第六章外商投资企业法

第六章

外商投资企业法第一节外商投资企业法概述.一、外商投资企业的概念与种类1、外商投资企业的概念指依照中华人民共和国法律的规定，在中国境内设立的，由中国投资者和外国投资者共同投资或者仅由外国投资者投资的企业。2、外商投资企业的特征是外商直接投资举办的企业，不是间接投资；是吸引外国私人投资举办的企业，不是政府援助；外商投资企业是中国企业。例1（多选题）：外商投资企业是吸引外国（）投资举办的企业。A．私人B．政府C．个人D．企业法人答案：ACD外商投资企业的种类1、中外合资经营企业（股权式合营企业）2、中外合作经营企业（契约式合营企业）3、外资企业（外商独资经营企业）4、中外合资股份有限公司它是指外国股东和中国股东依中国法律在中国境内设立的，全部资本由等额股份构成，股东以其所认购的股份对公司承担责任，公司以其全部财产对公司债务承担责任，中外股东共同持有公司股份的企业法人。例2（多选）：下列各项中（）属于外商投资企业。A．外国某公司与中国某公司，经中国政府批准，在中国境内设立的，由双方共同投资、共同经营，按照各自的出资比例共担风险、共负盈亏的企业。B．外国某自然人同中国自然人，经中国政府批准，在中国境内设立的由双方通过订立合作合同约定各自的权利与义务的企业。C．经中国政府批准，在中国境内设立的某外国公司的分支机构。D．外国某公司与中国某公司，经中国政府批准，在中国境内设立的股份有限公司。答案：AD二、外商投资企业法概述基本原则尊重国家主权和经济利益原则平等互利原则参照国际惯例原则三、外商投资者并购境内企业(一）并购形式1、股权并购外国投资者购买境内公司股东的股权或者认购境内公司增资，使该境内公司变更为外商投资企业。2、资产并购（1）先设立，再并购（2）先并购，再设立（二）并购要求P111（三）注册资本和投资总额股权并购后的外商投资企业，除国家另有规定外，投资总额的上限为：（1）注册资本为210万美元以下的，投资总额不得超过注册资本的10/7倍；（2）注册资本在210-500万美元之间的，投资总额不得超过注册资本的2倍；（3）注册资本在500-1200万美元之间的，投资总额不得超过注册资本的2.5倍；（4）注册资本在1200万美元以上的，投资总额不得超过注册资本的3倍；（四）出资期限（1）外商投资者并购境内企业情形一：自营业执照颁发之日起3个月内——向转让股权的股东或出售资产的境内企业——支付全部对价情形二：遇特殊情况延长——自营业执照颁发之日起6个月内支付全部对价的60%以上，1年内付清全部对价。（2）外国投资者认购境内公司增资有限公司和以发起方式设立的境内股份有限公司的股东，应当在公司申请外商投资企业营业执照时缴付不低于20%的新增注册资本。（四）出资期限（3）外商投资资产并购的情形一：投资者应当在拟设立的外商投资企业的合同、章程中规定出资期限。对与该资产对价等价额部分的出资，投资者应当自外商投资企业营业执照颁发之日起3个月内向境内企业支付全部对价。情形二：遇特殊情况延长——自营业执照颁发之日起6个月内支付全部对价的60%以上，1年内付清全部对价，并按实际缴付的出资比例分配收益。

