第八章 公司的人格

第8章公司的人格学习目标

1．了解：公司的行为能力；公司人格否认一般的适用情形。2．着重理解：公司的责任能力；公司人格否认的特征。3．掌握：公司人格的概念与要素；公司的权利能力；公司人格否认的概念。课后作业1．公司的权利能力有哪些限制2．公司的人格否认的广义和狭义含义3．简述公司的人格否认的适用一般情形4．试述我国公司的人格否认构成要件及缺陷中国建设银行原行长张恩照受贿案内幕

现年60岁的张恩照曾担任过建行上海分行行长，建行副行长、行长；建行改制后，出任中国建设银行股份有限公司董事长、党委书记。从1964年12月进入建行算起，至2005年3月被“双规”，张恩照在建行工作了40年零3个月。

在庭审中，检控机关指控张恩照于2001年至2005年担任建行副行长、行长期间，先后19次收受三人行贿的美元、港币、人民币、手表、房屋等款物，总计折合人民币419万元；张恩照在收受贿赂后，利用职权给行贿人的贷款等行为提供了便利。

张恩照在法庭上对检方的指控表示认罪，其辩护律师则主要针对房屋的受贿问题提出了异议，并对量刑情节发表了辩护意见。

该案在当天审理完毕后没有立即宣判，审判长宣布休庭，待合议庭合议后，另行择日公布判决结果。

导火索

张恩照案的导火索燃自大洋彼岸。2004年12月9日，张恩照在美国遭到起诉。

此案原告为一家台商投资、注册于北京的公司，英文名称为Grace&DigitalInformationTechnologyCo.LTD（下称G&D）。第一、第二被告为美国Fidelity全国金融公司（下称FNF）及旗下子公司Fidelity信息服务公司（下称FIS）；张恩照则被列为第三被告。原告控告前两被告合同违约，并向张恩照行贿，违反了美国1977年《海外腐败行为法》（参见《财经》2005年第6期“张恩照美国被诉”）。

8.1公司人格概述8.2公司能力8.3公司人格否认8.1.1公司人格的概念和本质（一）公司人格的概念公司人格是指公司作为民事主体的资格。公司具有人格即意味着公司具有民事权利能力和民事行为能力，可以以自己的名义独立地从事经营活动，享有民事权利和承担民事义务。我国《公司法》第3条规定：“公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权。公司以其全部的财产对公司的债务承担责任。”可见在我国公司是法人，具有独立的法律人格。（二）公司人格的本质1．法人拟制说大陆法,德萨维尼,只要具备意思能力,即为2．法人实在说英美法,组织体,具有意思能力、行为能力、责任能力3．法人契约说现代\经济学，公司治理结构的意思自治，日2005年合同公司.“公司契约论”弗兰克H．伊斯特布鲁克：美国第七巡回上诉法院法官，芝加哥大学法学院高级讲师；丹尼尔R．费雪：芝加哥大学法学院法学教授，商学院法商教授“科斯定理”的公司法版本——评《公司法的经济结构》

。8.1.2公司人格要素（一）独立财产（二）独立意志（三）独立责任

8.2公司的能力

8.2.1公司的权利能力8.2.2公司的行为能力8.2.3公司的责任能力

8.2.1公司的权利能力

8.2.1.1公司的权利能力因属性受到限制8.2.1.2公司的权利能力因法律规定受到限制8.2.1.3公司的权利能力因目的受到限制8.2.1.1公司的权利能力因属性受到限制公司是法律创造的人，其人格与自然人的人格迥然不同。主要表现在基于自然人的自然性质所形成的权利与义务，公司法人不能承受。如，公司法人不能享有属于自然人人身的生命权和健康权以及婚姻权，公司法人不能享有属于自然人亲属关系的受监护权和受扶养权等。

