第七讲工伤保险

四川大学公共管理学院文海霞社会保障学第一节工伤保险相关概念1.工伤工伤也叫职业伤害（职业是指劳动者在社会中从事的作为主要生活来源的工作），是指劳动者从事职业活动或者与职业责任有关的活动时所遭受到的事故和职业病伤害，是工业社会的产物。工伤的概念中有两个主要部分，一是工作事故伤害，二是职业病。工伤的本质特征是对受害人肌体的损伤，它既可以是由工作事故引起，也可以是由工作过程或环境中存在的致病的危险因素所致。“工伤”一词比较规范的定义是在1921年国际劳工大会上通过的公约中提及的，即“由于工作直接或间接引起的事故为工伤”，当时它还不包括职业病。随着时间的推移和各种类型职业病的出现，各国才逐步把职业病纳入到了“工伤”的范畴。1964年第48届国际劳动大会也做出了工伤补偿应将职业病和上下班交通事故包括在内的界定。（1）工伤事故伤害工伤事故伤害是在职业活动所涉及的区域内，由于突发性致害因素使劳动者人体组织受到的损伤。如果按造成工伤最主要、最直接的原因进行分类，可分为做工伤害和交通事故伤害。受保人在职业活动过程中不幸负伤、中毒、致残、死亡的属于做工伤害；受保人从住地到工作场所往返路程上，不幸发生车辆翻覆、失火、爆炸等情况而造成的伤亡，属于交通事故伤害。（2）职业病职业病是劳动者在职业活动中，因接触职业性有毒有害环境（诸如粉尘、噪声、高温、放射源、有毒有害化学物质、致病微生物等因素）而引起的所有疾病。在法律上，职业病通常指国家根据生产力发展水平、经济状况、医疗水平等综合因素，由主管部门明文规定的职业病，即法定职业病。职业病具有以下特点：①在较长的时间内形成，属于缓发性疾病。②大多表现为身体器官生理功能的损伤③很少有痊愈的可能，属于不可逆的损伤参考文献：邓大松.社会保险.中国劳动社会保障出版社.20102.工伤保险含义是指依法建立的，在劳动者因工伤事故或者职业病伤害而负伤，致残，致死，本人及其家属丧失收入来源或收入下降时，从企业国家、社会获得物质帮助和社会服务权利的一种社会保险制度。一般而言，各国对职业伤害的给付标准一般高于普通人身伤害赔偿。1964年在第48届国际劳动大会上通过的第121号《工伤事故和职业病津贴公约》及《工伤事故和职业病津贴建议书》中均指出，实施工伤保险的目的，是为当受雇人员发生不测事故时，提供及时的医疗护理、职业康复现金津贴，并采取适当的措施防止和杜绝工伤事故和职业病的产生。资料来源：邓大松.社会保险.中国劳动社会保障出版社.20103.工伤保险的属性（1）强制性由于工伤具有不可逆转性，其造成的损失往往难以挽回，为个人带来终身的痛苦，给家庭带来永久的不幸，于企业不利，于国家不利，因此，各国法律往往强制规定实施工伤保险（2）社会性工伤保险是历史最悠久、实施范围最广泛的社会保障项目，政府通过法律手段，在发生职业风险与未发生职业风险群体之间进行风险分散，其实达到保障劳动者基本生活水平的目的。

（3）互济性工伤保险通过统筹基金在较大范围内来分散职业风险，以缓解企业之间、劳动者之间因职业风险不同而承受的不同压力，为劳动者和企业双方建立保护机制（4）福利性工伤保险基金是保障劳动者安全健康的物质基础，属劳动者所有，专款专用，国家不征税，并提供财政担保，由隶属于政府部门的非盈利性事业单位经办，为受保人服务。（5）补偿性补偿性特征是工伤保险不同于其他社会保险的显著特征。工伤保险费用不实行分担方式，全部费用由用人单位负担，劳动者个人不负担。资料来源：邓大松.社会保险.中国劳动社会保障出版社.20104.工伤保险的原则（1）无责任补偿原则无责任补偿原则又称“无过失补偿”原则，它有三重含义：劳动者在生产过程中遭受工伤事故，无论事故责任属于本人、企业或是相关第三者，均应依法按照规定的标准给付工伤保险待遇。并且，待遇给付与责任追究相分离，不能因为保险事故责任的追究有归属，影响待遇给付的时间与额度（本人犯罪或故意行为除外）

