第六章国际货物买卖合同法

第四章国际货物买卖法主讲：郭洪波广东技术师范学院法学教授广州仲裁委员会仲裁员广东义法律师事务所律师第一节货物买卖法概述一、买卖法及国际货物买卖法的概念（一）买卖法概念买卖法是调整买卖关系的法律规范的总称。（二）国际货物买卖法概念P101二、买卖合同的概念和特征（一）概念买卖合同是指缔结合同的当事人之间为买卖财产而相互约定，由一方移交财产所有权而另一方当事人支付价金的协议。（二）特征1、买卖合同是有偿的双务合同；2、买卖合同的标的物是财产；3、买卖合同的价金由当事人确定。三、国际货物买卖合同的概念和特征（一）概念：是指营业地在不同国家的当事人之间所订立的货物买卖合同。（二）特征：1、合同主体的营业地位于不同国家；2、合同的标的是货物即有形动产；3、货物跨越国境；4、合同目的是有偿转移货物所有权；5、合同要涉及不同国家的国内法、国际公约或者国际惯例。四、买卖法的法律渊源（一）大陆法系买卖法的渊源买卖法一般纳入民法典（二）英美法系买卖法的渊源1、普通法（判例法）法院先前的判例具有法律约束力判例法的作用我国理论上不承认有判例，但实际上有判例。2、成文法（三）中国法律关于买卖的立法1、民法通则；2、合同法；3、司法解释。（四）关于买卖法的国际条约（五）国际贸易惯例1、概念2、特点：（1）国际商事惯例不是法律，没有普遍约束力；（2）某国际商事惯例被国内立法所吸收或者在当事人合同中约定，则具有约束力。分析题：在代理一起国际货物买卖合同纠纷诉讼中，某律师为了支持自己的观点，在法庭上提出了以下几个依据：（1）去年，本省高级人民法院在处理一件类似的国际货物买卖合同纠纷案件时所作的判决，其结果与自己的观点一致。（2）最高人民法院在一个关于国际货物买卖合同纠纷案件处理的司法解释中作出的规定，可以支持自己的观点；（3）某著名学者在其著作中的观点，与自己观点一致，该论点已经被我国法律界广泛接受。问：1、买卖法有哪些法律渊源？

2、该律师提出的3个依据是否可能被法庭在审判中所采纳？第二节联合国国际货物销售合同公约一、公约的基本内容及缔约国二、公约的意义（一）国内意义我们学习掌握公约，在国际贸易交往中可避免或者减少纠纷，出现纠纷懂得依法进行索赔，维护我国的合法权益，这对促进对外贸易的发展具有重大意义。（二）国际意义

1、它顾及了不同社会、经济、法律制度的国家、地区的利益。买卖双方的权利义务基本是对等的、合理的。这对建立新的国际经济秩序有重大意义。

2、它反映了当代国际贸易的通常做法，吸收了各法系的长处，协调了各国法律，特别是大陆法系和英美法系的分歧，这对减少国际贸易中的法律障碍，促进国际贸易的发展有重大意义。三、公约的适用范围（一）主体的适用范围1、适用缔约国的当事人之间所订立的货物买卖合同。2、由国际私法规则导致适用某一缔约国法律时可适用公约。（扩大公约的适用范围）案例：卖方的营业地在缔约国甲，买方的营业地在非缔约国乙，合同在甲国签订，后来当事人之间因合同的履行发生争议，请求甲国的仲裁机构仲裁，合同没有关于法律适用条款，根据国际私法规则，缔约国甲与合同有密切联系，应适用甲国法律，而甲国是公约缔约国，依据《公约》第1条第（1）款（b）项，应适用公约而不是甲国的国内实体法（由冲突法规则所指引的某一国的法律是准据法，通常是指该国实体法而不包括程序法）。又如：英国一公司和印度一公司签有一合同，合同约定履行地为中国，约定合同纠纷适用履行地国的法律加以解决。因为中国为公约缔约国。因此，英国公司和印度公司签订的合同可以适用公约。（二）货物的适用范围（不适用的货物买卖）（1）供私人、家属或家庭使用而购买的货物的销售（2）经拍卖的销售（3）根据法律执行令状或其他令状的销售（4）公债、股票、投资证券、流通票据或货币的销售（5）船舶、气垫船或飞机的销售（6）电力的销售（7）来料加工合同（公约第三条：不适用于供应货物一方的绝大部分义务是提供劳务或提供其他服务的合同，也不适用于由买方提供制造货物的大部分原材料的合同）

