第十章法院调解与诉讼和解

第十二章诉讼调解与诉讼和解第一节法院调解概述

一、法院调解(诉讼调解)概念法院调解:是指在民事诉讼中，双方当事人在法官的组织下，就案件争议问题进行协商，解决纠纷的诉讼行为和结案方式。法院调解既是当事人的诉讼行为，也是法院的审判活动。即使法院的诉讼行为，也是法院的结案方式之一。二、法院调解的特征、意义法官主持之下的诉讼活动贯穿诉讼全过程法院一种结案方式是法院行使审判权与当事人行使诉权相结合的行为意义三、法院调解性质的不同学说审判行为说审判行为与当事人处分行为结合说当事人行为说四、我国法院调解的历史演变建国以前（新民主主义革命时期）：调解为主（曾经的调解为主、审判为辅）新中国成立－－82年之前：调解为主十六字方针十二字方针82年民诉法：着重调解91年民诉法：根据自愿、合法的原则90年代中期：理论界的反思、批评2004年以后：调解的再重视2009年：五、法院调解与诉讼外调解、诉讼和解的区别（一）法院调解与诉讼外调解的区别（二）法院调解与诉讼和解的区别1．发生环境不同。

2．主持者不同。

3．法律效力不同。法院调解是诉讼上的行为，经调解当事人双方达成协议的，诉讼结束，调解协书有强制执行效力。诉讼外调解，若是仲裁调解的可以产生法律效力；若是人民调解，其达成的调解协议具有合同的效力；行政调解、行业协会调解则不产生实质性的约束力。（一）法院调解与诉讼外调解的区别（二）法院调解与诉讼和解的区别：1．参与主体不同。2．行为性质不同。法院调解是人法院行使审判权和当事人行使处分权的行为，或法院的结案方式。诉讼和解则是当事人在诉讼个过程中自行协商解决纠纷的行为。3．法律后果不同。注意：关于外国法上的诉讼和解与我国民诉法上的调解不同六、诉讼调解的适用程序范围一审程序二审程序再审审查程序再审审理程序注意：执行程序不可调解，只可和解。七、调解的排除适用适用特别程序的案件适用督促程序的案件适用公示催告程序的案件适用破产还债程序的案件婚姻关系、身份关系确认案件宣告婚姻无效案件其他依案件性质不能进行调解的案件(认定合同无效案件)第二节法院调解的原则

一、自愿原则二、合法原则三、查明事实、分清是非原则

保密原则(一)当事人自愿原则

自愿原则……是指（略）自愿原则包含如下两方面的内容：

1.程序上自愿

2.实体上自愿注：简易程序司法解释6种案件先行调解的规定，该规定对程序自愿的引出的争议

(二)合法原则

合法原则……是指（略）合法原则包含两个方面的内容：

1.程序上合法

2.实体上合法

（三）查明事实、分清是非原则

此原则的来龙去脉：1.从无到有2.取消论的产生（四）保密原则1.此原则的产生（司法解释《调解规定》）

2.比较法的观察3.此原则的意义（价值选择）第三节法院调解的程序

一、调解的开始当事人申请开始/法院建议开始关于先行调解的规定：

1.离婚案件应当先行调解。

2.适用简易程序审理的下列案件应先行调解：见《最高人民法院关于适用简易程序审理民事案件的若干规定》（见下页）关于先行调解的规定：1、离婚案件应当先行调解。2、适用简易程序审理的下列案件应当先行调解：

(1)婚姻家庭纠纷和继承纠纷；

(2)劳务合同纠纷；

(3)交通事故和工伤事故引起的权利义务关系较为明确的损害赔偿纠纷；

(4)宅基地和相邻关系纠纷；

(5)合伙协议纠纷；

(6)诉讼标的额较小的纠纷。见《最高人民法院关于适用简易程序审理民事案件的若干规定》二、不同诉讼阶段的调解诉前调解立案调解庭前调解庭审调解上诉审调解再审审查阶段调解与再审审理程序的调解三、调解的进行

调解时间、地点法院调解组织（独任制、合议制）调解的传唤方式不公开调解委托调解与协助调解先行调解“背靠背”、“面对面”超出当事人诉讼请求范围的调解部分诉讼请求的先行调解三、调解结束

调解未达成协议调解因达成协议结束第四节调解书的效力与当事人的反悔

一、调解协议、调解笔录与调解书

三者区别另外：当事人达成和解协议申请制作调解书的法院审查：1.是否合法2.是否可处分3.意思表示是否真实4.是否侵害案外人利益二、调解书的制作与例外一般原则－－制作调解书例外规定－－可以不制作调解书的：

1.即时履行的案件

2.调解和好的离婚案件

3.维持收养关系的案件调解书的效力……是指（略）

调解书效力：与生效判决具有同等效力。学说一：

1.实体法上的效力

2.程序法上的效力

3.强制执行的效力（限于有给付内容）学说二：判决的效力理论三、调解书的效力四、调解书、调解协议的生效方式（一）法定生效方式民诉法规定（二）约定生效方式

《简易程序若干规定》规定方式（三）调解书发生法律效力的时间不需作调解书的：当事人，审判人员、书记员在调解协议上签名或盖章后生效。调解书……自双方当事人签收后生效。或者根据04年《调解规定》经双方同意在调解协议上签名或盖章后生效。调解书送达前当事人一方或双方反悔的，或调解书送达时当事人拒绝签收的，调解不成立，法院应对案件继续审理。四、调解书的担保与违约约定（一）调解担保自行担保案外人担保调解书对案外人的送达（二）违约责任约定违约责任但是，不得－－三、当事人的反悔与异议反悔－－调解书送达之前当事人一方或双方反悔的，或调解书送达时当事人拒绝签收的，调解不成立，法院应继续审理。异议－－调解书与调解协议不一致的，当事人可以提出异议，法院应当审查，以裁定书补正。（2004《调解规定》）四、2000年以来的调解司法解释02年：价值——人民调解协议有合同效力03年：简易程序司法解释中的调解规定04年司法解释《最高人民法院关于人民法院

民事调解工作若干问题的规定》

价值——完善了诉讼调解程序规范07年：发挥调解的和谐社会作用09年：诉讼与非诉讼衔接意见10年：调解优先调判结合意见第五节诉讼和解一、概述诉讼上的和解

诉讼外的和解与执行和解的区别：1.程序不同2.目的不同3.和解的客体不同二、我国诉讼和解的特点1.当事人自行进行2.