②从目前实行基金制度国家的工伤保险制度实施情况上看，无责任补偿原则的另一层理解，即企业或雇主不承担直接给付工伤补偿的责任，而是由掌握工伤保险基金的社会保险机构统一给付待遇，不必通过法律程序和法院的裁决③国家法规强制要求有危险的企业依法参加工伤保险，且待遇的构成、计发标准、支付方式与时间、缴费标准等都是强制性的。此外，国际上工伤保险的强制性还表现在，劳动者不分国籍，也不论所在企业是否参加了工伤保险基金统筹并缴费，只要劳动者与企业存在着劳动关系，就有权享受工伤保险待遇。资料来源：邓大松.社会保险.中国劳动社会保障出版社.2010（2）补偿直接经济损失原则劳动者发生工伤后，应给予经济补偿，但这种补偿只是对劳动者直接经济损失的补偿，而不包括间接的经济损失。所谓直接经济损失，是指劳动者工资收入方面的损失。这种损失直接影响到劳动者本人及其家庭基本生活保障，也影响到劳动力生产，因此，必须给予及时的、较为优厚的补偿。资料来源：邓大松.社会保险.中国劳动社会保障出版社.2010（3）区分工伤与非工伤的原则劳动者遭遇工伤事故，一般可以分因工和非因工两类，前者是由执行公务或在工作生产过程中，为社会或为集体奉献而受到的职业伤害所致，与工作和职业有直接关系。后者则完全是个人行为所致，与职业无关。严格区分因工和非因工界限，因工负伤事故发生后所需的治疗、康复等费用，应由工伤保险基金来承担，且医疗康复待遇、伤残待遇和死亡抚恤待遇均比因疾病和非因工伤亡社会保险待遇优厚。这样做有利于对那些为国家或集体奉献者进行保养抚恤，也有利于生产发展和社会稳定。资料来源：邓大松.社会保险.中国劳动社会保障出版社.2010（4）预防、补偿和康复相结合原则为保障工伤职工的合法权益，帮助恢复劳动者的身体健康，减少、杜绝同类事故的再发生，须把单纯的经济补偿和医疗康复以及工伤预防措施有机结合起来，保障劳动者安全与健康。从长远看，预防、补偿、康复三者结合起来，形成完整、系统的工伤保障机制，是工伤保险发展必然趋势。这样做有利于安全生产和事故防范，减少工伤事故和职业病的发生，能够获得最大的社会效用。资料来源：邓大松.社会保险.中国劳动社会保障出版社.20105.工伤保险的作用（1）工伤保险是维护劳动者最基本权益的重要手段生命与健康是劳动者最基本的权益，而工伤事故或职业病作为从事工作时难以完全避免的劳动风险，威胁的正是广大劳动者的健康和生命，进而影响到他们的工作和生活乃至社会稳定，尽管国家和用人单位采取各种措施和手段，预防工伤事故和职业病的发生，但工伤事故与职业病的发生却是难以完全避免。因此，工伤保险对于在社会化大机器生产条件下的劳动者而言，是维护劳动者最基本的权益的必要手段。建立工伤保险制度，有利于保障劳动者在发生工伤后能够得到及时救治、医疗康复和必要的经济补偿，保障其合法的权益。（2）工伤保险是分散行业或企业的职业伤害风险，减轻行业或企业负担的重要措施不同的行业或企业，工伤事故和职业病发生的概率也不同。一些从事危险行业生产的企业，其工伤事故和职业病较多。如果完全依靠企业自己解决，负担很重。实行工伤社会保险后，可以通过建立工伤保险基金，分散不同行业或企业的职业伤害风险，工伤保险的互济功能避免企业一旦发生重大工伤事故而陷入困境，甚至导致破产，从而有利于企业的正常经营和生产活动。（3）工伤保险是建立工伤事故和职业危害防范机制的重要条件工伤保险可以通过强化用人单位工伤保险缴费责任，实行行业差别费率和单位费率浮动机制，建立工伤保险费用与工伤发生率挂钩的预防机制，能促进企业改善劳动条件，注重安全生产，有效地防止工伤事故和职业病的发生。第二节中国的工伤保险中国的工伤保险制度建立于20世纪50年代初，原属于劳动保险制度的一项内容，并与劳保医疗、生育待遇混合在一起，由单位负责组织实施，是典型的单位保障模式。改革开放后，中国对这一制度进行了改革探索。2003年4月27日，国务院颁布《工伤保险条例》（以下简称《条例》），并于2004年1月1日起施行，这是中国第一部专门的工伤保险行政法规，它不仅标志着中国新型工伤保险制度的基本确立，而且对于解决工伤保险争议、推进工伤保险制度至关重要。随着我国社会经济的快速发展，现行工伤保险制度也显现出覆盖范围不广、保障水平不高、保障功能较为单一等不足，需加以修改完善。为此，2006年启动了条例修订工作。修订过程中，多次征求了地方政府、有关部门意见，听取有关专家建议，并于2009年7月向社会各界公开征求意见。修订工作历时4年多，修改中吸收了各方面合理意见，新《条例》是社会各方面智慧的结晶，是科学、民主决策的成果。2010年12月20日,国务院通过了修订后的《工伤保险条例》将于2011年1月1日起施行。新《条例》是《社会保险法》的重要配套法规，它的修订实施，对完善我国的工伤保险制度，更好地维护广大职工的合法权益，促进社会主义和谐社会建设，具有重要意义。1.工伤保险的实施范围建立工伤保险制度的主要目的，是为了保障因工作遭受事故伤害或者患职业病的劳动者获得医疗救治和经济补偿，同时促进工伤预防和职业康复，分散用人单位的工伤风险。因此，工伤保险的实施范围包括：一是中华人民共和国境内的各类企业。无论何种所有制性质、无论规模大小，凡是已经工伤登记注册的企业，都应参加工伤保险；二是有雇工的个体工商户。鉴于各地经济发展不平衡，有雇工的个体工商户参加工伤保险的具体步骤和实施办法，由各省、自治区、直辖市人民政府规定；三是事业单位、社会团体和民办非企业单位等参加工伤保险的办法另行制定。2.工伤保险基金

工伤保障基金是工伤保险制度的财政基础，它是由用人单位缴纳的工伤保险费、工伤保险基金的利息和依法纳入工伤保险基金的其他资金构成。用人单位依法按时向社会保险经办机构申报缴费基数，按时缴纳工伤保险费，职工个人不缴纳工伤保险费。我国工伤保险实行差别费率和浮动费率相结合的制度。（1）差别费率差别费率是指社会保险经办机构在确定工伤保险费率时，根据不同行业产业的风险事故和职业危害程度的类别以及发生工伤事故的频率，确定不同比例的工伤保险缴费率。差别费率是国际上通行的办法，差别费率使每个行业、产业工伤事故发生的频率同工伤保险费率直接挂钩，其目的是为了促进用人单位加强工伤事故预防，减少工伤事故的发生。风险等级风险性质行业名称费率一类风险较低银行业；证券业；保险业；邮政业；其他服务业等0.5%二类风险中等房地产业；体育；娱乐业；烟草制品业；纺织业；饮料制造业1.0%三类风险较高石油加工业；有色金属矿采选业；化学原料及化学制品制造业2.0%表1：我国工伤保险行业风险类型和费率资料来源：邓大松.社会保险.中国劳动社会保障出版社.2010（2）浮动费率