（三）公约不涉及的法律问题（1）合同或惯例的效力问题；（2）合同对货物所有权的影响(风险转移更重要）；（3）关于货物造成的产品责任。四、公约的性质（一）公约的适用具有任意性（二）营业地在缔约国的当事人

1、可以约定不适用公约；

2、也可以减损《公约》任何规定或改变其效力；

3、必须尊重营业地所在国已经作出的保留。案例分析题：我某公司以FOB条件向美国公司出口一批冻鸭。合同签订后接到买方来电，称租船较为困难，委托我方代为办理租船，有关费用由买方负担。为了方便合同履行，我方接受对方要求。但时至装运期我方在规定装运港仍无法租到合适的船，买方又不同意改变装运港。因此，到装运期届满时货仍未装运，因销售季节即将结束，买方便来函以我方未按期履行交货义务为由撤销合同。问：我方能否以对方违约为由提出索赔？我方不能以对方违约为由要求索赔。理由：1、根据《2000年国际贸易术语解释通则》规定，采用FOB交易条件时，虽然对方作为买方负有“负责租船或订舱位，将船名、装货泊位、装货日期通知卖方”的义务，我方作为卖方没有“负责租船或订舱位”的义务，但该通则的适用不具有强制性。当事人可以排除通则的适用，也可删减或改变通则的某项规定的效力。2、本案中，由于后来我方接受了为对方代为办理租船的要求，这样就视为对通则规定的交易条件进行了修改，我方就承担了办理租船或订舱的责任。所以，我方不能以对方没有“负责租船或订舱位”造成违约而要求对方赔偿。五、中国加入公约提出的保留声明（一）关于适用范围的保留（非缔约国当事人签订的合同不适用）；（二）关于书面形式的保留。我国认为涉外合同应采用书面形式案例：中国某远洋运输公司向日本订购一艘集装箱运输船。合同约定中方先付30%的货款，付款后日方6个月内交货，货到3个月内中方支付其余货款。结果中方付款后，日方未能在6个月内交货，中方向法院提起诉讼，要求日方赔偿损失。请问：该合同能否适用公约？第三节我国《合同法》关于国际买卖合同成立的规定一、合同订立的程序要约和承诺二、合同的形式1、口头形式适用于数额不大，及时清结的合同。2、书面形式（法律行政法规规定应当采用书面形式的，应当采用书面形式）3、其他形式三、关于合同成立的时间第四节公约关于合同订立的程序签订合同的方式：1、个别式；2、集中式；3、通信式。一、发价（一）发价概念（二）发价的条件1、发价应向特定人提出（区别于广告）案例:（1）“拍卖行广告案”；（2）“药厂药丸广告案”。一般商业广告不是要约；悬赏广告为要约。2、发价的内容必须十分确定《公约》规定三项内容:货物的名称、数量和价格（明示或默示）。《美国统一商法典》认为只要规定货物的名称、数量，即认为发价十分确定案例分析题：甲与乙签订一份为期十年的供货合同，规定：“由甲每月供应10吨一级花生油，价格每三个月议订一次”。但该合同执行了半年后，甲方提出：“因合同的价格未明确，主张合同无效”。问在上述情况下，合同的价格条件是否明确？甲方能否以此为理由主张合同无效？为什么？（三）发价生效的时间发价送达受发价人时生效（四）发价的撤回1、概念2、条件撤回通知必须先于发价或与发价同时送达受发价人。（五）发价的撤销1、概念2、条件撤销通知必须在受发价人发出接受通知之前送达受发价人。3、发价不得撤销的情形：P150案例讨论题：大连某公司A在5月21日向日本公司B以商业信函方式发出一份要约，欲出售一批货物。该要约中明确表示：请B在5月26日之前作出答复，A公司在此前无论发生什么情况都不会撤销该要约。预计这封信函在5月24日到达B公司。然而，5月23日A公司就改变了主意，在当天以电传方式通知B：取消5月21日发出的要约。问：1、5月23日，A公司能否取消该要约？2、要约的撤回与撤销有什么区别？（六）发价的终止和失效原因：1、拒绝发价的通知送达发价人时生效；2、受发价人对发价作重大修改；3、发价因期间已过而失效；4、发价因发价人的撤销而失效。案例分析题：被告在6月6日向原告发出要约，愿以1000英镑将自己的农场出售给原告。6月8日原告回答表示愿以950英镑购买该农场，被告于6月27日表示拒绝。6月29日，原告又书面通知被告说，他愿意接受原来的报价即1000英镑，但为被告拒绝。原告于是向法院起诉，要求强制履行双方达成的合同。问：双方的合同是否成立？案例：我公司向美国商人发出要约，内容有重大差错，当天2个小时内发现问题，应如何处理？第二天发现，客户未接受应如何处理？已接受又将如何处理？二、接受（一）接受的概念接受的方式1、声明（口头、书面）2、其他行为3、根据交易习惯缄默也可能构成接受（二）接受生效的时间1、英美法系投邮主义2、大陆法系到达主义3、公约到达主义（三）对发价内容作变更的接受的效力1、接受实质性变更发价，不构成接受（实质性变更：价格、付款、质量、数量、交货地点时间、赔偿责任范围、解决争端等）。2、接受非实质性变更发价①若发价人不及时通知反对，构成接受。（合同条件=发价条件+接受所作的变更）②若发价人及时通知（口头或者书面）反对，不构成接受。案例：中国某出口公司A出售一批农产品C514，于7月17日向荷兰某公司B发出要约如下：“报C514300吨，即期装船，不可撤销即期信用证付款，每吨CIF鹿特丹U.S$900,7月25日前电复有效”，受要约人B于7月22日复电如下：“你7月17日要约，我接受C514，300吨，即期装船，不可撤销即期信用证付款，每吨CIF鹿特丹U.S.$900,除通常的装运单据以外，要求提供产地证、植物检疫证明书，适合海洋运输的良好包装。”要约人A于7月25日复电如下：“你22日电，十分抱歉，由于世界市场价格变化，收到你接受电报以前，我货已另行出售。”双方对于合同是否成立发生激烈的争论。问：该项合同能否有效成立？为什么？分析题1：中国大宇有限责任公司向美国GEC有限公司发布，愿购大米1000公吨，每吨200美元FOB上海口岸，8月装运，信用证支付。GEC公司立即回电，价格升高20%。随后GEC公司发货，大宇公司没有回复，当GEC公司的货物到达时，大宇公司拒收（1）合同是否成立？为什么？（2）大宇公司拒收是否有法律依据？为什么？分析：

