第3章建设工程发包承包法规

第3章建设工程发包承包法规3.1建设工程发包3.2建设工程承包制度学习目标【知识目标】工程发包、承包、总承包制度；发承包行为规范及法律责任。【能力目标】熟悉工程发包、承包制度；了解跨越资质承包、转包或者违法分包的法律责任；掌握发承包方式及关于资质管理的规定。3.1建设工程发包建设工程发包与承包的概念

建筑工程发包与承包是指发包方（建设单位或总承包单位）通过书面合同委托承包方为其完成某项建筑工程任务的全部或部分的交易行为。建筑工程发包，是相对于建筑工程承包而言的，是指建设单位(或总承包单位)将勘察、设计、施工等的全部或一部分通过招标或直接发包的方式交付他人完成，并按约定支付相应报酬的行为。建筑工程承包，是指具有从事建筑活动法定资格的单位，通过投标或其他方式，承揽并完成建筑工程任务，并按约定取得相应报酬的行为。3.1建设工程发包建设工程发包方式建设工程的发包方式主要有两种：招标发包和直接发包。1.招标发包招标发包是建设单位通过招标确定承包单位的一种发包方式。招标发包又分为公开招标和邀请招标。2.直接发包直接发包是指发包方直接与承包方协商签订承包合同的一种发包方式。如涉及国家安全、国家秘密、抢险救灾或者属于利用扶贫资金实行以工代赈、需要使用农民工等特殊情况，建筑工程不适宜招标发包时，经过有关审批部门批准，可以实行直接发包。3.1建设工程发包建设工程发包行为规范

1.按招投标程序发包

2.禁止采用不正当手段

3.建筑工程的发包单位与承包单位应当依法订立书面合同，明确双方的权利和义务

4.发包单位不得指定用于工程的材料、建筑构配件和设备或者指定生产厂、供应商

5.禁止肢解发包3.1建设工程发包发包单位的法律责任1.发包单位将工程发包给不具有相应资质条件的承包单位的根据《中华人民共和国建筑法》第六十五条发包单位将工程发包给不具有相应资质条件的承包单位的，或者违反本法规定将建筑工程肢解发包的，责令改正，处以罚款。根据《建设工程质量管理条例》第五十四条规定，违反本条例规定，建设单位将建设工程发包给不具有相应资质等级的勘察、设计、施工单位或者委托给不具有相应资质等级的工程监理单位的，责令改正，处５０万元以上１００万元以下的罚款。2.在工程发包中索贿、受贿、行贿，构成犯罪的，依法追究刑事责任；不构成犯罪的，分别处以罚款。没收贿赂的财物，对直接负责的主管人员和其他直接责任人员给予处分。3.将建筑工程肢解发包的将建筑工程肢解发包的，责令改正，处以罚款。根据《建设工程质量管理条例》第五十五条规定，违反本条例规定，建设单位将建设工程肢解发包的，责令改正，处工程合同价款百分之零点五以上百分之一以下的罚款；对全部或者部分使用国有资金的项目，并可以暂停项目执行或者暂停资金拨付。3.2

建设工程承包制度承包单位资质管理《中华人民共和国建筑法》第二十六条明确规定：承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程。禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程。3.2建设工程承包制度提倡对建筑工程实行总承包《建筑法》第二十四条第1款规定，“提倡对建筑工程实行总承包”。建设工程的总承包，一般又被称为“交钥匙承包”，是指建设工程任务的总承包，建筑工程的发包单位可以将建筑工程的勘察、设计、施工、设备采购一并发包给一个工程总承包单位，也可以将建筑工程勘察、设计、施工、设备采购的一项或者多项发包给一个工程总承包单位。由该承包人对工程建设的全过程向发包人负责，直至工程竣工，向发包人交付经验收合格符合发包人要求的建设工程的发承包方式。

3.2建设工程承包制度分项总承包

建筑法第二十四条中规定，建筑工程的发包单位可以将建筑工程的勘察、设计、施工、设备采购一并发包给一个工程总承包单位，也可以将建筑工程勘察、设计、施工、设备采购的一项或者多项发包给一个工程总承包单位。

1.设计采购施工（EPC）设计采购施工总承包是指工程总承包企业按照合同约定，承担工程项目的设计、采购、施工、试运行服务等工作，并对承包工程的质量、安全、工期、造价全面负责。

2.设计—施工总承包（D-B）

设计—施工总承包是指工程总承包企业按照合同约定，承担工程项目设计和施工，并对承包工程的质量、安全、工期、造价全面负责。根据工程项目的不同规模、类型和业主要求，工程总承包还可采用设计—采购总承包(E-P）、采购—施工总承包(P-C)等方式。3.2建设工程承包制度分包

分包是指总承包单位将其所承包的工程中的专业工程或者劳务作业发包给其他承包单位完成的活动。总包企业按专业或按分部、分项的原则，可以将非主体结构工程分包给符合资质要求的专业承包和劳务分包企业。主体结构必须有总承包企业完成。

