《经济法》3独资与合伙

个人独资企业法

一、概念和特征个人独资企业法自2000年1月1日起施行。该法共6章48条。

该法第2条规定的独资企业的概念是：

本法所称个人独资企业，是指依照本法在中国境内设立，由一个自然人投资，财产为投资人个人所有，投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任的经营实体。1、投资主体方面的特征。

个人独资企业仅由一个自然人投资设立。这是独资企业在投资主体上与合伙企业和公司的区别所在。

我国合伙企业法规定的普通合伙企业的投资人尽管也有自然人，但人数为2人以上。

公司虽然有国有独资公司和一人有限公司，但他们都有法人资格。2、企业财产方面的特征。

个人独资企业的全部财产为投资人个人所有，投资人(也称业主)是企业财产(包括企业成立时投入的初始出资财产与企业存续期间积累的财产)的唯一所有者。基于此，投资人对企业的经营与管理事物享有绝对的控制与支配权，不受任何其他人的干预。个人独资企业就财产方面的性质而言，属于私人财产所有权的客体。3、责任承担方面的特征。

个人独资企业的投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任。包括：(1)企业的债务全部由投资人承担;(2)投资人承担企业债务的责任范围不限于出资，其责任财产包括独资企业中的全部财产和其他个人财产。注意：投资人的持续偿债责任

《个人独资企业法》规定：“个人独资企业解散后，原投资人对个人独资企业存续期间的债务仍应承担偿还责任，但债权人在5年内未向债务人提出偿债请求的，该责任消灭。”二、与个体工商户的区别个人独资企业和个体工商户都是自然人出资，区别在于：1、依据的法律不同。个人独资企业依照个人独资企业法设立，个体工商户依照民法通则、《城镇个体工商户管理暂行条例》及其实施细则的规定设立。2、法律地位不同。个人独资企业是经营实体，是一种企业组织形态，性质上属于非法人组织，具有团体人格的组织体属性。个体工商户则不采用企业形式，不具有组织体的属性，是个人形态。区别关键看是否进行了独资企业登记，领取独资企业营业执照。3、出资人不同。个人独资企业的出资人只能是一个自然人；个体工商户既可以由一个自然人出资设立，也可以由家庭共同出资设立。4、承担责任的财产范围不同。个人独资企业的出资人在一般情况下仅以其个人财产对企业债务承担无限责任，只是在企业设立登记时明确以家庭共有财产作为个人出资的才依法以家庭共有财产对企业债务承担无限责任；而根据民法通则第29条的规定，个体工商户的债务如属个人经营的，以个人财产承担，家庭经营的，则以家庭财产承担。5、经营方式不同。个人独资企业的投资人可以自行管理企业事务，也可以委托或者聘用其他具有民事行为能力的人负责企业事务的管理。而个体工商户必须亲自从事经营活动。三、设立意义1、扩大内需、鼓励民间投资。《个人独资企业法》的实施，为民间资金的利用打开了一个缺口，可以把闲散的民间资金和居民储蓄存款引导到投资领域，以投资拉动需求。2、放宽市场准入，弘扬创业精神。“一个人，一元钱，自己的家，就可以注册一个企业，自己当老板。”个人独资企业法弘扬的就是个人的创业精神。只要你有创业的激情与愿望，有知识与技能，你就可以开办企业。3、优点是成立简便、管理自由、不缴企业所得税，只缴纳个人所得税。合伙企业法第一节概述一、合伙企业的概念根据《合伙企业法》规定，本法所称合伙企业，是指自然人、法人和其他组织依照本法在中国境内设立的普通合伙企业和有限合伙企业。二、特点1、合伙人既可以是自然人，也可以是法人和其他组织，但至少2个或以上；2、不具有法人资格；3、共同投资，依法协商一致，签订书面合同；4、合伙企业对外承担无限责任；5、合伙企业的解散与清算均应严格依法进行。6、盈利时，个人合伙人交个人所得税，企业合伙人缴企业所得税。第二节普通合伙一、概述1、概念普通合伙企业，是指由普通合伙人组成，合伙人对合伙企业债务依照《合伙企业法》规定承担无限连带责任的一种合伙企业。企业名称中应当标明“普通合伙”字样。2、特点（1）有二个以上合伙人（没有上限）；国有独资公司、国有企业、上市公司以及公益性的事业单位、社会团体不得成为普通合伙人；（2）有书面合伙协议；（3）共同出资、共同经营；（4）合伙人按协议共享利益，对外承担连带无限责任，法律另有规定的除外。二、入伙与退伙1、入伙（1）入伙应当经过全体合伙人一致同意并签订书面协议，另有约定的除外。（2）新合伙人与原合伙人享有同等权利，承担同等责任。入伙协议另有约定的，从其约定。（3）新入伙人对入伙前合伙企业的债务仍然承担连带责任。注意：这是强制性规定。2、退伙（1）有自愿退伙、法定退伙、除名退伙（2）合伙人退伙，应依法对合伙企业财产进行清算，如有未了结的事务，则等到了结后清算。清算有盈余，退还退伙人财产，如有亏损，应按比例分担。（3）不论退伙人退伙时是否承担了其应承担的合伙企业债务份额，退伙后退伙人对其退伙前合伙企业的债务仍承担无限连带责任。退伙人履行了无限连带责任后有权向其他合伙人追偿。三、特殊的普通合伙根据《合伙企业法》第55条规定，以专业知识和专门技能为客户提供有偿服务的专业服务机构，可以设立为特殊的普通合伙企业，如律师事务所、会计师事务所等。特征：1、作为特殊普通合伙企业的合伙人，在通常情况下，仍按照普通合伙企业的规定，承担无限连带责任。但如果一个合伙人或者数个合伙人在执业活动中因故意或者重大过失造成合伙企业债务的，有责任的合伙人应承担无限责任或者无限连带责任，而其他合伙人以其在合伙企业中的财产份额为限承担责任。2、特殊的普通合伙企业有特殊的公示性要求,特殊的普通合伙企业在名称中应当标明“特殊的普通合伙”字样;3、特殊的普通合伙企业要建立执业风险基金制度和职业保险制度,执业风险基金用于偿付合伙人执业活动造成的债务。