(1)合同不成立，Gec公司的回电为反要约即还盘，对原要约做出了实质性变更，在大宇公司做出承诺之前，合同不成立。（2）是，大宇公司对GEC公司的做出了实质性变更的反要约没有做出承诺，合同不能成立，大宇公司可以拒收。

（四）逾期接受1、受发价人造成的，发价人及时确认的，接受有效。2、不是受发价人造成的（邮局造成），发价人若不及时反对，接受有效。案例：我国某出口企业对意大利某商人发要约出售某商品，限定10日前复到有效。9日意商用电报通知我方接受要约，由于电报局传递延误，我方于11日上午才收到对方的接受通知。而我方在收到接受通知前已获悉该商品市场价格上涨。对此，我方应如何处理？（1）如我方不同意此项交易，应立即复电通知对方：我方原要约已经失效。（2）如我方愿意按原要约达成交易，订立合同，可回电确认，也可不予答复，予以默认。案例：我方发要约给美国商人，规定5月5日之前承诺有效。但由于市场情况不稳定，对方5月6日才发电传表示接受，对此，我方应如何处理？这是一种迟到的承诺，原则上应无效。但（1）如果我方同意此项交易，可及时复电通知对方确认，承认对方的逾期承诺有效。（2）如我方不愿意按原要约达成交易，则可通知对方接受逾期，不能确认有效。也可不予答复。（五）接受的撤回1、概念2、各国关于接受撤回的规定（1）英美法：认为承诺不能撤回。（2）德国法：原则上可把承诺撤回。条件：撤回通知必须先于承诺或者与承诺同时送达要约人，才能把承诺撤回。（3）公约(中国）：承诺可以撤回。条件：撤回通知必须先于承诺或者与承诺同时送达要约人，才能把承诺撤回。案例：联邦德国A公司向英国B公司出卖一批货，提出该货价格等主要条件，限在一星期内答复。B公司在第六天发出信函，同意要这批货，但A公司在第九天才收到，因此A公司决定不卖这批货给B公司。B公司认为合同已成立，A公司应将货物卖给自己。