（4）外国投资者并购境内企业设立外商投资企业情形一：外国投资者的出资比例低于注册资本25%，以现金出资，应自外商投资企业营业执照颁发之日起3个月内缴清。以实物、工业产权出资的，自外商投资企业营业执照颁发之日起6个月内缴清。（五）25%的规定（1）外国投资者在并购所设外商投资企业注册资本中出资比例高于25%，该企业享受外商投资企业待遇；外国投资者在并购所设外商投资企业注册资本中出资比例低于25%，该企业不享受外商投资企业待遇；（2）境内公司以其在境外合法设立或者控制的公司的名义并购与其有关联关系的境内公司，所设立的外商投资企业不享受外商投资企业待遇；但该境外公司认购境内公司增资，或者该境外公司向并购后所设企业增资，增资额占所设企业注册资本的比例达到25%以上的除外。（六）审批与登记（1）审批机关应当自收到全部申请文件之日起30日内，依法决定批注或者不批准。（2）投资者应当自收到批准书之日起30日内，向登记管理机关申请办理登记。（七）反垄断审查有规定情形之一的，投资者应向商务部和国家工商行政管理总局报告应有关请求，认为涉及市场份额巨大，或者存在其他重要因素的，也可以要求外国投资者作出报告。90日内，召集举行听证会，并依法决定批准或不批准。第二节中外合资经营企业法一、中外合资经营企业的概念（一）、中外合资经营企业的概念它是外国合营者和中国合营者依照中华人民共和国法律的规定，在中国境内设立的，由双方共同投资、共同经营，按照各自的出资比例共担风险、共负盈亏的企业。（二）中外合资经营企业的特征主体是外国合营者和中国合营者权益按出资比例分配组织形式是有限责任公司，最高权力机构是董事会是中国法人（三）功能和作用1、从资本输出国来看（1）可以减少本国政策变化与国家征收的风险。（2）通过当地合作者的协助，可以在资源、资金上得到方便。（3）可以得到税收减免的优惠。（4）可以利用双方经济协作关系而得到良性发展。2、从资本输入国来看（1）利用外资，解决国内资金不足的问题。（2）引进先进设备和技术，发展本国经济实力。（3）利用外国投资者的销售经验和销售渠道，促进本国产品出口，扩大外汇收入。（4）吸收外国先进管理经验，提高本国企业的管理水平。（5）加速培养本国的技术人才和企业家。（四）立法情况1979年7月1日第五届全国人民代表大会第二次会议通过《中外合资经营企业法》。1990年4月4日第七届全国人民代表大会第三次会议修改，2001年3月15日第九届全国人民代表大会第四次会议再次修改。二、合营企业的设立（一）设立的条件1、采用先进技术设备和科学方法，能增加产品品种，提高产品质量和产量，节约能源和原材料。2、有利于技术改造，能做到投资少，见效快，收益大。3、能扩大产品出口，增加外汇收入。4、能培训技术人员和管理人员。（一）设立的条件申请设立合营企业有下列情况之一的，不予批准：（1）有损中国主权的；（2）违反中国法律的；（3）不符合中国国民经济发展要求的；（4）造成环境污染的；（5）签订的协议、合同、章程显属不公平，损害合营一方权益的。（二）中外合资经营企业设立的程序1、中外双方相互选择和考察2、双方签订《合资经营企业意想书》3、由中国合营者向企业主管部门呈报拟于外国合营者设立合营企业的项目建议书和初步可行性研究报告4、谈判并订立合营协议、合同、章程5、审核批准6、登记成立（三）合营企业的资本1、合营企业的注册资本合营企业的注册资本是指为设立合营企业在工商行政管理机关登记注册的资本，应为合营企业各方认缴的出资额之和。2、投资比例外国合营者的出资比例一般不得低于该企业注册资本的25%。例题】（单选）：根据有关规定，中外合资经营企业的外国投资者出资比例低于注册资本25%的，下列表述中，正确的是（）。A.外国投资者应当自营业执照签发之日起3个月内一次缴清出资B.该企业的设立不需要经过外商投资企业审批机关审批C.该企业不得享受合营企业的优惠待遇D.该企业不能取得法人资格答案：C3、合营企业的投资总额（1）按照合营企业合同、章程规定的生产规模需要投入的基本建设资金和生产流动资金的总和。（2）投资总额=注册资本+借入资本（3）合营企业注册资本与投资总额的关系注册资本与投资总额的比例要符合法律规定合营企业在合营期内不得减少其注册资本。投资总额注册资本/投资总额特别规定300万美元以下7/10300万美元——1000万美元1/2投资总额为300万～420万的，注册资本至少210万

