第9章知识产权法律制度1

第九章知识产权保护法

本章结构知识产权保护概述1商标法3专利法2著作权法4与贸易有关的知识产权协定5中国的知识产权保护法6第一节知识产权保护概述一、知识产权概念与特点（一）知识产权的含义及其范围

“知识产权”这一概念是从西文引入的。其英文为IntellectualProperty，严格说应译为“智慧财产权”、“智力财产权”。由于20世纪中期中国的众多学者在翻译、介绍国外有关这方面的法律、研究成果时，使用“知识产权”这一名词，因而逐渐为大多数人接受，尤其在有关立法中也被普遍使用。不过应指出的是，中国台湾、香港的许多学术专著更多使用的是“智慧财产权”。知识产权是指智力成果的创造人对所创造的智力成果和工商活动的行为人对所拥有的标记依法所享有的权利的总称。知识产权是一种与物权、债权并列的独立的民事权利。1．世界知识产权组织关于知识产权的界定1967年建立的世界知识产权组织（WordIntellectualPropertyOrganization，WIPO）在《建立世界知识产权组织公约》中采取了较为广义的知识产权划分方法。根据该公约第2条第7款规定，知识产权应包括下列权利：(1)关于文学、艺术及科学作品有关的权利；（2）关于表演艺术家的演出、录音和广播的权利；（3）关于在一切领域中因人的努力而产生的发明；（4）关于科学发现的权利；（5）关于工业品式样的权利；（6）关于商品商标、服务商标、厂商名称和标记的权利；（7）关于制止不正当竞争的权利；（8）在工业、科学及文学艺术领域的智力创作活动所产生的权利。2.WTO关于知识产权的划分

作为WTO重要组成部分的《与贸易有关的知识产权协定》（AgreementonTrade-RelatedAspectsofIntellectualPropertyRights,TRIPs）在其第1条中列明了其所管辖的知识产权的范围，它们是：版权及邻接权；商标权；地理标志权；工业品外观设计权；专利；集成电路的布图（拓扑图）设计权；未披露信息的保护权。其中“未披露信息的保护”（ProtectionofUndisclosedInformation）主要指对“商业秘密”的保护，也包括对“技术秘密”（know-how）的保护。对“商业秘密”的保护问题，各国学术界及司法界争议颇多，焦点集中在商业秘密是否能作为一种财产权加以保护。（二）知识产权的特征

特征1客体的无形性2法定性3专有性4地域性5时间性二、知识产权的国际保护根据互惠或对等原则签订双边协议签订多边国际条约（一）知识产权的保护途径全称是《国际保护工业产权巴黎公约》，简称为《巴黎公约》。参加《巴黎公约》的国家成立了一个保护工业产权的国际同盟，称为巴黎同盟。巴黎同盟设有大会、执行委员会与国际局。（二）保护工业产权巴黎公约概述国民待遇原则

每一个缔约国必须将其法律给予或将来可能给予本国国民的保护同等地给予其他缔约国国民；非缔约国的国民，如果在缔约国内有住所或有真实、有效的商业营业所，应享有与缔约国国民同样的待遇。优先权原则

发明和实用新型为12个月；外观设计和商标注册为6个月专利权与商标权独立原则

缔约国国民在各缔约国就同一发明创造所取得的专利权或就同一商标标识所取得的商标权是相互独立原则《伯尔尼公约》于1886年9月9日签订于瑞士首都伯尔尼是世界上第一个保护版权的国际公约共有150多个国家参加了《伯尔尼公约》（三）保护文学艺术作品伯尔尼公约概述国民待遇原则

任何缔约国国民的作品，或者非缔约国国民首先在缔约国出版的作品，在其缔约国所受到的保护，应当与该缔约国法律现在给予和今后可能给予本国国民作品的保护相同自动保护原则独立保护原则

各缔约国所提供的著作权保护，不受作品在起源国受保护状况的影响原则一般作品：作者有生之年及其死后50年匿名或假名作品：作品合法公开之日起50年合作作品：最后去世的作者去世后50年电影作品：作者同意公映后50年