A公司、B公司为什么得出两种不同的意见？案例：我某进出口公司于6月5日以电报向美国买方发要约，出售某商品。要约是规定单线麻袋包装，并规定6月12日复到有效。6月8日买方回电接受要约，但必须双线麻袋包装。6月10日，我方致辞电买方：“不同意双线麻袋包装”。6月12日，该商品价格上涨，我方又收到买方来电：“同意单线麻袋包装，信用证已开出，请立即装船。”我方立即去电拒绝，但买方认为合同成立，要求我方履约，因而发生了争议。问：合同是否已成立？为什么？分析题：某年2月3日，某电器设备公司向某市电容器厂发出购买该厂生产的CTM油浸吊扇电容器5万个，每个34元的信件。当天下午，该电器设备公司收到该电容器厂发来的信件，内容是该厂愿提供单价为34元的CTM油浸吊扇电容器5万个。两封信的内容相同。问：电器设备公司和电容器厂之间的合同是否成立？第五节卖方和买方的义务案例：中国A公司向美国B公司发出发价：康佳牌29寸彩电1万台，每台5000元，4月30日前答复有效。B公司4月25日答复，同意A公司的发价。问：1、A应在什么时候交货？2、交货地点应在什么地方？一、卖方的义务（一）交货的义务1、交货的方式（1）实际交货（2）象征性交货2、交货的地点种类物：是指具有共同特征，用品种、数量、质量规格，即通过度、量、衡加以确定的物。种类物经过选择、购买、给付也可以特定化而成为特定物

特定物(种类物的对称）是指自身具有独立的特征，或者被权利人指定而特定化，不能以其他物代替的物。（如独一无二的世界名画）公约关于交货的地点（1）涉及运输，货交第一承运人（2）不涉及运输，交货地点是货物所在地（双方当事人知道货物所在地）（3）其他情况，卖方应在他订立合同时的营业地交货3、交货的时间（1）合同有约定或可确定交货时间，按该时间交货。（2）合同约定或确定了一段时间，卖方有权在这段时间内的任何一天交货，除非情况表明买方有权确定一个具体的日期外。

（3)其他情况下，卖方应在订立合同后一段合理的时间内交货。（二）卖方提交单据、转移所有权的义务1、提交单据的义务2、转移所有权的义务（三）卖方的品质担保义务（四）卖方对货物的权利担保义务1、权利担保的含义2、卖方权利担保义务的内容（五）检验货物的时间和地点（六）交货数量1、卖方交货数量必须与合同规定的数量相符。2、如果卖方交货数量大于合同规定的数量，买方可以收取，也可以拒收多交部分的货物。但应按合同价格付款。二、买方的义务（一）支付货款的义务1、时间2、地点（二）确定货物价格（没有明示或默示）1、按照货物在类似情况下出售的通常价格确定价格；2、当货物价格按重量确定时，如有疑问（净重或毛重），应按净重计算。（三）通知义务及保全货物的义务1、通知义务2、保全货物的义务（四）收取货物的义务第六节对违反货物买卖合同的救济方法一、违约的形式（一）英国法1、违反条件：是指违反合同的主要或重要条款受损害的一方可以要求解除合同，并要求损害赔偿。2、违反担保：是指违反合同的次要条款。受损害的一方可以要求损害赔偿，不能解除合同。（二）美国法1、轻微违约债务人在履约中尽管存在瑕疵，但债权人已经从中得到该项交易的主要利益。受损害一方可以要求赔偿损失，不能解除合同。2、重大违约债务人没有履行合同或履行合同有缺陷，致使债权人不能得到该项交易的主要利益。受损害一方可以要求赔偿损失，并解除合同。（三）公约1、根本违反合同一方违反合同的结果，使另一方的损害程度严重。受损害一方可以要求解除合同应请求损害赔偿。2、非根本违反合同一方违反合同的结果，使另一方的损害程度轻微。受损害一方只能请求损害赔偿，不能解除合同。案例：圣诞火鸡案美国买方从国外进口一批供圣诞节出售的火鸡，卖方交货时间比合同约定的期限晚了一个星期。由于圣诞节已过，火鸡难以销售，使买方遭受重大损失。问：你认为如何处理？为什么？在这种情况下，卖方迟延交货可以认为是根本违约，买方有权撤销合同，拒收迟交的货物，同时可以要求损害赔偿。问：如果货物是普通用途的普通肉鸡，又应怎么处理？答案：买方不得撤销合同，但可以就卖方迟延交货造成的损失要求赔偿。案例：美国某公司向中国某公司出售一批某种型号的机器设备。合同规定3月5日交货，美按时交了货，中方在5月20日装机生产，发现设备由于有一种关键零件不合格，无法运转，中方立即通美方，美方答复立即空邮一批合格零件，以替换不合格零件，但中方拒绝这种解决办法，坚决按《公约》第25条规定，确认美方根本违约，撤销合同。要美方将设备全部运回，并赔偿损失。问：1、在这种情况下，中方主张能否成立？2、如果美方寄来的零件，实际还是不合格，设备还是不能运转，中方的主张能否成立？二、买卖双方都可以采取的救济方法（一）损害赔偿1、损害赔偿的原则和范围（1）损失包括直接和间接损失（利润）；（2）损失以违约方可以预见和预知的为限。英国判例：面粉厂（主轴）————船方2、减轻损失的义务

