɡ)对象？明确合同交易内容不同类型的合同，其标的也存在区别，比如买卖合同的标的一般为物，而服务合同的标的为服务。明确了合同标的便明确了合同的交易内容。重要性在贸易实践中，对合同标的物的确定是买卖双方订立合同的关键环节，在复杂的交易中，标的物有可能处于不断变化(biànhuà)的状态，可能对合同效力产生重要影响。精品资料（二）合同(hétong)标的的法律风险点1、合同标的不合法。2、合同标的不可能给付。3、合同标的不确定。4、实际(shíjì)交付的标的与合同约定的标的不符。精品资料（三）合同标的常见问题及法律(fǎlǜ)分析1、合同标的物的合法性『案例一』不可转让的标的A集团下属两家子公司甲与乙所使用的土地，都属划拨用地，使用权证都办在A名下。其中有一宗地由甲建有加油站等设施。甲欠丙债款(zhaikuǎn)，双方达成还款协议，甲方将加油站等设施转让给丙（含土地使用权）。丙获得加油站后，以相同价格转让给李某个人。后经土地管理部门稽查，对A集团进行处罚，无偿收回土地，并处13万元罚款。精品资料2、合同标的确定性『案例二』合同标的物不清，形成争议(zhēngyì)

甲、乙两单位签订一设备租赁协议，甲方将真空离子镀膜机出租给乙方，双方约定了租期、租金等事项。租期届满时，乙方交付设备时，甲方发现不是其出租的设备。由于时间较长，原办事人员都已离职，从双方的协议中，找不到租赁物的型号或是明显特征，因此引发纠纷。经法院主持达成调解协议。甲方拉回一台不属于自己的设备，约损失15万元。精品资料3、实际交付的标的不符『案例三』标的物被调包2009年6月1日，南宁市民杨先生在广州工作的姐姐为其买了一台二手笔记本电脑，价值4000多元，通过一家名为XX速递的快递公司托运给他。6月5日上午11时许，速递公司的业务员当面把包裹交给他。杨先生支付给对方50元邮费，签单接收了包裹，但忘记(wàngjì)当场验看。稍后，他回到住处打开包裹，吃惊地发现，电脑箱里找不到笔记本电脑，却多了4块约1厘米厚20厘米长的木板。于是他带包裹到速递公司进行交涉。由于送货单上没有写明货物的名称、重量和单价等，杨先生也未当场验货，因此双方各执一词，难辨真伪。

精品资料（四）合同(hétong)标的风险防范要点1、应熟悉相关法律法规，审查合同标的是否合法，是否为法律、行政法规禁止或者限制转让的标的物。（例如租赁合同中出租人是否有出租权）2、审查合同标的相关条款，查明合同标的名称是否确定。（如购买的商品或服务是否全面具体）3、根据不断(bùduàn)变动的现实条件，审查合同标的是否可能给付，明确合同的效力。精品资料第四部分合同权利义务（一）合同权利义务——具体交易内容？（二）合同权利义务的法律风险(fēngxiǎn)点（三）合同权利义务常见问题及案例分析（四）合同权利义务审查要点

精品资料（一）合同(hétong)权利义务——具体交易内容？当事人双方应明确自身的权利和义务，以保证合同的顺利履行(lǚxíng)。合同权利义务是互相对应的，特别是在强调等价有偿的买卖合同中，买方和卖方的权利义务相对平衡。比如买卖合同中卖方的义务有：交付标的物的义务实际交付标的物交付提取标的物的单证交付必要的有关资料按期交付标的物按照约定地点交付标的物按照约定的质量要求交付标的物按照约定的包装方式交付标的物转移标的物所有权的义务瑕疵担保义务精品资料（二）合同(hétong)权利义务的法律风险点1、合同权利义务约定不清，对标的物数量、质量、包装、运输、风险、检验标准或是检验期间等缺乏明确约定。2、对法律规定(guīdìng)的义务认识不清。3、对自身的权利没有充分认识，无法充分保护自身利益。精品资料（三）合同(hétong)权利义务常见问题及案例分析1、缺乏包装条款『案例一』

包装费由谁负担？2008年6月，甲乙双方签订了买卖合同，约定乙向甲购买加工成品建筑材料波纹管，共计发生货款45万元，但未约定包装标准和费用等问题。7月甲自行以木箱包装了货物并按约交付给乙，要求乙支付货款45万和包装费3万。乙收到货物后支付了货款45万元，但不肯支付包装费。2009年1月甲向法院提出诉讼，向乙索要货物包装费3万余元以及利息。法院认为在双方未约定包装标准和费用的情况(qíngkuàng)下，按合同法第150条的规定，甲应采取通用或者足以保护货物的方式包装，用木箱包装货物是甲应履行的义务。因此，法院未支持甲的诉讼请求。精品资料2、通知义务约定不清『案例二』通知义务如何约定

甲与热电公司签订了供热合同，热电公司在采暖季前对甲所在小区进行充水试压，并在小区张贴了充水通知，要求家中留人。但充水试压时，甲出差在外家中无人。后发现家中被淹，起诉至法院。其认为热电公司未尽到通知义务。而热电公司认为已在广播电视、报纸等媒体通知，且在小区张贴了通知，已全面履行了通知义务。建议：约定联系电话并将之作为重要信息予以保存，热电有任何通知均向该号发送，如有变更(biàngēng)必须向热电申请变更(biàngēng)，否则视为热电已通知到位。精品资料3、开具发票义务未约定『案例三』甲公司与热电公司签订建设工程施工合同，工程竣工后因甲公司人员变动等原因导致未向热电公司交付竣工资料，且未开具相应的工程款发票。热电公司因此一直未支付工程款，甲公司起诉(qǐsù)至法院，要求支付工程款和延期付款的高额违约金。经审理，法院认为甲公司未履行合同约定的交付竣工资料的义务，主张违约金不予支持。但甲公司未开具发票不能成为热电公司拒绝付款的抗辩理由。建议：在合同付款条款中约定：乙方（施工方）向甲方（热电公司）开具相应发票后，甲方见票后日内付款。精品资料（四）合同(hétong)权利义务风险防范要点1、在合同(hétong)中明确双方的权利义务，特别是质量、数量、包装、检验及附随义务等容易产生争议的地方。2、明确合同(hétong)和法律规定的义务。3、明确自身所拥有的各种权利，充分保护自身利益。精品资料第五部分合同履行（一）、合同履行——如何交易？（二）、合同履行的法律风险点（三）、合同履行常见问题及案例(ànlì)分析（四）、合同履行风险防范要点