浮动费率是指社会保险经办机构在确定行业缴纳的工伤保险费率以后，根据每一个用人单位在一定时间内（上一年度）安全生产的实际情况，在评估的基础上，适当提高或降低下一年度工伤保险的缴费率。对于安全生产管理好的用人单位，社会保险经办机构可以将用人单位应当缴纳的工伤保险的缴费率，浮动费率也是国际上通行的一种方法。资料来源：邓大松.社会保险.中国劳动社会保障出版社.20103.工伤认定工伤认定是劳动行政部门依据法律的授权对职工因事故伤害（或者患职业病）是否属于工伤或者视同工伤给予定性的行政确认行为。工伤认定是职工享受工伤保险待遇的前提条件，也是区分因工负伤与非因工负伤的标准。

Ⅰ.工伤事故的认定根据我国2011年1月1日实行的《工伤保险条例》，工伤一般包括因工伤亡事故和职业病，以下情形应当被认定为工伤：①在工作时间和工作场所内，因工作原因受到事故伤害的。②工作时间前后在工作场所内，从事与工作有关的预备性或者收尾性工作受到事故伤害的。③在工作时间和工作场所内，因履行工作职责受到暴力等意外伤害的。

④患职业病的。⑤因工外出期间，由于工作原因受到伤害或者发生事故下落不明。⑥在上下班途中，受到非本人主要责任的交通事故或者城市轨道交通、客运轮渡、火车事故伤害的；⑦法律、行政法规规定应当认定为工伤的其他情形。《工伤保险条例》第十五条规定：职工有下列情形之一的，应当视同为工伤：

①在工作时间和工作岗位，突发疾病死亡或者在48小时内经抢救无效死亡的。

②在抢险救灾等维护国家利益、公共利益活动中受到伤害的。

③职工原在军队服役，因战、因工致残，已取得伤残军人证，到用人单位后旧伤复发的。《工伤保险条例》第十六条规定：职工有下列情形之一的，不得认定为工伤或者视同工伤：①故意犯罪的；②醉酒或者吸毒的；③自残或者自杀的。Ⅱ.职业病认定

我国政府于2001年出台的《中华人民共和国职业病防治法》规定，职业病的诊断应当综合分析下列因素①病人职业史②职业病危害接触史和现场危害调查与评价③临床表现以及辅助检查结果没有证据否定职业病危害因素与病人临床表现之间有必然联系的，在排除其他治病因素后，应该诊断为职业病。承担职业病诊断的医疗卫生机构在进行职业病诊断时，应该组织三名以上取得职业病诊断资格的职业医师集体诊断。职业病诊断证明书应当由参与诊断的医师共同签署，并经承担职业病诊断的医疗卫生机构审核盖章。工伤保险保障的是法定职业病法定职业病是指国家根据经济状况、科技水平以及医疗能力等因素以立法形式确定的疾病。通常法定职业病将职业病病种限定在一定的范围之内。卫生部于2002年颁布的《职业病目录》例举的职业病种类为十类115种。随着科学技术的进步、医疗卫生水平的提高、鉴定能力的改进，法定职业病例举的种类会有所增加，我国职业病的范围主要有以下几个方面。尘肺，共13种，主要包括矽肺、煤工尘肺、石墨尘肺、碳墨尘肺等。职业性放射性疾病，共11种，主要包括外照射放射病、内照射放射病、放射性皮肤病、放射性肿瘤等。物理因素所致职业病，共5种，包括中暑、减压病、高原病、航空病、局部振动病。生物因素所致职业病，共3种，包括炭疽、森林脑炎和布氏杆菌病职业性皮肤病，共8种，主要包括接触性皮炎、电光性皮炎、痤疮、溃疡等。职业性眼病，共3种，包括化学性眼部灼伤、电光性眼炎、职业性白内障。职业性耳鼻喉口腔疾病，共3种，包括噪音聋、铬鼻聋和耳酸蚀病。职业性肿瘤，共8种，包括石棉所致的肺癌和间皮癌、苯所致的白血病、氯甲醚所致的肺癌。其他职业病，共5种，包括金属烟热、职业性哮踹、职业性变态反应性肺泡炎、棉尘病及煤矿井下工人黄囊炎。案例1：上班期间在上厕所的途中摔倒是否算工伤?某企业职工小王在上班期间因内急上厕所，摔了一跤而受伤，当地劳动保障部门认为上班入厕属于私事，与工作无关，不属于工作原因，不认定为工伤，请问是否正确？案例1分析：当地社会保障部门的认定是错误的。理由是：该职工与用人单位已经建立了劳动关系；发生的伤害属于工作时间、工作场所；我国没有任何法律禁止上班时间上厕所，故上厕所并非私事。资料来源：/info/laodong/gszrrd/2010122286998.html案例2：职工加班途中发生机动车事故可否认定为工伤？

