第七章股东与股东权

公司法第七章股东与股权

公司股东股东权对小股东的保护和救济

第一节股东一、股东的概念二、股东的类型三、股东资格的取得、变更与灭失一、股东的概念股东：是指与公司有投资关系并因此对公司享有权利和承担义务的人。准确的表述应该为：股东是指持有公司股权或股份的人。公司股东与公司债权人同为与公司有投资关系的人，但是至少有以下区别：1、债权人获取固定利息，债权融资成本进入公司经营成本；股东收益与公司经营情况休戚相关，获取的是剩余索取权，因而享有剩余控制权，参与公司治理，确保有剩余可供索取。2、从法律上看，债权人在公司之外；而股东在公司之内，有内外之别。二、股东类型1、依据股东是否为自然人，可分为自然人股东与法人股东（1）自然人股东投资创业关乎基本人权，人人均可成为股东乃各国通例，即无论是否具有完全民事行为能力，无论本国人还是外国人，均可成为股东。对自然人股东的至少有两种限制情形：1）发起人股东的民事行为能力和住所限制；2）公务员作为股东的禁止或限制。这里要注意在我国公务员不得成为公司的发起股东，不得参与公司得实际经营；而通过上市公司的股票交易而成为股东，并非完全禁止，而是依法限制。（2）法人股东法人股东主要受到以下限制：1）党政机关和军队不能成为法人股东；2）商业银行原则上不得为非金融公司的股东；3）公司不得成为自己的股东。2、依据取得股东资格的原因和时间不同，可分为原始股东和继受股东（1）原始股东即创设公司的股东。有行为能力和住所的限制；（2）继受股东通过股权或股份转让、继承、赠与、合并等方式获得股东身份。3、依据投资动机，可分为经营股东、投机股东和投资股东经营股东投资目的在于参与公司的经营管理，大多数原始股东为经营股东；投机股东投资目的在于投机性，具有赌博冒险性，通过股市赚取差价的股民大多为此类股东；投资股东投资目的不在于参与经营，而在于年底公司盈利后分配股利。4、依公司类型，可分为有限责任公司股东与股份有限公司股东在我国两者有一定差异：有限公司股东股份公司股东股权与股份称谓股权股份转让自由性受限制√优先购买权√×非货币财产出资√以发起人股东为限记载于股东名册所有股东记名股份持有人知情权范围查阅会计账簿√×股东会议召集和主持持有10％的表决权√连续持股≥90日股东会议提案权无明确规定持股达3％以上且会议10日前提起派生诉讼的资格√持股和持股时间分别≥1％和180日股权或股份回购请求权范围对合并和分立决议有异议√√连续5年不分配红利√×转让主要财产√×应解散时，决定不解散的√×三、股东资格的取得、变更与灭失1、股东资格的取得方式原始取得和继受取得2、股东名册与股东资格的取得和变动（1）股东名册的记载事项股东名册：是指记载股东及其持股与变动情况的簿册。由公司备置股东名册是各国通例。至于记载事项大同小异（见后表）。我国缺少对记载股东所持股份种类的要求。股东名册记载事项中国大陆中国台湾日本英国美国有限公司股份公司有限公司股份公司股东姓名、住所√√√√√√√出资/持股数额√√√√√√√股单/股票种类√√√√√√股份种类√√√√取得的日期√√√√√丧失股东身份日期√3、股东资格的灭失股东资格的灭失是指股东因法定原因或程序，其姓名或名称被股东名册删除，从而丧失股东身份。丧失股东资格的主要事由：（1）股权或股份因买卖或赠与而转让，受让人姓名或名称已登录于股东名册；（2）股份或股权被依法没收后，未能赎回；（3）公司回购自己的股份；（4）股份或股权设质后，被依法处分的；（5）有限公司的自然人股东死亡后，而合法继承人继承该股权受到限制。注意：股东会议无权开除股东。第二节股东权一、股东权的概念二、股东权的性质三、股东权的类型四、股权的表现形式一、股东权的概念股东权，即股权，狭义是指股东因与公司投资关系而享有的权利，广义还应包括股东的义务。股权法律关系实质上是股东基于其地位而与公司之间形成的法律关系。二、股权的性质1．所有权说该说认为：股权的性质属于物权中的所有权，是股东所有权和公司法人所有权并存，称之为“所有权的二重结构”。2．债权说该说认为，股东享有债权，公司欠股东债。3.社员权说该说认为，股权是股东基于其在营利性社团中的社员身份而享有的权利，属于社员权的一种，包括财产权和管理参与权。