精品资料（一）合同(hétong)履行——如何交易？概念：指债务人全面地、适当地完成其合同义务，债权人的合同债权得到(dédào)完全实现。合同的履行是依法成立的合同应该发生的法律效果，是构成法律效力的主要内容。精品资料（二）合同履行(lǚxíng)的法律风险点1、没有按照约定全面履行义务或是履行合同义务没有坚持诚实信用原则(yuánzé)。2、没有充分利用合同履行中的抗辩权。3、合同变更、转让或解除时没有履行相关法律程序。精品资料（三）合同履行常见问题及案例(ànlì)分析1、同时履行抗辩权（合同法第66条）『案例一』工程质量不合格，按约定可拒绝付款甲公司与热电公司签订建设工程施工合同，但因甲公司施工时未按图纸施工，导致工程质量出现问题。虽经热电公司和监理公司书面通知整改(zhěnɡɡǎi)，甲公司未予整改(zhěnɡɡǎi)。现甲公司起诉热电公司要求支付工程款，热电公司可以工程质量不合格为由抗辩，拒绝支付相应工程款。精品资料2、不安抗辩权（合同法第68条）『案例二』你亏损严重，我停止履行

2001年元月，某汽车销售中心A与某汽车制造厂B签订一份汽车购销合同，约定A向B购买轻型轿车40辆，每辆售价5万元，当月供货20辆，8月份供货20辆，货到付款。合同签订后，双方顺利地履行了第一批轿车的交货和付款义务。2001年5月份，B获悉A因经营不善，已造成巨大亏损，同时因拖欠银行贷款，已被法院强制执行偿还贷款。B在搜集了相关证据后，决定中止第二批车辆的托运，同时派人通知A，若想继续供货，A需提供担保或预付货款。A不同意，并以B违约为由提起(tíqǐ)诉讼。法院认为，B采取不安抗辩权的措施，是必要的、合法的，符合我国合同法的规定，依法判决驳回了A的诉讼请求。精品资料3、合同变更（第77条）『案例三』租赁期间未使用租赁物，未履行变更，仍需支付(zhīfù)租赁费

热电公司与A公司签订了租赁合同，租赁A公司的场地存放煤灰。合同签订后，热电公司并未实际使用，也未支付(zhīfù)租赁费。现租期届满，A公司起诉热电公司要求支付(zhīfù)租赁费。因热电公司未与A公司达成终止协议，因此法院极有可能支持A公司的诉求。为减小损失，我们建议与A公司协商处理。精品资料4、债权转让（合同法第80条）『案例四』债权转让通知债务人即产生法律效力

热电公司与A公司签订安装合同，A公司履行完毕合同后，热电公司因资料不齐全为由未及时付款。A公司与甲签订了债权转让协议(xiéyì)，将对热电公司的债权转让给甲，并通知热电公司，但热电公司仍未支付。后甲将热电公司、A公司一并起诉至法院。精品资料（四）合同(hétong)履行风险防范要求1、应严格按合同约定全面履行义务，并坚持诚实信用原则。2、充分利用合同履行中的各种权利，比如同时履行抗辩权、不安抗辩权等。3、合同变更时应签订书面协议(xiéyì)，需要履行通知、登记等法律程序时，需及时履行。4、可以在合同中约定债权不得转让，合同转让时需履行相关法律程序。5、合同解除条件成就时，需要履行通知等法律程序。精品资料第六部分违约（一）违约——交易存在问题，如何处理？（二）违约的法律风险(fēngxiǎn)点（三）违约常见问题及案例分析（四）违约风险(fēngxiǎn)防范要点

精品资料（一）违约——交易存在(cúnzài)问题，如何处理？概念：违反合同义务，即不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定。违约行为(xíngwéi)不能履行，客观上没有履行能力或法律禁止履行；迟延履行：能履行，但在期限届满时还没履行；不完全履行：履行行为(xíngwéi)不符合债务本旨；拒绝履行（预期违约）：明示或默示的表示不履行；债权人迟延：受领迟延。违约救济方式强制履行；解除合同；赔偿损失；支付违约金；恢复原状等其他补救措施。精品资料（二）违约(wéiyuē)主要风险点1、未按合同约定的时间、金额支付价款。2、逾期交付、提取标的物。3、未按约定的方式、地点、数量、质量等履行合同。4、未尽到通知、保密、协助等附随义务。5、对方(duìfāng)违约时，未采取合理措施防止损失扩大。6、我方未充分行使违约救济权利。精品资料（三）违约(wéiyuē)常见问题及案例分析1、加害履行（合同法第122条）概念：指债务人的履行有瑕疵且因其瑕疵而致债权人受履行利益以外的损害的情形。『案例一』 甲与热电公司签订了供热合同，但申请了暖气(nuǎnqì)报停并连续缴纳了两年管网维护费。但在第三年充水试压时，甲的家中暖气(nuǎnqì)漏水，导