赵某，某企业职工。2012年“五一”期间，公司安排赵某加班一天。5月1日早八点，赵某在驱车赶往公司上班途中，赵某驾驶的汽车与出租车相撞，发生交通事故。赵某受伤被送往医院作了截肢手术。当地交通部门经过调查后认定，该起事故赵某承担20%的责任。那么，赵某是否可以认定为工伤？ 案例2分析：赵某可以认定为工伤。 《工伤保险条例》第十四条规定，在上下班途中，受到非本人主要责任的交通事故或者城市轨道交通、客运轮渡、火车事故伤害的,可以认定为工伤。这里的上下班途中，既包括正常上下班时间途中，也包括职工加班加点后的上下班途中。 本案中，赵某按照公司安排于节日加班途中受到伤害，属于上下班途中发生的机动车事故伤害。在交通事故中，赵某承担20%的责任，非本人主要责任。对此，应该认定赵某为工伤，并根据《工伤保险条例》的有关规定，享受相应的工伤保险待遇。资料来源：刘均.谁都离不开社会保障——人人都应知道的社保知识.人民邮电出版社.2010案例3：外出旅游死亡，是否可以认定为工伤？

2012年1月，某企业组织职工到海南旅游。在旅游的过程中，单位领导分配两名员工合住宾馆的一套房间。一天夜里，一名员工因嫉妒而起杀心，用洗手间的马桶盖将另一名正在熟睡中的员工迫害致死，然后这名员工从16层楼上跳楼自杀。案发以后，死者的家属均要求企业将两人的死亡认定为工伤。那么，这两名员工是否可以认定为工伤？案例3分析：二人都不能认定为工伤。 本案中，杀人者已经触犯了国家的法律，为了逃避法律的严惩，选择了跳楼自杀，杀人者的行为已经触犯了国家的有关法律，显然不能认定为工伤。本案中的被害人，在睡梦中。惨遭杀害。对于被害人来说，其所遭受的伤害是他人的恶意行为，是自己无法预测的人身风险。显然，是不可预见的意外伤害。问题的关键在于，企业组织集体旅游是否应当界定为工作。如果企业组织的集体旅游属于工作，被害人就可以认定为工伤；如果企业集体旅游不属于工作，就不能认定为工伤。企业集体旅游虽然是用人单位组织安排的，但是从事的活动与工作无关，不在工伤认定的范围之内，不能认定为工伤。本案中，尽管被害人家属遭受了严重的精神、物质损失，但是被害人遭害不能认定为工伤、对于被害人以及家属的损失，可以通过其他有关的法律途径解决。资料来源：刘均.谁都离不开社会保障——人人都应知道的社保知识.人民邮电出版社.2010案例4：在工作现场犯病，是否可以认定为工伤？

王某，患有高血压疾病多年。2011年1月，王某在工作现场犯病，经住院治疗后痊愈。那么，王某是否可以认定为工伤？案例4分析：王某不能认定为工伤《工伤保险条例》第十五条规定，职工有下列情形之一的，视同工伤①在工作时间和工作岗位，突发疾病死亡或者在48小时内经抢救无效死亡的。

②在抢险救灾等维护国家利益、公共利益活动中受到伤害的。

③职工原在军队服役，因战、因工致残，已取得伤残军人证，到用人单位后旧伤复发的。本案中，王某在工作现场突发疾病、治愈，不符合工伤认定的条件，不能认定为工伤。资料来源：刘均.谁都离不开社会保障——人人都应知道的社保知识.人民邮电出版社.2010案例5：替人工作受伤，是否可以认定为工伤？

2011年8月，李某到北京打工，在一家食品厂工作。2012年10月25日，李某代替临时有事的同事上岗，在操作和面机时手指被绞伤，厂里的职工把李某送到医院治疗。事后，厂方支付了李某的住院医药费。李某出院后，无法再从事原来的工作。在这种情况下，李某请求单位认定为工伤，并重新安排工作岗位。但是，厂方却认为，李某是代替他人上班的，不能算作工伤。由于该食品厂坚持不申报李某为工伤，李某向当地劳动保障行政部门申请认定为工伤。那么，替人工作受伤，是否可以认定为工伤？案例5分析：本案中，李某虽然是替人工作受伤，但是，其受伤是在工作时间、工作地点发生的，是由于工作而受到伤害的，应该认定为工伤。资料来源：刘均.谁都离不开社会保障——人人都应知道的社保知识.人民邮电出版社.2010案例6：因见义勇为负伤，是否可以认定为工伤？

2011年5月，牛某被聘为某医药公司工人。2013年3月4日，牛某自发组织四位朋友外出游玩，违章进入“禁止通行”的铁路隧道。当他们正在隧道行走的时候，某次列车即将通过的鸣笛声不断。此时，牛某等四人已经退到安全地带，而李某由于只注意到正前方开来的某次客车，却没有发现另一列车已骤然驶近其身后。牛某见状，将李某推出道外，而牛某本人却因躲闪不及，被机车手扒杆撞伤头部。牛某立即被送往医院抢救，后来又转到外地医院继续治疗，经过一年多的治疗，牛某的生命虽然得以保全，但是却变成了植物人。那么，牛某是否可以被认定为工伤？案例6分析：牛某可以被认定为工伤。本案中，牛某等人违章进入“禁止通行”的铁路隧道，是由过失责任的。但是，牛某是为了抢救李某才负伤的，救人是导致牛某负伤的直接原因，牛某的行为是见义勇为、值得称颂的行为，其受到的伤害应该得到特殊的补偿，因此，可以认定牛某为工伤。资料来源：刘均.谁都离不开社会保障——人人都应知道的社保知识.人民邮电出版社.2010案例7：钟点工意外摔伤是否被认定为工伤？