4.独立民事权利说该学说认为股权是一种自成一体的独立权利类型，与物权、债权均不同。是股东出资的对价，兼有请求权和支配权的属性，既有自益权，也包含共益权。对各种学说的评价所有权说：股东的出资一旦投入公司，便成为公司财产，公司对其享有所有权，股东对公司财产不能行使任何所有权意义上的权能，也不得以其履行法院对股东个人债务的判决，该说逻辑不通。如表：财产所有人股东对公司财产股东对股票或股单占有√×√使用√×√收益√×√处分√×√执行判决之义务√×√债权说：该说混淆了股权融资与债权融资的本质差异，不能成立。也无法解释股东出资后为什么不能抽回。社员权说：股东权具有资格性。没有股东资格就谈不上股东权，从这个意义上看，该说有合理性。但股东利用公司从事商行为的终极目的并非为了该资格，而是为了获得投资回报，故股东权并非纯粹社员权。独立民事权利说该说正确，但该说并不能解释这个独立的民事权利到底为何物？故我们以此界定股东权。三、股东权的类型（一）法定类型：《公司法》第4条：公司股东依法享有资产收益、参与重大决策和选择管理者等权利。1.参与权即参与公司重大决策、参与公司管理或选择管理者的权利。（1）出席或委托代理人出席股东(大)会行使表决权，但无表决权股除外－－优先股股东例外。表决权一般情况按出资比例或所持股份行使，但新法规定有限公司可按章程约定比例行使表决权，股份公司按股份表决。（第43条，第104条）表决事项为《公司法》规定的由股东会决议的事项。（2）股东也具有选举和被选举公司董事、监事的权利。（3）少数股东的召开临时股东会议的提议权和提案权。（公司法第40、41、101、102、103条即是具体规定，同学们课后要领会理解）2.知情权查阅公司章程、股东(大)会会议记录以及财务会计报告等有关资料的权利。公司法第28、97条、98条规范了知情权。股东可查阅的范围有限公司股份公司章程、股东名册√√公司债券存根×√股东会议记录√√董事会、监事会会议决议√√财务会计报告√√会计账簿√×3.监督权（1）通过股东会和监事会行使监督权。（2）了解公司经营情况，对公司的经营提出建议或者质询的权利。4.股权或股份处分权依法转让出资或股份的权利。5.利益请求权（收益权）（1）股利分配请求权。一般按其实缴出资比例或所持股份取得股利。（公司法第35条规定：有限公司可按章程规定比例分配；第167条规定：股份公司章程另定除外）（2）公司终止后对公司剩余财产的分配请求权。（第187条规定：按出资比例或股份比例分配）6.新股优先认购权公司原有的股东对新股有优先认购权。7.行使股东诉权一为自己利益之诉，是损害赔偿之诉，也称为“直接诉讼”。二为公司利益之诉，也称“代表诉讼”或“派生诉讼”。公司法第21、22、152、153条规范了诉权。8.异议股东股份回购请求权公司法第75、143条进行规范。9、公司解散请求权公司法第183条（二）学理分类1.自益权与共益权这是依股权行使的目的和内容为标准进行的划分。自益权，是指股东以自己的利益为目的而行使的权利。如：股利分派请求权，剩余财产请求权等。多为财产权利。共益权，是指股东以自己的利益并兼以公司的利益为目的而行使的权利。多为管理权利。如：出席股东(大)会的表决权等参与权或监督权。2.固有权和非固有权。这是依股权性质为标准进行的划分。固有权又称不可剥夺权，是公司法赋予股东的，不得以公司章程或股东(大)会决议予以剥夺或限制的权利。非固有权又称可剥夺权，是指依公司章程或股东(大)会决议可剥夺或可限制的权利。共益权多属于固有权，而自益权多属于非固有权。3.单独股东权和少数股东权单独股东权是指可以由股东一人单独行使的权利。少数股东权是指持有已发行股份（股权）一定比例以上的股东才能行使的权利。4.一般股东权与特别股东权一般股东权是指公司的普通股东即可行使的权利。特别股东权则是指专属于股东中特定人的权利。股东权在有限公司表现为出资证明书－称谓为股权或出资，在股份公司表现为股票－称谓为股份。