分包分为专业工程分包和劳务作业分包。

专业工程分包，是指总承包单位将其所承包工程中的专业工程发包给具有相应资质的其他承包单位完成的活动。

劳务作业分包，是指施工总承包企业或者专业承包企业将其承包工程中的劳务作业发包给劳务分包企业完成的活动。3.2建设工程承包制度建设工程联合承包联合体投标，是指两个以上法人或者其他组织组成一个联合体，以一个投标人的身份共同投标的行为。根据《招标投标法》的规定，联合体各方均应具备承担招标项目的相应能力；国家有关规定或者招标文件对投标人资格条件有规定的，联合体各方均应当具备规定的相应资格条件。联合体中标的，联合体各方应当共同与业主方签订委托项目管理合同，对委托项目管理合同的履行承担连带责任。联合体各方应签订联合体协议，明确各方权利、义务和责任，并确定一方作为联合体的主要责任方，项目经理由主要责任方选派。两个以上不同资质等级的单位实行联合共同承包的，应当按照资质等级低的单位的业务许可范围承揽工程。案例3-12010年7月1日，山东某房地产开发有限公司（以下简称A公司）与某建筑工程公司（以下简称B公司）签订了建设工程施工合同，合同中约定：A将投资兴建的某食堂发包给B总承包，包括土建、采暖、给排水等工程项目，其中经A公司同意，给排水专业工程由B公司分包给C公司，工期自2010年7月1日至2011年2月30日，工程款按工程进度支付，给排水专业工程项目竣工结算价款的3%向B公司支付总包管理费。施工过程中，由于C公司自身原因导致工程存在较多的质量问题，并且因此延误了工期。(1）对于质量的返修，B公司和C公司是否向A承担连带责任？(2）由于工期延误所造成损失，B公司是否和C公司向A承担连带赔偿责任？案例3-1案例点评：(1）建设工程可以由一个承包单位承包，也可由几个单位承包。承包单位承包后，还可将承包的工程部分分包给其他单位，签订分包合同。若分包的工程发生质量问题，发包人应找承包人解决，再由承包人找分包人解决,总包人与分包人应共同向发包人承担连带责任。《建设工程质量管理条例》第二十七条规定：“总承包单位依法将建设工程分包给其他单位的，分包单位应当按照分包合同的约定对其分包工程的质量向总承包单位负责，总承包单位与分包单位对分包工程的质量承担连带责任。”(2)B公司收取了总包管理费，由于工期延误所造成的损失，包括延误开着的利润，B公司向A公司承担连带赔偿责任。《合同法》第一百一十三条规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益。”案例3-2在某工程竣工时，监督管理部门发现该工程甲建设单位将工程主体部分肢解发包给A、B二家施工单位(其中A施工单位不具有相应资质等级)，且开工时未办理建筑工程施工许可证；A、B施工单位均无建筑工程施工许可证违法施工，且A施工单位超越本单位资质等级允许范围承接工程。

试问各方主体应承担的法律责任？案例3-2案例点评：（1）甲建设单位在工程建设过程中将主体工程肢解发包给A、B二家施工单位(其中A不具有相应资质等级)，且开工时未办理建筑工程施工许可证，已经违反了《中华人民共和国建筑法》和《建设工程质量管理条例》的规定。根据《建设工程质量管理条例》第五十五条，建设单位将建设工程肢解发包的，责令改正，处工程合同价款0.5%以上1%以下的罚款的规定对建设单位进行处罚。

（2）根据建设部第91号令《建筑工程施工许可管理办法》第十条，未取得施工许可证或者规避办理施工许可证将工程分解后擅自施工的，由有管辖权的发证机关责令改正，对于不符合开工条件的责令停止施工，并对建设单位和施工单位分别处以罚款，有违法所得的处5000元以上30000元以下的罚款。习题单项选择题1．甲、乙、丙三家承包单位，甲的资质等级最高，乙次之，丙最低。当三家单位实行联合共同承包时，应按(

)单位的业务许可范围承揽工程。

A．甲

B．乙

C．丙

D．甲或丙2．下列做法中(

)符合《建筑法》关于建筑工程发承包的规定。

A．某建筑施工企业将其承包的全部建筑工程转包给他人

B．某建筑施工企业将其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的名义分别转包给他人

C．某建筑施工企业经建设单位认可，将承包工程中的部分工程发包给具有相应资质条件的分包单位

D．某建筑施工企业将所承包工程主体结构的施工分包给其他单位单项选择题3．根据《建筑法》，下列关于发承包的说法正确的是(

)。

A．业主有权决定是否肢解发包

B．如果某施工企业不具备承揽工程相应的资质，他可以通过与其他单位组成联合体进行承包

C．共同承包的各方对承包合同的履行承担连带责任

D．建筑企业可以允许其他施工单位使用自己的资质证书、营业执照以向其收取管理费

4．根据《建筑法》，下面关于分包的说法正确的是(

)。

A．承包单位可以将其承包的工程全部分包出去，自己仅仅负责管理工作

B．分包单位仅应对总承包单位负责

C．总承包单位和分包单位就分包工程对建设单位承担连带责任

D．如果必要，分包单位可以将其承包的工程再分包习题习题多项选择题

1．某集团公司的宿舍楼项目招标，分勘察、设计、施工及设备采购招标，多家符合资质等级要求的承包单位投标。根据《建筑法》规定，该集团公司可以(

)。

A．把勘察、设计工作发包给甲承包单位，把施工、设备采购发包给乙承包单位

B．把整个工程肢解发包给若干家承包单位

C．把整个工程一并发包给一家工程总承包单位

D．把勘察任务肢解发包给多家承包单位

E．把设计任务肢解发包给多家承包单位

2．下列做法中(

)不符合《建筑法》关于建筑工程发承包的规定。

A．发包单位将应当由一个承包单位完成的建筑工程肢解成若干部分发包给几个承包单位

B．某建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围承揽工程

C．某建筑施工企业将其承包的全部建筑工程肢解以后，以分包的名义分别转包给他人

D．发包单位将建筑工程的勘察、设计、施工、设备采购一并发包给一个工程总承包单位

E．某建筑施工企业将所承包工程主体结构的施工分包给其他单位多项选择