李某是山西省太原市某家政服务公司的钟点工。2012年4月，李某在擦玻璃时从六楼摔下来，长期住在医院治疗，住院医药费用比较昂贵。针对李某受伤损失的赔偿问题，产生了一些责任纠纷，家政服务公司、用户、钟点工之间就各自应承担的责任争论不休。某家政服务公司认为，本公司与钟点工签有协议，协议中明确规定了各自的职责。根据协议的规定，钟点工在从事高空作业时，必须系有安全带；违规操作者，发生意外事故伤害的，责任自负。用户认为，自己在使用钟点工时，已将费用支付给了家政服务公司，并强调，如果发生意外伤亡事故，用户不承担责任。那么，钟点工意外摔伤是否可以被认定为工伤？案例7分析：钟点工意外摔伤应该被认定为工伤。本案中，某家政服务公司是依法注册的法人单位，李某受雇于某家政公司，二者之间具有劳动合同关系。家政服务人员在擦玻璃时从楼上摔下致伤，属于从事本单位日常生产、工作而受伤，应当认定为工伤。家政服务公司与钟点工在劳动合同协议中虽然明确规定了各自的职责，但是，对违规操作者发生伤亡事故责任自负的约定是违法的，是无效的民事行为，因此家政公司应当向受伤人员提供相应的工伤保险待遇。诚然，由于钟点工的违规操作，给用人单位造成了一定的经济损失，某家政服务公司在该钟点工康复并领取工资后，可以每月从其工资中扣除不高于20%的部分作为赔偿。资料来源：刘均.谁都离不开社会保障——人人都应知道的社保知识.人民邮电出版社.2010案例8：劳务关系中，因工作死亡如何处理

李某退休后被原企业某机械公司返聘，双方签订了《临时劳动协议》。2011年8月，李某右手被机器切伤，司法鉴定结论为：“右手丧失功能，构成九级伤残。”李某向人民法院起诉时称，自己是退休返聘在工作中受伤，他认为双方是劳务关系，原企业应按照人身损害赔偿的法律规定，承担他的伤残赔偿金和精神抚慰金及各项经济损失共计5万元。企业则辩称与李某之间系劳动关系，应按工伤确定赔偿，而非损害赔偿。案例8分析：第一、退休人员不再属于可以建立劳动关系的主体。我国《劳动法》第2条明确规定：“在中华人民共和国境内的企业、个体经济组织（以下统称用人单位）和与之形成劳动关系的劳动者，适用本法。国家机关、事业组织、社会团体和与之建立劳动合同关系的劳动者，依照本法执行。”而且我国《宪法》也特别规定了公民的劳动权利，这种劳动权利是与生俱来的，是法律赋予每个公民的权利，且人人平等，不因民族、种族、性别、宗教信仰和文化程度不同而受歧视。然而，出于对一些特殊人群的保护，《劳动法》也对这种权利作出了限制，如未满16周岁不能就业，而达到一定年龄的老年劳动者应当依法退休，从此享受相关社会保险待遇。自然人出现年龄过高或丧失劳动能力的情形时，应当对其予以保护，而不可再要求其继续履行劳动义务。资料来源：刘均.谁都离不开社会保障——人人都应知道的社保知识.人民邮电出版社.2010因在此情况下，继续劳动极可能对自然人的健康甚至生命产生不利影响。之所以这样规定劳动者达到一定年龄后“应该”退休，是从劳动者身体健康、劳动技能等方面考虑的。虽然法律承认劳动者退休后仍能够发挥余热，但其已不再具备劳动法意义上的“劳动者”资格。从社会保险关系上看也是如此，员工退休后即无须继续购买社保，并开始享受养老保险待遇，社保机构不接受一个退休员工一面享受养老保险，一面又继续购买工伤保险。再则老年人再就业的如与用人单位之间形成的是劳动关系，则意味着老年人与青壮年人无区别，如此操作导致最终受到伤害的必然是老年人，因为老年人无论从体力还是精力方面均无法与青壮年人相提并论。尤其在市场经济高度发展的今天，要求老年人与年轻人一样工作，显然是不足取的。因此，企业聘用退休员工的，不成立劳动关系，不受《劳动法》及其他劳动法规调整，只成立民法意义上的劳务关系。

第二、劳务关系下员工发生工伤的，不适用《工伤保险条例》，企业应按照人身损害标准赔偿。《工伤保险条例》调整的是用人单位与劳动者之间的劳动关系，前提是存在劳动关系。劳动保障行政机关在受理工伤认定申请时，应当首先审查被侵害主体与用人单位是否形成符合劳动法规定的劳动关系，只有构成劳动法意义上的劳动关系，才能依法进行实体审查并作出是否认定为工伤的决定。如果不具备上述条件则不能认定为工伤，被侵害主体也就不能获取工伤保险的各种待遇，从而防止社会保险基金的不当支付。聘请退休员工不构成劳动关系，因此退休员工发生工伤，不适用《工伤保险条例》。劳务关系下发生工伤，企业要按照人身损害标准赔偿，该标准重于工伤赔偿标准。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。如前所述，劳务关系不属于《工伤保险条例》调整的劳动关系，企业作为雇主应向被聘用的退休人员承担人身损害赔偿责任。与工伤赔偿标准相比，人身损害赔偿标准明显加重了企业的责任。如：工伤保险由社保基金承担，人身损害赔偿由企业承担；人身损害中的伤残补偿与死亡补偿标准高于工伤中的标准；人身损害赔偿包括精神损失，但不包括工伤赔偿。综上所述，李某与该企业构成劳务关系，李某所受损害应按人身损害进行赔偿。思考：·“过劳死”是否是工伤？4.工伤申请时间《工伤保险条例》第十七条职工发生事故伤害或者按照职业病防治法规定被诊断、鉴定为职业病，所在单位应当自事故伤害发生之日或者被诊断、鉴定为职业病之日起30日内，向统筹地区劳动保障行政部门提出工伤认定申请。遇有特殊情况，经报劳动保障行政部门同意，申请时限可以适当延长。用人单位未按前款规定提出工伤认定申请的，工伤职工或者其直系亲属、工会组织在事故伤害发生之日或者被诊断、鉴定为职业病之日起1年内，可以直接向用人单位所在地统筹地区劳动保障行政部门提出工伤认定申请。