1000万美元——3000万美元2/5投资总额为1000万～1250万的，注册资本至少500万3000万美元以上1/3投资总额为3000万～3600万的，注册资本至少1200万单选根据中外合资经营企业法，下列符合规定的有（）A.注册资本150万美元，投资总额200万美元B.注册资本300万美元，投资总额620万美元C.注册资本600万美元，投资总额1500万美元D.注册资本1500万美元，投资总额3900万美元答案：C单选某中外合资经营企业注册资本500万美元，则该企业的投资总额最多为（）。A．1000万美元B．1250万美元C．1500万美元D．3000万美元答案：B单选某中外合资经营企业投资总额为400万美元，则该企业的注册资本应不低于（）。A．160万美元B．280万美元C．210万美元D．200万美元答案：C单选国内企业甲与外国投资者乙共同投资举办中外合资经营企业丙，其中甲出资60%，乙出资40%；投资总额为400万美元。根据中外合资经营企业法律制度的规定，下列有关甲乙出资额的表述中，正确的是（

）。A.甲至少应出资240万美元，乙至少应出资160万美元B.甲至少应出资126万美元，乙至少应出资84万美元C.甲至少应出资120万美元，乙至少应出资80万美元D.甲至少应出资168万美元，乙至少应出资112万美元答案：B（四）合营企业合营各方的出资方式合营企业各方可以用货币、实物、工业产权、专有技术、场地使用权等作价出资。外国投资者以现金出资时，只能以外币出资；经批准，外国投资者可以用从中国境内举办的其他外资企业获得的人民币利润出资。（具体要求见P115-116）（五）合营企业合营各方的出资期限一次缴纳的6个月内缴清分期缴纳的：第一期不低于15%，3个月内缴清全部出资期

注册资本缴纳期限

50万以下

1年50万—100万

1年半100—300万

2年300—1000万

3年

1000万以上审批机关审定单选某中外合资经营企业的注册资本为200万美元，中国合营者的出资比例为60%，外国合营者的出资比例为40%，双方约定分期缴付出资。其中，外国合营者第一期出资不得低于（

）。A.12万美元B.18万美元C.24万美元D.30万美元【答案】：A单选某中外合资经营企业的投资总额为1200万美元，合营企业合同中约定双方分期缴付出资。其中，外国合营者第一期缴付出资的数额至少为（

）万美元。A.18B.18.75C22.5D.45【答案】：B单选中国甲公司拟与外国乙公司共同投资设立丙中外合资经营企业。丙企业的注册资本为600万美元，其中甲公司出资400万美元，乙公司出资200万美元。合营合同约定中外投资各方分两期缴付出资。2010年5月10日，丙企业取得工商行政管理部门于2010年5月5日签发的营业执照。下列有关乙公司第一期缴付出资的表述中，正确的是（

）。A.乙公司应于2010年8月5日前至少缴付30万美元B.乙公司应于2010年8月10日前至少缴付50万美元C.乙公司应于2010年11月5日前至少缴付30万美元D.乙公司应于2010年11月10日前至少缴付50万美元【答案】A单选外国投资者甲收购我国境内企业乙51%的股权于2008年10月8日设立中外合资经营企业丙。经审批机关批准后，甲于2009年1月15日支付了购买股权总金额50%的款项，于2009年3月20日支付了购买股权总金额20%的款项，于2009年10月5日支付了剩余的购买股权款项。根据中外合资经营企业法律制度的规定，乙取得丙控股权的时间是（

）。A.2008年10月8日B.2009年1月15日C.2009年3月20日D.2009年10月5日【答案】：D【解析】：考点为外国投资者收购境内资产购买金的支付。对通过收购境内企业资产或者股权设立外商投资企业的外国投资者，应自外商投资企业营业执照颁发之日起3个月内支付全部购买金。对特殊情况需要延长支付者，经审批机关审批后，应自营业执照颁发之日起6个月内支付购买总金额的60%以上，在1年内付清全部购买金，并按实际缴付的出资额的比例分配收益。控股投资者在付清全部购买金之前，不能取得企业决策权，不得将其在企业中的权益、资产以合并报表的方式纳入该投资者的财务报表。本题外国投资者是在2009年10月5日付清了全部购买金，所以在2009年10月5日取得了控股权。