8.2.1.2公司的权利能力因法律规定受到限制1.公司享有名称权,受到法律限制我国公司名称采用真实原则，法律给予严格限制，具体受《企业名称登记管理规定》和《公司法》的限制，具体说来采用“四段式”。2.公司享有转投资权,受到法律的限制(1)第十五条公司可以向其他企业投资；但是，除法律另有规定外，不得成为对所投资企业的债务承担连带责任的出资人。（合伙企业法T3）（2）对于转投资的数额。此次公司法取消原公司法转投资数额的限制，实践证明，法律对公司转投资进行数额限制缺乏操作性。（3）许多国家对于交叉持股比例进行了明确的限制。公司通过转投资尤其是双向转投资，可能形成公司之间错综复杂的交叉持股关系。我国《公司法》则无明确规定。

3.公司享有借贷担保权,受到法律限制一些国家和地区原则禁止公司对外担保。如台湾“公司法”16条：公司除依其他法律或公司章程规定得为保证者外，不得为任何保证人。法国《商事公司法》106条：除公司经营金融事业外，禁止公司为董事、总经理、法人董事的常任代理人及他们的亲属向第三人承担的义务提供物的担保和保证。

但也有没有限制的如美国《标准公司法》及各州公司法都没有限制我国：《公司法》第116条规定，股份有限公司不得直接或者通过子公司向董事、监事、高级管理人员提供借款。这说明，公司法允许公司进行借贷活动，但禁止公司向特定人提供借款。

08年司法考试单选题

30.公司在经营活动中可以以自己的财产为他人提供担保。关于担保的表述中，下列哪一选项是正确的？

A.公司经理可以决定为本公司的客户提供担保

B.公司董事长可以决定为本公司的客户提供担保

C.公司董事会可以决定为本公司的股东提供担保

D.公司股东会可以决定为本公司的股东提供担保答案：

D

解析：《公司法》第16条第2款规定，公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。即，只有股东会有权决定是否可以由公司为本公司的股东提供担保，公司的董事长、董事会、经理没有这项职权。本题正确答案是D.

《公司法》第149条第（3）项规定，公司董事、高级管理人员不得违反公司章程的规定，未经股东会、股东大会或者董事会同意，将公司资金借贷给他人或者以公司财产为他人提供担保。从中可以看出，公司可以将公司资金借贷给他人或者以公司财产为他人提供担保，但须遵守一定程序。这种程序要求有二：一是须由公司章程规定；二是须由股东会、股东大会或者董事会同意。《公司法》第16条第1款对公司向他人提供担保程序作了较为严格的限定。第十六条公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。

公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。

前款规定的股东或者受前款规定的实际控制人支配的股东，不得参加前款规定事项的表决。该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。第二百一十七条本法下列用语的含义：

（一）高级管理人员，是指公司的经理、副经理、财务负责人，上市公司董事会秘书和公司章程规定的其他人员。

（三）实际控制人，是指虽不是公司的股东，但通过投资关系、协议或者其他安排，能够实际支配公司行为的人。

4.公司在股份回购上的法律限制A、减少注册资本B、与持有本公司股份的其他公司合并C、奖励职工D、股东对股东大会的公司合并、分立决议持有异议，要求公司收购其股份的5.公司接受本公司股票作为质押标的的法律限制143条，公司不得接受.......8.2.1.3公司的权利能力因目的受到限制

该在我国，公司的权利能力受到章程中的目的条款所确定的经营范围的严格限制，任何公司在设立时，都必须在章程中载明其经营范围86-99年合同法诞生，才有转换。最高院对《合同法》司法解释中以对此有明显放松，公司超越经营范围所签订的合同并不因此当让无效，法律明确规定禁止的除外。50

现在公司法修12.doc

8.2.2

公司的行为能力公司的行为能力是指公司能够以自己的意志和名义独立进行民事活动，实施民事法律行为，取得民事权利和承担民事义务的资格。公司的行为能力有如下特征：

1．公司权利能力与行为能力取得时间上的一致性2．公司的行为能力通过公司的机关而实现公司机关的主要负责人或其授权的人以公司的名义实施的行为,公司承担责任公司意思表示的外在推定形式（1）法定代表人签章（2）公司印章8.2.3