按照本条第一款规定应当由省级劳动保障行政部门进行工伤认定的事项，根据属地原则由用人单位所在地的设区的市级劳动保障行政部门办理。用人单位未在本条第一款规定的时限内提交工伤认定申请，在此期间发生符合本条例规定的工伤待遇等有关费用由该用人单位负担。

案例9：提交工伤认定的申请是否有时间限制？蔡某，某企业职工。2011年5月，蔡某在工作中受伤，经过1个多月的治疗后出院，继续上班，蔡某伤残。2013年10月，蔡某所在的企业向劳动保障行政部门申请工伤认定。蔡某是否可以认定为工伤？提交工伤认定申请是否有时间限制？

案例9分析：劳动保障行政部门不能认定蔡某为工伤。工伤认定是工伤保险给付待遇的前提条件。《工伤保险条例》第十七条规定，职工发生事故伤害或者按照职业病防治法规被诊断、鉴定为职业病，其所在单位应当自事故伤害发生之日或者被诊断鉴定为职业病之日起30日内，向统筹地区劳动保障行政部门提出工伤认定申请。遇有特殊情况，经报劳动保障行政部门同意，申请时限可以适当延长。用人单位未在规定的时限内提交工伤认定申请，在此期间发生符合《工伤保险条例》规定的工伤待遇等有关费用由用人单位负担。用人单位未按前款规定提出工伤认定申请的，工伤职工或者直系亲属、工会组织在事故伤害发生之日或者被诊断、鉴定为职业病之日起1年内，可以直接向用人单位所在地统筹地区劳动保障行政部门提出工伤认定申请。

本案中，蔡某2011年5月发生工伤事故，2013年10月申请工伤认定，已经超过了《工伤保险条例》规定认定工伤的时限，因此不能认定为工伤、蔡某因此受到的损失，应该由企业承担。资料来源：刘均.谁都离不开社会保障——人人都应知道的社保知识.人民邮电出版社.20105.工伤申请材料

《工伤保险条例》第十八条提出工伤认定申请应当提交下列材料：工伤认定申请表与用人单位存在劳动关系（包括事实劳动关系）的证明材料③医疗诊断证明或者职业病诊断证明书（或者职业病诊断鉴定书）。工伤认定申请表应当包括事故发生的时间、地点、原因以及职工伤害程度等基本情况。工伤认定申请人提供材料不完整的，劳动保障行政部门应当一次性书面告知工伤认定申请人需要补正的全部材料。申请人按照书面告知要求补正材料后，劳动保障行政部门应当受理。6.工伤鉴定工伤鉴定是一项技术性很强的工作，也是工伤保险的一个重要环节，因为劳动者遭遇工伤事故或职业病后，需要有相应的技术鉴定，以确定是否属于工伤事件，导致伤害的严重程度，这是决定劳动者遭受伤害后能否享受工伤待遇以及享受哪一等级待遇的直接依据，因此，工伤鉴定是落实工伤保险待遇的基础和前提条件。所谓工伤鉴定，是指劳动者因工伤事故或职业病致残后，由国家法律规定的工伤鉴定机构对其丧失劳动能力的程度进行鉴定以确定伤残等级的法定检验与评价。在国际上，对工伤的鉴定通常有两种方法：①劳动能力鉴定。这种鉴定办法是按照同年龄、同性别的健康人群的平均劳动能力作为对照标准，评价劳动者致残后所具有的劳动能力大小。它的优点是比较客观，可比性强；缺点是评价指标多，操作复杂。国际劳工组织一般把因工伤造成的劳动能力丧失分为如下四类：一是永久完全丧失劳动能力；二是永久部分丧失劳动能力；三是暂时完全丧失劳动能力；四是暂时部分丧失劳动能力。中国一般因工伤造成的劳动能力丧失分为如下三类：一是完全丧失劳动能力；二是大部分丧失劳动能力；三是部分丧失劳动能力在进行丧失劳动能力鉴定时，大多数国家对因工造成的劳动能力丧失均从以下两个方面进行鉴定：一是人身能力丧失。它是指因工伤而使个人人身的适应性受到损害。人身适应性损害是参照同年龄、同性别的正常健康人群的状况来进行鉴定的。在对人身能力进行鉴定时，一般只考虑其损害的程度，而不考虑其受到损害后所带来的可能的经济或职业后果。二是工作能力丧失。它是指因工伤而使个人继续从事工作的能力所受到的损害。丧失工作能力的鉴定不是以具体的职业为依据进行衡量，而是以个人继续从事原工作或获取新的工作并赚取收入的机会为依据进行衡量，这种机会是在考虑了个人受到伤害的严重性、伤害的特征、受伤前工作的情况、年龄以及康复前景等因素后仍然可以被个人所获取的。②致残程度鉴定。这种鉴定办法是按照器官损伤、功能障碍、医疗依赖三个方面将工伤、职业病伤残程度分解为相应等级。它并不直接评价劳动者劳动能力的丧失程度，而是通过致残程度的相对严重性，来间接反映劳动能力的损害程度。它的优点是不直接测试劳动者伤残后的劳动能力，操作较为简单；缺点是不能准确反映劳动者劳动能力的损失程度。中国目前对工伤的鉴定采取的是劳动能力鉴定的方法，从劳动功能障碍程度和生活自理障碍程度两个方面，对劳动者因工致残后的劳动能力进行等级鉴定。其中劳动功能障碍分为10个伤残等级，最重的为一级，最轻的为十级；生活自理障碍分为3个等级，即生活完全不能自理、生活大部分不能自理和生活部分不能自理。7.工伤保险待遇与其他社会保障项目相比，工伤保险待遇无论在给付项目、给付标准还是给付期限上，更为优厚。尽管各国的工伤保险待遇不尽相同，但归纳起来，大体上包括如下3种：①医疗待遇。医疗待遇是指劳动者因工伤所发生的合理的医疗费用，主要包括挂号费、住院费、医疗费、药费、就医路费等，一般由国家或雇主负责支付，而不由劳动者本人负担。多数国家对于工伤保险的医疗待遇远远优于普通医疗保险待遇，包括康复及交通费用。例如，美国的工伤医疗待遇规定，工伤人员可以报销医疗费、住院费，获得医疗期间的收入补偿以及医疗交通补贴。也有些国家是等同于医疗保险或由医疗保险费用支付。例如，德国的工伤医疗待遇规定，劳动者因工伤而发生的全部医疗保健、职业性康复和医疗器械的费用一般由疾病基金资助；严重伤害由事故基金资助。我国医疗待遇的支付：一是工伤医疗费用，包括治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付；二是康复性治疗费用，即工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行康复性治疗的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付；三是辅助器具安装配置费用，即工伤职工因日常生活或者就业需要，经劳动能力鉴定委员会确认，可以安装假肢、矫形器、假眼、假牙和配置轮椅等辅助器具，所需费用按照国家规定的标准从工伤保险基金支付；