(六）合营企业的组织形式和组织结构1.组织形式所有中外合资经营企业的组织形式为有限责任公司2.组织机构董事会1、性质

最高权力机构，不设股东会和监事会。合营一方担任董事长的，其他方担任副董事长。2、职权：讨论决定一切重大问题3、会议制度2/3以上董事出席方可举行，决议方式根据章程特别决议：须经出席会议的董事一致通过方可通过：

（1）修改章程（2）增减注册资本（3）合并、分立（4）终止、解散（七）财务与会计管理（1）合营各方的出资证明书（2）合营企业的年度会计报表（3）合营企业清算的会计报表（八）合营期限约定期限，合营各方同意延长的，应在距合营期满6个月前提出申请。下列行业必须约定合营期限：1、服务性行业2、从事土地开发及经营房地产的3、从事资源勘查开发的4、限制类投资项目三、解散和清算（一）解散事由1、合营期限届满；2、合营企业发生严重亏损，无力继续经营；3、合营一方不履行合营企业协议、合同、章程规定的义务，致使企业无法继续经营；4、因不可抗力遭受严重损失，无法继续经营；5、合营企业未达到其经营目标，同时又无发展前途；三、解散和清算（二）清算委员会清算委员会的成员应当在合营企业的董事中选任。董事不能担任时，合营企业可以聘请中国的注册会计师、律师担任。单选合营企业的形式是（）

A．有限责任公司

B．无限责任公司

C．股份有限责任公司

D．董事会答案：A单选合营企业的权力机构是（）

A．股东会B．职工代表大会

C．股东大会D．董事会答案：D多选根据《中外合资经营企业法》的规定，（）必须由出席董事会会议的董事一致通过方可做出决议。

A．合营企业章程的修改

B．合营企业的终止、解散

C.合营企业注册资本的增加、减少

D．合营企业的发展计划答案：ABC第三节中外合作经营企业法一、中外合作经营企业概述（一）中外合作经营企业的概念它是中国合作者和外国合作者依照中华人民共和国法律，在中国境内共同举办的，按照合作经营合同的约定分配收益或者产品，分担风险和亏损的企业。（二）特征（1）合作经营合同是企业成立的依据。（2）可以是法人企业，也可以是非法人企业。（3）外方可先行回收投资。二、中外合作企业的设立的条件（略）合作企业与合营企业的比较

1、组织形式不同合营企业必须是依法取得中国法人资格的企业，为有限责任公司；合作企业可以具有中国法人资格，也可以不具备中国法人资格。具有法人资格的组织形式是有限责任公司，不具有法人资格的组织形式是一种合伙关系。合作企业与合营企业的比较