公司的责任能力（一）公司的民事责任能力要件：1．须是公司代表机关或者其他有权代表公司者实施的行为2．须是公司机关成员在执行公司职务时所实施的行为3．须符合一般民事责任的要件（二）公司在公法上的责任能力公司在公法上的责任能力主要表现为:行政责任能力、刑事责任能力诉讼能力。8.3.公司法人人格否认制度8.3.1.公司法人人格否认的概念

公司法人人格否认，（又称揭开公司的面纱、刺破公司面纱、股东直索责任）指为阻止公司独立人格的滥用和保护公司债权人及公共利益，就具体法律关系中的特定事实，否认公司与其背后的股东各自独立的人格和股东的有限责任，责令公司的股东对公司债权人或公共利益直接负责的一种法律制度。20\61《公司法》第20条规定,公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任,逃避债务,严重损害公司债权人利益的,应当对公司债务承担连带责任。狭义公司法人人格否认：指为阻止公司独立人格和股东有限责任的滥用以及保护公司债权人的利益，就具体法律关系中的特定事实，否认公司的独立人格和股东的有限责任，责令公司的股东对公司债权人直接负责的一种法律制度。公司人格形骸化公司与股东完全混同，形成股东即公司，公司即股东的情况。在一人公司和母子公司的场合下，公司形骸化的情况较为严重。“喜洋洋”法人人格否认案2002年4月，原告电力公司与被告喜洋洋食品有限公司（以下简称“喜洋洋”）发生了一笔果冻条购销生意，后“喜洋洋”拖欠电力公司25万元货款。“喜洋洋”的拖欠理由是：公司已停止生产经营，无法偿还各项债务。后来，电力公司发现：“喜洋洋”系台商独资企业，于1991年由被告谢得财投资成立，法定代表人为谢得财；永昌荣食品有限公司（以下简称永昌荣）亦系台商独资企业，于1993年11月由谢某投资成立，法定代表人也是谢得财；且这两家公司的经营地址、电话号码、组织机构、从业人员完全相同。电力公司认为，谢某掏空“喜洋洋”，将财产转移到永昌荣来逃债。为此，电力公司将谢某、喜洋洋、永昌荣全告上法庭，要求三被告共同偿还25万元及利息。厦门中院认为，永昌荣与“喜洋洋”作为关联企业的两公司之间，投资者、经营地址、电话号码及管理从业人员完全相同，实为一套人马、两块牌子，必然导致两公司缺乏各自独立意志而共同听从于谢某。因此，有确凿的事实和理由认定两公司之间存在人格混同。现“喜洋洋”徒具空壳，无力偿还数额巨大的众多到期债务；而永昌荣从未开展业务活动却有数百万元的资产，足以推定谢某操纵并利用关联公司之间的财产转移来逃避合同义务和法律责任。被告谢某作为“喜洋洋”和永昌荣的唯一股东，无视公司的独立人格，滥用其控制权，挪用公司资产归个人使用，致使公司与其个人之间财务、财产均发生混同；而“喜洋洋”和永昌荣之间混同情况则更为严重，公司相对人难以认识到两个关联公司的独立性。上述种种行为，严重背离公司法人制度的分离原则，因此，应认定三者之间存在人格混同。如在本案中仅追究“喜洋洋”的责任，则作为善意相对人的原告将无法或可能无法实现其债权，不符合诚实信用原则和公平理念。因此，对“喜洋洋”适用法人人格否认法理，要求谢得财和永昌荣承担连带责任具有必要性和正当性。8.3.2.公司法人人格否认的特征（一）公司人格否认必须以公司独立人格的存在和存续以及股东有限责任为前提。