四是住院伙食补助费。职工住院治疗工伤的，由所在单位按照本单位因公出差伙食补助标准的70%发给住院伙食补助费；五是转外地治疗的交通、食宿费。经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医的，所需交通、食宿费用由所在单位按照本单位职工因公出差标准报销。工伤职工治疗非工伤引起的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理②工资待遇职工因工资遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照《条例》的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。③伤残待遇伤残待遇包括以下三个部分：Ⅰ.一次性伤残补助金。职工因工致残被鉴定为一级至十级伤残的，由工伤保险基金支付伤残职工本人6～24个月工资的一次性伤残补助。具体标准为：一级伤残为27个月的本人工资；二级伤残为25个月的本人工资；三级伤残为23个月的本人工资；四级伤残为21个月的本人工资；五级伤残为18个月的本人工资；六级伤残为16个月的本人工资；七级伤残为13个月的本人工资；八级伤残为11个月的本人工资；九级伤残为9个月的本人工资；十级伤残为7个月的本人工资。Ⅱ.伤残津贴。职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，从工伤保险基金按月支付伤残津贴，标准为：一级伤残为本人工资的90%；二级伤残为本人工资的85%；三级伤残为本人工资的80%；四级伤残为本人工资的75%；工伤职工达到退休年龄并办理退休手续后，停发伤残津贴，按照国家有关规定享受基本养老保险待遇。基本养老保险待遇低于伤残津贴的，由工伤保险基金补足差额。职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，由用人单位和职工个人以伤残津贴为基数，缴纳基本医疗保险费。职工因工致残被鉴定为五级、六级伤残的，保留与用人单位的劳动关系，由用人单位安排适当工作。难以安排工作的，由用人单位按月发给伤残津贴，标准为：五级伤残为本人工资的70%，六级伤残为本人工资的60%，并由用人单位按照规定为其缴纳应缴纳的各项社会保险费。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由用人单位补足差额。经工伤职工本人提出，该职工可以与用人单位解除或者终止劳动关系，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。Ⅲ.生活护理费。工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，从工伤保险基金按月支付生活护理费，生活护理费按照生活完全不能自理、生活大部分不能自理和生活部分不能自理3个不同等级支付，其标准分别为统筹地区上年度职工月平均工资的50%、40%和30%。④死亡待遇职工因工死亡待遇包括丧葬补助金、供养亲属抚恤金和一次性工伤补助金三个部分，由其直系亲属按照下列规定从工伤保险基金领取：丧葬补助金。标准为：6个月的统筹地区上年度职工月平均工资供养亲属抚恤金。按照职工本人工资的一定比例发给由因工死亡职工生前提供主要生活来源、无劳动能力的亲属，标准为：配偶每月40%，其他亲属每人每月30%，孤寡老人或者孤儿每人每月在上述标准的基础上增加10%。核定的各供养亲属的抚恤金之和不应高于因工死亡职工生前的工资。一次性工亡补助金。标准为：标准为上一年度全国城镇居民人均可支配收入(2009年全年城镇居民人均可支配收入17175元)的20倍。伤残职工在停工留薪期内因工伤导致死亡的，其直系家属享受丧葬补助金待遇。一级至四级伤残职工在停工留薪期满后死亡的，其直系亲属可以享受丧葬补助金、供养亲属抚恤金待遇。案例10：职工刘某遭遇工伤，医疗期为12个月，医疗期结束后进行评残，他属一级伤残，需全部护理依赖。刘某受伤前一年月平均工资为2000元，当地上年职工月平均工资为1000元，计算刘某应享受的待遇。案例10分析：伤残津贴：2000×90%=1800元一次性伤残补助金：2000×27=5400元每月应享受的工伤护理费：1000×50%=500元案例11：职工李某因工死亡，其供养的直系家属为配偶和一个年未满18岁的子女。李某工亡前一年月平均工资为3000元，当地上年月平均工资为2000元，上一年度全国城镇居民人均可支配收入为19000元，计算李某亲属应得赔偿。案例11分析：丧葬补助金：2000×6=12000元按月支付供养亲属抚恤金：配偶：3000×40%=1200元子女：3000×30%=900元一次性工亡补助金：19000×20=380000元8.工伤保险待遇给予的终止工伤保险待遇给付的终止是指工伤职工失去享受工伤保险待遇的条件，没有资格享受工伤保险待遇。《工伤保险条例》规定，工伤职工有下列职工之一的，停止享受工伤保险待遇。①丧失享受待遇的条件如果工伤职工在享受保险待遇期间，其伤情发生了变化，不再具备享受保险待遇的条件，如劳动能力得以完全恢复而不需要工伤保险制度提供保障时，就应当停发工伤保险待遇。②拒不接受劳动能力鉴定如果工伤职工无正当理由，拒不接受劳动能力鉴定，一方面工伤保险待遇无法确定，另一方面也表明工伤职工并不愿意接受工伤保险制度提供的帮助，对此，就不应享受工伤保险待遇。③拒绝治疗如果无正当理由，拒绝接受治疗，不仅对恢复劳动能力没有帮助，而且还可能贻误治疗时机。因此，拒绝接受治疗的职工不得享受工伤保险待遇。④被判刑正在收监执行被判刑收监执行是指公民违反刑法构成犯罪而被司法机关依法判处拘役或者有期徒刑、无期徒刑后，根据《中华人民共和国监狱法》的规定收监执行刑罚进行改造。工伤职工被判刑收监执行，丧失了人身自由，与外界的接触存在诸多限制。同时，《中华人民共和国监狱法》规定，监狱设立医疗、生活和卫生设施，罪犯的医疗保健列入监狱所在地区的卫生、防疫计划。劳改人员再起被改造期间，基本生活是得到国家保障的，不应该再享受工伤保险待遇。资料来源：刘均.谁都离不开社会保障——人人都应知道的社保知识.人民邮电出版社.2010第三节工伤预防与职业康复现代工伤保险在给予劳动者工伤补偿的同时，通常还把工伤预防与职业康复紧密结合起来，以便更好地发挥其在维护社会稳定、保护和促进生产力发展方面的作用。一些国家的实践证明，工伤保险向工伤预防领域发展，可以减少工伤事故和职业病的发生率，降低工伤保险基金的支出；而为工伤劳动者提供职业康复，亦可以尽快恢复或提高工伤劳动者丧失或削弱的功能，使其能够重新适应社会生活。1.工伤预防是指实现防范工伤事故和职业病的发生，减少工伤事故和职业病的隐患，改善和创造有利于劳动者健康的、安全的生产环境和工作条件，保护劳动者在生产和工作环境中的健康与安全。工作预防工作注重在生产工作全过程中对工伤事故、职业病的防范和降低其发生率，注重对已经发生的工伤事故、职业病加以总结和科学研究、分析。工伤预防与工伤保险之间存在着即相区别又相联系的关系。两者的区别表现在：工伤预防侧重于对安全生产过程中工伤事故和职业病的“事先防范”，而工伤保险则侧重于对工伤事故和做职业病的“事后处理”。两者的区别表现在：两者是同一事物的两个方面，工伤预防工作搞得好，措施得力，可以减少或避免工伤事故和职业病的发生率，从而减少工伤保险待遇的支付和与之相关的大量善后工作。工伤预防的具体措施主要包括以下方面：一是通过缴费手段和费率机制将企业是否重视安全与本企业经济利益相联系；二是通过工伤保险基金中的一小部分，开展预防的研究工作；三是通过各种手段，对工伤预防进行宣传教育和培训工作。2.职业康复是指综合使用药物、器具、疗养、护理、就业咨询、职业能力测定、就业前的职业教育与训练、就业安置等多种手段，帮张因工伤残者基本恢复正常人所具备的工作、生活能力和心理转台的一项工作。第四节各国工伤保险实践1.工伤保险的发展过程