（二）预期违约而采取的救济措施1、预期违约的概念P1652、救济方法（1）中止履行合同义务（2）构成根本违约的可解除合同3、中止履行合同应承担的义务（1）及时通知对方（2）对方提供充分担保的，应继续履行合同。案例：一份订购精密配件（配件用来装配高技术尖端设备）的合同规定：“买方应在配件制造过程中，按进度预支货款。”买方十分关心配件的质量，如卖方不能按时、按质供应配件，将给买方带来严重损失。合同签订后不久，据可靠消息透露，卖方供应的配件质量不稳定。于是买方立即通知卖方：“根据供货质量不稳定，他将中止向卖方履行一切义务。”卖方接到上述通知后，也立即向买方提出书面保证：“如果卖方不履行义务，将由他的担保银行偿还买方按合同规定所作的一切支付。”但买方收到上述书面保证后，仍然中止履行合同。问：买方有无继续中止履行合同的理由？为什么？（三）分批交货合同案例：有一份合同，卖方向买方出售中国丝苗大米1万吨。合同规定：自2月份开始每月装船1000吨，分10批交货。合同订立后，卖方按照合同规定从2月份开始交货。但交货到第5批大米时，发现大米品质有霉变，不适合人类食用，买方以此为由主张以后各批交货均应撤销。问题：买方的主张是否合理？案例：有一份出售成套设备的合同，合同规定分五批交货，但在第三批交货时，买方发现交货的品质有严重缺陷，根本达不到合同规定的技术标准。因此，买方主张全部合同无效。问：在这种情况下，买方主张是否成立？三、卖方违反合同时买方的救济方法（一）卖方不交货时买方的救济方法1、要求卖方交货2、在一定条件下可以撤销合同（1）构成根本违约的可以撤销合同（2）可以给额外的时间给卖方履行交货义务，卖方仍不交货可以撤销合同。3、请求损害赔偿（二）卖方延迟交货时买方的救济方法1、构成根本违约的，撤销合同并请求损害赔偿2、构成非根本违约的，只请求损害赔偿。（三）卖方所交货物与合同不符时买方的救济方法1、要求交付替代物；2、进行修补；3、减价；4、撤销合同；5、请求损害赔偿。四、买方违反合同时卖方的救济方法1、请求买方履行合同义务（实际履行）；2、请求损害赔偿；3、给额外时间让买方履行其义务；4、撤销合同。第七节货物所有权与风险转移案例：甲与乙达成协议，甲把一头牛以800元卖给乙，乙先给甲500元，明天给300，当天晚上雷电击死牛。问：该纠纷应如何解决？一、所有权转移（一）所有权转移的概念（二）各国关于所有权转移的时间的规定1、以买卖合同成立时间作为所有权转移的时间；2、以交货时间作为所有权转移的时间；3、以货物的特定化作为转移所有权的前提。案例：英国商人A以CIF条件从阿根廷进口3000吨小麦，并将其中1000吨小麦卖给英国商人B，B已经付清价款。但在货物运抵英国港口之前，A宣告破产，其所有财产（包括这3000吨小麦）被列入破产财产清单进行破产清算。英国商人B得知消息后，向主持破产清算的官员提出，这3000吨小麦中的1000吨已经卖给B，并B已经付清价款，应归还给B。问：这1000吨卖给B的小麦是否应归还给B？分析：不能。因为，尽管英国商人A已经明确将1000吨小麦转卖给B，而且B已经付清款项，但这1000吨小麦仍然属于3000吨小麦的一部分，尚未特定化，因此小麦的所有权没有转移给B。B只能作为一般债权人参加破产清算，不能要求归还该1000吨小麦。二、风险转移（一）风险转移的概念（二）各国关于风险转移的时间规定1、以所有权转移的时间决定风险转移的时间（英国、法国法）2、以交货时间决定风险转移的时间（美国、德国）（三）公约关于风险转移的规定1、公约允许当事人在合同中约定风险转移的时间；（合同规定优于公约的规定）2、风险转移所产生的后果3、当涉及运输时风险何时转移给买方货物交给第一承运人时，风险转移给买方4、当货物在运输途中出售时风险何时转移给买方从订立合同时起，风险转移给买方5、在其他情况下风险转移的时间6、货物未特定化之前风险不转移给买方7、根本违反合同对风险转移的影响卖方构成根本违约不影响货物风险转移