（一）股权或出资（有限公司）出资在狭义上通常是指有限责任公司股东对公司所作的投资及所形成的相应资本份额。1、出资转让的概念出资转让是指有限责任公司的股东依照法律或公司章程的规定将自己的出资转让给他人的行为。四、股东权的表现形式2、出资转让的方式及限制出资转让有两种方式：一是公司内部的出资转让，即股东将出资转让给现有股东；二是公司外部的出资转让，即股东将出资转让给现有股东以外的其他投资者。【案例】甲系丙与乙的婚生女，乙与丙离婚后与丁结婚，2005年，乙、丁和戊分别出资25万元、25．5万元、5000元设立戊有限责任公司，该公司章程中未对股东去世后其出资如何处理做出约定。2006年5月，乙因车祸不治而亡。甲得知其父死亡的消息后，向人民法院起诉要求继承其父在有限责任公司中的财产。因甲住在外地，不愿参与公司经营，甲遂请求人民法院判令将乙的股权转让给丁，转让所得现金归自己所有。审理中，丁同意甲与自己共同继承乙的股权，但拒绝购买乙的股权。[问题](1)甲可否继承其父乙的股权并当然取得股东身份?(2)法院可否判令丁购买甲应继承的股权?(3)由于甲与丁就乙的股权处理达不成一致意见，法院能否将戊解散进行清算，随后甲、丁依继承法的规定予以继承?公司法第72条有限责任公司的股东之间可以相互转让其全部或者部分股权。股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意。股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意，其他股东自接到书面通知之日起满30日未答复的，视为同意转让。其他股东半数以上不同意转让的，不同意的股东应当购买该转让的股权；不购买的，视为同意转让。经股东同意转让的股权，在同等条件下，其他股东有优先购买权。两个以上股东主张行使优先购买权的，协商确定各自的购买比例；协商不成的，按照转让时各自的出资比例行使优先购买权。公司章程对股权转让另有规定的，从其规定。第73条人民法院依照法律规定的强制执行程序转让股东的股权时，应当通知公司及全体股东，其他股东在同等条件下有优先购买权。其他股东自人民法院通知之日起满20日不行使优先购买权的，视为放弃优先购买权。第76条自然人股东死亡后，其合法继承人可以继承股东资格；但是，公司章程另有规定的除外。第75条有下列情形之一的，对股东会该项决议投反对票的股东可以请求公司按照合理的价格收购其股权：(一)公司连续五年不向股东分配利润，而公司该五年连续盈利，并且符合本法规定的分配利润条件的；(二)公司合并、分立、转让主要财产的；(三)公司章程规定的营业期限届满或者章程规定的其他解散事由出现，股东会会议通过决议修改章程使公司存续的。自股东会会议决议通过之日起60日内，股东与公司不能达成股权收购协议的，股东可以自股东会会议决议通过之日起90日内向人民法院提起诉讼。其含义为：（1）股东之间可以自由转让其全部或者部分出资，即股东之间的转让不受限制。（2）外部转让，须经其他股东过半数（人数）同意；不同意转让的股东应当购买该转让的出资，如果不购买该转让的出资，视为同意转让。（3）股东对其他股东转让的出资在同等条件下享有优先购买权。两个以上股东主张行使优先购买权的，协商确定各自的购买比例；协商不成的，按照转让时各自的出资比例行使优先购买权。（4）因法院强制执行转让股权的，其他股东有优先购买权。（5）因法定原因股东行使股权回购请求权的，公司可依据与该股东达成的股权收购协议或法院的判决收购该股权。（6）自然人股东死亡的，除公司章程另有规定外，其合法继承人可继承该股东的股权。（7）公司除依法回购股权或依法院强制执行程序转让股权外，公司章程可对股权转让作另行规定。3、出资转让的程序《公司法》第74条：依照本法第72条、第73条转让股权后，公司应当注销原股东的出资证明书，向新股东签发出资证明书，并相应修改公司章程和股东名册中有关股东及其出资额的记载。对公司章程的该项修改不需再由股东会表决。