2、投资回收方式不同合资企业各方的投资都折算成股权，合营各方按照股权份额分享盈利，分担亏损；外国合作者的投资不能先行回收投资，只能解散清算后才能收回投资。合作企业各方的投资都不能折算成股权，合作各方的权利义务均在合同中加以确定。外国合作者在一定条件下可以先行回收投资。合作企业与合营企业的比较3、收益分配方式不同合资企业是按各方的股权比例分配利润。合作企业是按合同约定的方式和比例分配利润，可以采取净利润、分配产品或者合作各方共同商定的其他方式分配收益。可以是税前回收投资，也可以是税后回收投资。合作企业与合营企业的比较4、组织机构不同合资企业是实行董事会制；合作企业的经营管理机构具有多样性，可以采取董事会制，可以采取联合管理制，还可以采用委托管理制。合作企业与合营企业的比较5、经营期限合营企业可以在合同中约定合营期限，也可以不约定，只有某些特殊行业才必须约定合营期限。合作企业的合作期限必须在合同中订明。合作企业与合营企业的比较6、董事长产生方式与任期不同合资企业的董事长由合营各方协商确定或者是由董事会选举产生，一方担任董事长，一方担任副董事长。董事任期为4年。合作企业董事长由合作企业章规定，一方担任董事长，一方担任副董事长。董事任期为3年。合作企业与合营企业的比较7、董事会的特别决议不同合营企业董事会的特别决议：①合营企业章程的修改。②合营企业的终止、解散。③注册资本的增加、减少。④合营企业的合并、分立合作企业董事会的特别决议：①合作企业章程的修改。②合作企业的解散。③注册资本的增加、减少。④合作企业的合并、分立和变更组织形式。⑤合作企业的资产抵押。三、外国合作者先行回收投资的条件合作企业允许在一定条件下，外国合作者先行回收其投资。外国合作者先行回收投资的条件：1、合作合同中约定合作期满，企业全部固定资产无偿归中方所有。2、对于税前回收投资的，必须向财政税务机关提出申请，并由财政税务机关依法审查批准。3、外国合作者提出先行回收投资的申请，并具体说明先行回收投资的总额、期限和方式，经财政税务机关审查同意后，报审查批准机关审批。4、外国合作者应在合作企业的亏损弥补之后，才能先行回收投资。四、合作期限1、合作企业的合作期限应当在合同中订明。2、合作企业合同约定外国合作者先行回收投资的，并且投资已经回收完毕的，合作企业期限届满时不再延长。但外国合作者增加投资的，可向审查批准机关申请延长期限第四节外资企业法一、外资企业法概述（一）外资企业的概念外资企业，是指依照中国有关法律在中国境内设立的全部资本由外国投资者投资的法人企业，但不包括外国企业和其他经济组织在中国境内设立的分支机构。（二）特征（1）是中国企业；（2）全部资本由外国投资者投入；（3）不包括外国企业及其分支机构；（4）是一个独立的经济实体，独立核算，自负盈亏，独立承担法律责任。外资企业的设立1.外资企业的设立条件采用先进技术设备，从事新产品开发，节约能源和原材料，实现产品的升级换代，可以替代进口；年出口产品的产值达到当年全部产品产值的50%以上，实现外汇收支平衡或者有余。2.设立申请外国投资者设立外资企业，应当通过拟设立外资企业所在地的县级或者县级以上人民政府向审批机关提出申请。二、出资方式与出资期限外国投资者的出资方式外币机器设备-外资企业生产所必需的。工业产权、专有技术等——外国投资者自己所有，且其作价金额不得超出注册资本的20％。经审批机关批准，外国投资者也可以用其从中国境内举办的其他外商投资企业获得的人民币利润出资。外国投资者的出资期限分期缴付出资--最后一期出资应当在营业执照签发之日起3年内缴清。第一期出资不得少于认缴出资额的15%。并于营业执照签发之日起90日内缴清看，外国投资者未能在外资企业营业执照签发之日起90天内缴付第一期出资的，或者无正当理由逾期30天不缴付其他各期出资的，外资企业批准证书即自动改失效。三、组织形式、组织机构、清算外资企业的组织形式有限责任公司；经批准，也可以为其他任形式。外资企业的最高权力机构由资本持有者组成。应根据其组织形式设立董事会，董事长是企业的法定代表人，须向中国政府申报备案。外资企业的组织机构由外国投资者自行设置。外资企业的清算：外资企业应在终止公告发出之日起15日内，提出清算程序、原则和清算委员会人选，报审批机关审核后进行清算。本章练习：1、某中外合资经营企业的注册资本是500万美元，其中外国投资者认缴出资额为300万美元，中国投资者认缴200万美元。如果合营企业合同约定分4期缴付出资，则外国投资者第一期缴付的出资额不低于()万美元。A．45B．60C．75D．100答案:A2、我国境内某公司与香港美亚公司成立一家中外合资经营企业，注册资本1000万元，则下列说法符合法律规定的是()A．合营企业的形式为股份有限责任公司，在合营企业的注册资本中，外国合营者的投资比例一般不低于百分之二十五B．外国合营者将分得的净利润用于在中国境内再投资时，可申请退还已缴纳的全部所得税C．合营企业在其经营活动中，可直接向外国银行筹措资金D．合营企业的各项保险可向中国境内的保险公司投保，经批准后，也可向境外的保险公司投保答案：C解析：《中外合资经营企业法》第4条：“合营企业的形式为有限责任公司。在合营企业的注册资本中，外国合营者的投资比例一般不低于百分之二十五。”第8条第3款：“外国合营者将分得的净利润用于在中国