如未公映，则自作品摄制完成后50年摄影作品及作为艺术品加以保护的实用美术作品

不少于自该作品完成时算起25年保护期限1994年4月15日，乌拉圭回合多边贸易谈判结果最后文件在马拉喀什订立，在4个附件中，附件1中的附件1A是“货物贸易多边协定”，附件1B是“服务贸易总协定及附件”，附件1C是“与贸易有关的知识产权协定”TRIPs第一次以协定的形式将知识产权的国际保护在WTO的文件中作出了正式规定，第一次把商标、专利与版权的各种知识产权的保护合并为一体，第一次与国际贸易相联系，从而第一次把世界贸易组织（WTO）成员应尽的义务扩大到国际知识产权保护的适用领域。（四）《与贸易有关的知识产权协定》意义内容版权与邻接权；商标权；地理标志权；工业品外观设计权；专利权；集成电路布图（拓扑图）设计权；未披露过的信息专有权。内容与规则基本原则国民待遇原则

各成员应给予其他成员国民不低于本国国民的待遇，除非在《巴黎公约》、《伯尔尼公约》、《罗马公约》或《集成电路知识产权保护条约》中已规定的例外。最惠国待遇原则

任一个成员向另一成员的国民所给予的任何利益、优待、特权和豁免都应立即无条件的给予其他成员国的国民透明度原则争端解决原则行政终局决定的司法审查原则内容与规则1.它在传统的知识产权保护的原则———国民待遇原则的基础上采纳了国际贸易中通行的“最惠国待遇”原则2.它规定了较高的知识产权保护标准3.它特别规定了保护知识产权的实施4.规定了不同发展水平的国家实施TRIPs的不同时间

成员应于生效后1年内实施，发展中国家成员的适用时间为5年，最不发达国家的适用时间为11年5.它规定了适用世界贸易组织争端解决机制总结一、授予专利的范围与条件

能够授予专利的范围十分广泛，一切技术领域中的任何发明，不论是产品发明还是方法发明，只要其具有新颖性、创造性并适合于工业应用，均可获得专利。但是，各国对专利的授予一般还要涉及以下几个问题：

（1）违反公共秩序和道德的发明，一般都规定不授予专利。不过这项规定的应用是与国家的阶级实质密切相关的。（2）科学发现和自然科学基础原理，因不能在工农业生产上直接应用，不授予专利。（3）某些物质发明，如以化学方法获得的物质，以原子核变换的方法获得的物质以及食品、饮料等，大多数国家不给专利，但少数工业发达国家则授予专利。其制造方法一般也可以取得专利。

（4）动植物新品种，许多国家不给专利，少数国家规定授予专利。

（5）诊断医疗方法和药品，也是少数国家授予专利。

（6）计算机程序（软件），极少数国家授予专利。第二节专利法我国发明、实用新型的授权范围不授予专利权的项目

不授予专利的情形违法对违反国家法律、社会公德或者妨害公共利益的发明创造，不授予专利权。1）发明创造本身违法：伪造货币的技术2）与公共秩序相抵触：赌具3）不违法、不违背公共利益，但用于非正常领域可能造成危害：探测雷达测速装置、万能钥匙（1）科学发现；

（2）智力活动的规则和方法；

（3）疾病的诊断和治疗方法；

（4）动物和植物品种；

（5）用原子核变换方法获得的物质。专利权的客体专利权的客体发明实用新型外观设计解决美学问题是关于产品的设计、以产品的形状、图案和色彩为要素发明特点种类法律要求发明应当包含创新发明必须利用自然规律发明是具体的技术性方案发明1、产品发明2、方法发明新颖性创造性实用性积极条件消极条件新颖性新颖性公开的方式公开的标准以出版物的方式公开以其他方式公开（电台、口头）以使用方式公开地域标准时间标准世界新颖性本国新颖性发明完成的时间发明申请的时间发明实用新型创造性具有实质性特点和进步突出的实质性特点和显著的进步创造性实用性实用性判断标准实用性能够制造或者使用，有实施方案可重复实施指该发明或者实用新型能够制造或者使用，并且能够产生积极效果。同时产生积极效果授予外观设计专利权的新颖性条件授予专利权的外观设计，应当同申请日以前在国内外出版物上公开发表过或者国内公开使用过的外观设计不相同和不相近似，并不得与他人在先取得的合法权利相冲突。---出版物公开，绝对新颖性使用公开，相对新颖性专利权的取得（程序）专利权的取得专利权取得原则发明专利权取得的程序归属原则----先申请原则优先权原则申请初步审查并予以公开形式审查实质审查通过或复审专利复审委员会实用新型、外观设计专利权的内容专利权的内容专利权的限制专利权的内容强制许可不视为侵权行为独占实施权转让权许可使用权专利权的期限、终止（一）专利权的期限