以往大多采用有限责任制，风险责任较不合理，股东以其在事务所中的出资额为限承担执业责任，淡化了股东的风险约束和赔偿责任，而且股东数量限制在50人以内，这使得事务所在扩大规模方面被套上了枷锁。另一方面，在采用普通合伙制形式的会计师事务所当中，合伙制“一人犯法，全体受罚”的无限责任同样不适应现代事务所的发展现实。

我国首个实行特殊普通合伙制的大型会计师事务所，立信大华会计师事务所。特殊普通合伙作为一种新型合伙组织形式，既保留了传统合伙制下的个人责任的特色，又把合伙人的法律责任风险控制在一定范围内，使责任承担更加公平，令专业人士既感到压力，又不至于丧失信心。相对于有限责任公司形式而言，特殊普通合伙，意味着专业事务所将为自己的执业行为承担更多的社会责任。第三节有限合伙一、概念和特征有限合伙企业是依照合伙企业法在我国境内设立的由普通合伙人和有限合伙人组成的，普通合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任，有限合伙人以其认缴的出资额为限对合伙企业债务承担责任的营利性组织。

有限合伙企业具有以下特征：

1.由两类合伙人组成。有限合伙企业中至少应有一个普通合伙人。当有限合伙企业中仅剩有限合伙人时，应当解散。当有限合伙企业仅剩普通合伙人时，转为普通合伙企业。因此，往往不太稳定。

2.以合伙协议为成立基础。

3.两类合伙人承担的责任不同。普通合伙人承担无限连带责任，有限合伙人承担有限责任。

4.合伙人数有限制。除法律另有规定的以外，有限合伙企业由2个以上50个以下的合伙人设立。5.企业名称中应标明“有限合伙”字样。二、运行1、有限合伙企业由普通合伙人执行合伙事务。执行事务合伙人可以要求在合伙协议中确定执行事务的报酬及报酬提取方式。2、有限合伙人不参与合伙事务的处理，只有对合伙事务的检查监督权。当有限合伙人参与合伙事务的经营管理时，就应对合伙债务承担无限责任。3、由普通合伙人对外代表企业。4、对有限合伙人的长期权益有特殊保护。如发生丧失行为能力、死亡等情况时，其继承人或者权利承受人可以依法取得该有限合伙人在有限合伙企业中的资格或权益。三、有限合伙适合于风险投资对于私募股权基金的特殊意义从世界范围来看，合伙型中的有限合伙制作为私募股权基金的组织形式最为流行，其中，美国80%以上的私募股权基金都采取了这种形式，欧洲的私募股权基金也大都采用此类组织形式。合伙型国内案例有北京弘毅创业投资中心、北京鼎晖创业投资中心。

其中有限合伙有赛富成长基金(天津)创业投资企业成立于2005年，是在天津注册我国首家“非法人制”创业企业，基金注册资本为2000万美金元，中方股东为天津创业投资有限公司，外方为赛富团队管理的投东软银亚洲信息基础投资基金，双方各出资1000万美元。

其它有深圳南海成长创业投资合伙企业和温州东海创业投资合伙企业等。

虽然理论上，有限责任公司形式同样可以进行私募基金的操作，但有限责任制存在着两项致命的缺陷：一是有限责任下，参股的投资人无法有效约束经营者的“道德风险”，在制度上无法令投资人和经营者的目标趋于一致;二是由于有限责任公司必须在利润分配前缴纳企业所得税，而投资人获得利润分配后又必须缴纳个人所得税，造成“双重税负”，经营成本奇高。在有限合伙制下，普通合伙人对外代表合伙企业，负责日常经营决策，同时对企业债务承担无限责任。有限合伙人则只按约定比例分享收益，对企业债务承担有限责任，从而有效解决了财务投资人同经营者之间风险和利益目标不一致的问题。同时，由于有限合伙制企业不必缴纳企业所得税，可以直接向投资人分配利润，避免了双重税负的问题。更重要的在于，有限合伙制在私募基金尤其是私人股权投资领域的广泛适用，可以打破行业投资的行政牌照管制，极大地促进民间资本的自由流动。可以预计，今后很长一段时