现代意义上的工伤保险经历了两个发展过程：一是近代私法中的雇主过失赔偿制度到无过失赔偿；二是从私法中的雇主责任到社会保障法意义上的社会保险。过去的工伤保险雇员因职业而发生的伤害和疾病都是通过对雇主提出侵权诉讼而获得赔偿的，雇主只有在存在过失的情况下才承担法律责任。由于侵权诉讼遵循谁主张谁举证的原则，雇员往往因为举证困难或诉讼费用过高等原因得不到赔偿。随着工人运动的不断发展，工业发达的老牌资本主义国家逐渐形成了无过失赔偿制度，并通过立法使工伤赔偿从侵权诉讼中分离出来，工伤保险问题也逐步从私法领域向社会保险领域发展。资料来源：郑尚元.工伤保险法律制度研究.北京：北京大学出版社.2004邓大松.社会保险.中国劳动社会保障出版社.20091884年德国颁布的《劳工伤害赔偿法》是世界上第一部工伤保险法。这部法律的颁布拉开了工伤保险立法的序幕。1897年英国颁布的《大不列颠雇工赔偿法》1898年法国颁布的《雇主对因工负伤丧失劳动能力和死亡的赔偿责任的法律》。据有关资料统计，至1995年，全球共有159个国家和地区实行了各类的工伤保险。其中，采取社会保险方式的国家和地区有98个，采取雇主责任制方式的国家和地区有25个，采取强制性公营或私营保险方式的国家和地区有14个。1964年国际劳动组织通过的《工伤事故和职业病津贴公约》，标志着工伤赔偿制度正式发展成为了工伤补偿制度，雇员的保障大大增强。资料来源：邓大松.社会