专利权只是在法定的期限内有效，并受到法律保护。超过法律规定的有效期限，专利权就自行消灭。我国《专利法》规定，发明专利权的期限为20年，实用新型专利权和外观设计专利权的期限为10年，均自申请日起计算。（二）专利权的终止

专利权的终止就是专利权的失效。专利权的终止有两种情况：①期限届满自然终止；②在期限届满前终止，其条件是：没有按规定缴纳年费的，专利权人以书面声明放弃其专利权的。专利权在期限届满前终止的，由国务院专利行政部门登记和公告。

第三节商标法2013年全球最知名公司品牌价值排名排名所属行业品牌品牌价值（百万美元）品牌价值上升比例1Technology苹果185,0711%2Technology谷歌113,6695%3TechnologyIBM112,536-3%4FastFood麦当劳90,256-5%5SoftDrinks可口可乐78,4156%6TelecomsAT&T75,50710%7Technology微软69,814-9%8Tobacco万宝路69,383-6%9CreditCardVISA56,06046%10Telecoms中国移动55,36818%一、商标的分类根据构成要素根据使用对象的不同根据使用目的按知名度的高低和保护范围按使用者商品商标服务商标防御商标

证明商标集体商标普通商标驰名商标制造商标销售商标联合商标

根据构成成分或状态划分视觉商标听觉商标（音响商标如美、欧共体、俄）味觉商标（气味商标、美）平面立体（如德、我国）文字商标图形商标组合商标根据构成成分或状态划分如电器类：

商标权的客体二、商标的法律要求合法性显著性新颖性商标不得违反的禁用条款具有区别作用

注册商标不得违反的禁用条款不与其他的已注册或正在申请的商标相同或近似不得与在先权利相冲突商标的禁用条款—不得做商标1、同中华人民共和国的国家名称、国旗、国徽、军旗、勋章相同或者近似的，以及同中央国家机关所在地特定地点的名称或者标志性建筑物的名称、图形相同的；2、同外国的国家名称、国旗、国徽、军旗相同或者近似的，但该国政府同意的除外；3、同政府间国际组织的旗帜、徽记、名称相同或者近似的。但经该组织同意或者不易误导公众的除外4、与表明实施控制、予以保证的官方标志、检验印记相同或者近似的，但经授权的除外。5、同“红十字”、“红新月”的标志、名称相同或者近似的。但商标明显有其他含义的不受此限，如“BLUECROSS（蓝十字）”6、带有民族歧视性的；7、夸大宣传并带有欺骗性的；8、有害于社会主义道德风尚或者有其他不良影响的。

县级以上行政区划的地名或者公众知晓的外国地名，不得作为商标。但是，地名具有其他含义或者作为集体商标、证明商标组成部分的除外；已经注册的使用地名的商标继续有效。（应当注意）商标的禁用条款---不得做注册商标

（1）仅有本商品的通用名称、图形、型号的。

提示：本商品的通用名称、图形、型号可以作为商标使用，只是不能注册。

（2）仅仅直接表示商品的质量、主要原料、功能、用途、重量、数量及其他特点的。

（3）仅由商品自身的性质产生的形状、为获得技术效果而需有的商品形状（例如铅笔的六边形）或者使商品具有实质性价值的三维形状直接表示商品、服务的其他特点

表示商品时令的：中秋(月饼)表示商品结构特征的：滚筒（洗衣机）表示商品型号的：502（胶）表示商品或者服务的工艺的：手绣（刺绣加工）表示商品使用方式或者提供服务的方式的：即冲（快餐面表示商品颜色的：白色（香皂）表示商品或者服务的特定消费者的：男子（香水）表示商品状态的：固体（饮料）表示商品或者服务的风味及特色的：川味（香肠）表示商品其他特点的：天然（饮料）、加厚（毛衣）三、商标注册申请和审查核查