（二）公司人格否认只适用于个案中的特定法律关系（三）公司人格否认是对法人人格被滥用后的一种事后规制(1)1994年3月30日最高人民法院作出的《关于企业开办的企业被撤销或者歇业后民事责任承担问题的批复》中规定：“企业开办的企业已经领取《企业法人营业执照》，其实际投入的自有资金虽于注册资金不符，但达到了《中华人民共和国企业法人登记管理条例实施细则》第15条第（七）项和其他有关法规规定的数额，并且具备了企业法人其他条件的，应当认定其具有法人资格。但如果该企业被撤销或者歇业后其财产不足以清偿债务的，开办企业应当在该企业实际投入的自有资金与注册资金差额范围内承担民事责任。(2)最高法院1998年6月11日在《关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》中规定：“被执行人无财产清偿债务，如果其开办单位对其开办时投入的注册资金不实或抽逃注册资金，可以裁定变更或追加其开办单位为被执行人，在注册资金不实或抽逃注册资金的范围内对申请执行人承担责任。”“被执行人被撤销、注销或歇业后，上级主管部门或开办单位无偿接收被执行人的财产，致使被执行人无遗留财产清偿债务或遗留财产不足清偿债务的，可以裁定由上级主管部门或开办单位在所接受的财产范围内承担责任。”该规定要求法院在执行过程中，对法人成立时抽逃注册资金、投资不实的开办单位或股东，以及对法人资格消灭时无偿取得法人资产的投资者、主管部门，可以裁定其在一定的范围内直接向债权人承担清偿责任。这是最高人民法院对公司人格否认制度在执行领域的一次探索?。(3)2003年1月3日，最高法院发布的《关于审理与企业改制相关的民事纠纷案件若干问题的规定》第35条规定：“以收购方式实现对企业控股的，被控股企业的债务，仍由其自行承担。但因控股企业抽逃资金、逃避债务，致被控股企业无力偿还债务的，被控股企业的债务由控股企业承担。”该规定实际上就是对公司人格否认制度的适用。所以，控股股东抽逃资金、逃避债务、致使被控股企业偿债能力显著下降，损害债权人利益的，应当直索控股股东，令其对企业债务承担责任。(4)2003年11月4日，最高人民法院发布的《关于审理公司纠纷案件若干问题的规定》（征求意见稿）第10至12条以及第49至53条关于股东对公司债权人直接承担责任的规定，是我国近些年在有关公司人格否认制度探索上的一次重大突破.第51条规定：“因下列情形致使公司与其股东或者该公司与他公司难以区分，控制股东对公司的债务承担连带责任：①公司的盈利与股东的收益不加区分，致使双方财务账目不清的；②公司与股东的资金混同，并持续地使用同一账户的；③公司与股东之间的业务持续地混同，具体交易行为、交易方式、交易价格受同一控制股东支配或者操纵的。”。8.3.3.公司人格否认的一般适用情形（一）公司资本显著不足（二）利用公司独立人格逃避合同义务（三）滥用公司法人格规避法律获得非法利益（四）公司与股东人格混同8.3.4.我国公司法对公司人格否认制度的有关规定（一）公司人格否认制度的一般规定我国《公司法》20条第1款和第3款规定：“公司股东应当遵守法律、行政法规和公司章程，依法行使股东权利，不得滥用股东权利损害公司或者其他股东利益；不得滥用公司法人独立地位和股东有限责任损害公司债权人的利益。”“公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。”（二）一人有限责任公司人格否认制度的规定针对一人有限责任公司因为没有股东之间的相互牵制，较之其他公司形式，更容易发生股东滥用公司人格和股东有限责任的情况，《公司法》第64条规定：“一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。”8.3.5.公司人格否认法律适用的构成要件1．主体要件两个方题：一是关于公司人格否认的责任承担者的问题；二是公司人格否认的责任的相对人问题。(1)公司人格否认的责任承担者即公司人格的滥用者。也涉及两个(2)公司人格否认的责任的相对人.即因公司人格被滥用而受到损害并有权要求股东对公司债务承担连带责任的当事人----公司债权人还是受损害的利害关系人?2.行为要件(1)滥用公司人格的行为表现方式：修订前①虚假出资、资本显著不足；②滥用公司人格回避契约义务，③滥用公司人格回避法律义