1.申请在先原则

（1）判断先后的标准为“申请日”，如果两个申请人在同一日就相同或者类似的商标申请注册的，商标权授予“使用在先”的当事人；

（2）同日使用或均未使用的，申请人之间可以协商解决，协商不成的，由商标局裁定。

2.优先权原则

（1）申请人自其商标在外国第一次提出商标注册申请之日起“6个月内”，又在中国就相同商品以同一商标提出商标注册申请的，享有优先权。

（2）商标在中国政府主办的或者承认的国际展览会展出的商品上首次使用的，该商标的注册申请人自该商品展出之日起6个月内享有优先权。商标权的初步审定商标的初步审定商标异议程序商标权的初步审定自商标初步审定公告之日起三个月内申请注册的商标经商标局审查后，认为符合商标法有关规定，予以初步审定并予以公告任何人时间异议主体异议复审当事人对商标局的异议裁定不服的，可以向商标评审委员会提出异议复审申请当事人对商标评审委员会的裁定不服的，可以自收到通知之日起三十日内向人民法院起诉【例题·单选题】甲公司于2005年3月1日在美国第一次提出某商标的注册申请，根据商标法的有关规定，甲公司在中国就相同商品以同一商标在中国提出申请，其申请在（）之前提出的，可以享有优先权。

A.2005年6月1日

B.2005年9月1日

C.2005年12月1日

D.2006年3月1日四、注册商标的变更、续展、转让

（一）注册商标的变更注册商标需要改变其标志的，应当重新提出注册申请，注册商标需要变更注册人的名义、地址或者其他注册事项的，应当提出变更申请。

（二）注册商标的续展

1.注册商标的有效期为10年，自“核准注册之日”起计算

2.注册商标有效期满，需要继续使用的，应当在期满前6个月内申请续展注册；在此期间未能提出申请的，可以给予6个月的宽展期。宽展期满仍未提出申请的，注销其注册商标；

3.续展注册可以无限制地重复进行，每次续展注册地有效期为10年，自该商标上一次有效期满次日起计算。

【例题·单选题】甲公司在2003年10月18日申请注册“婴宝”商标。2004年5月10日该商标被核准注册。根据商标法规定，该公司第一次申请商标续展的最后截止期限是（）。

A.2013年10月18日

B.2014年4月18日

C.2014年5月10日

D.2014年11月10日五、注册商标专用权的保护

侵犯注册商标专用权的行为：

1.未经商标注册人的许可，在同一种商品或类似商品上使用与其注册商标相同或者近似的商标的

2.销售侵犯注册商标专用权的商品的

3.伪造、擅自制造他人注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的注册商标标识的

4.未经商标注册人同意，更换其注册商标并将该更换商标的商品又投入市场的第四节著作权法又称版权，是指作者及其他著作权人依法对文学、艺术和科学、工程技术等作品所享有的各项专有权利。作品必须是作者创作活动的产物，而不是抄袭别人的作品作品不论其内容如何，都必须以一定的形式表现出来，以便别人能够看到、听到与触到

一、著作权法概述著作权特点或称著作权人，是指依法对文学、艺术和科学作品享有著作权的人。演绎作品：演绎者合作作品：合作作者汇编作品：汇编者影视作品：制片人职务作品：作者或法人、其他组织（一）著作权的主体和客体主体不得视为作者的情形：为他人创作进行组织工作提供咨询意见提供物质条件案例：甲教授完成一本学术专著，现有以下人员主张自己也是该书的作者乙主任：“我曾经为该课题申请经费进行了组织协调，并主持过这个课题的研讨会”丙研究生：“我曾经为甲教授的这项研究查找资料，还帮他抄写过一部分手稿”丁讲师：“我曾经撰写过该书的两章，尽管甲教授后来对这两章作了较大的修改，但基本上保持了原稿的结构和内容”戊教授：“甲教授曾多次与我讨论有关的学术问题，我提出的一些意见已被他采纳”文学、艺术和科学领域内具有独创性并能以某种有形形式复制的智力成果。

文学作品；口述作品；音乐、戏剧、曲艺、舞蹈、杂技艺术作品；美术、建筑作品；摄影作品；电影作品和以类似摄制电影方法创作的作品；工程设计图、产品设计图、计算机软件、地图、示意图等图形和模型作品；计算机软件客体发表权署名权修改权保护作品完整权转载权（二）著作权的内容人身权复制权