（二）股份（股份公司）1、概念股份是股份有限公司股东持有的、均分公司全部资本的基本构成单位，也是划分股东权利义务的基本构成单位。2、特征（1）不可分性：股份是公司资本构成的最小单位，具有不可分性。（2）金额性（3）平等性：一是指每份股份所代表的金额相等。二是指每份股份所代表的股权相等。（4）可转让性3、股份的表现形式－股票（1）概念：是公司签发的证明股东所持股份的凭证。股份与股票形同表里，股份是股票的价值内容，股票是股份的存在形式，股票不能离开公司股份而存在。（2）特征1）股票是一种证权证券，而非设权证券。2）股票是一种有价证券。3）股票是一种要式证券。4）股票是一种流通证券。5）股票是一种永久性证券。6）股票是一种风险证券。40

股票票样（1）41股票票样（2）41

股票票样（2）42股票票样（3）42

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股票票样（4）（3）股票分类1）根据股票上是否记载股东姓名或名称，股票分为记名股票和无记名股票公司法§130，公司发行的股票可以为记名，也可以为无记名股票。公司向发起人、法人发行的股票，应当为记名股票。区分的意义：第一，股东权行使的方式不同。第二，股票的转让方式不同。2）根据股票发行有无票面金额，分为面额股票（额面股票）和无面额股票面额股票是指在股票票面上记载金额的股票。许多西方国家的公司法对股票的最低面额作了明确规定。无面额股票是指在股票票面上不记载金额的股票。这种股票仅在票面上表明所占公司全部资产的比例，即注明多少股，它的价值随公司财产的增减而变动，又称为分数股或比例股。3）根据股东承担风险程度和享受权利的不同，股票可以分为普通股和优先股普通股：是指在公司的经营管理和盈利及财产的分配上享有普通权利的股份，代表满足所有债权偿付要求及优先股东的收益权与求偿权要求后对企业盈利和剩余财产的索取权，它构成公司资本的基础，是股票的一种基本形式。

普通股股票是风险最大的股票（股利收益不确定、收益及剩余资产清偿顺序在债务利息和优先股股息之后、股价波动较大）普通股股东的基本权利公司经营决策参与权收益分配权剩余资产分配权优先认股权优先股：优先股是指由股份有限公司发行的在分配公司收益和剩余资产方面比普通股股票具有优先权的股票。约定股息率（优先股有固定的股息，不随公司业绩好坏而波动，并已可以先于普通股股东领取股息）；优先分派股息和清偿剩余资产（优先于普通股股东）；表决权受到一定限制；股票可由公司赎回。4）根据投资主体的不同，可以分为国家股股票、法人股股票和个人股股票国家授权投资的机构或国家授权的部门持股的股票是国家股法人持股的股票即为法人股社会公众持股即为个人股。国家股股票一般不得转让，法人股股票限制转让，个人股股票得自由转让。5）根据股票上市地点及所限定的投资者，我国将股票分为A股、B股、H股、N股和S股A股即人民币普通股，它是由我国境内公司发行，供境内机构、组织和个人（不含台、港、澳投资者）以人民币表明面值并以人民币认购和交易的普通股股票B股股票即人民币特种股票，是指以人民币标明股票面值，以外币认购和进行交易，专供外国和我国香港、澳门、台湾地区的投资者购买，现在，B股股票亦可由境内个人用外币购买。H股指注册地在内地、上市地在香港的外资股。H是HongKong的字首，同理，在纽约和新加坡上市的股票分别称为N股和S股。当然，还可以分为表决权股和无表决权股；流通股和非流通股。6）根据股票收益能力划分，股票可分为：蓝筹股在海外股票市场上，投资者把那些在其所属行业内占有重要支配性地位、业绩优良，成交活跃、红利优厚的大公司股票称为蓝筹股。红筹股该概念诞生于1990年代初期的香港股票市场。中华人民共和国在国际上有时被称为红色中国，相应地，香港和国际投资者把在境外注册、在香港上市的那些带有中国大陆概念的股票称为红筹股。根据股票收益能力划分，股票可分为（续）：成长股、收入股、垃圾股（如ST股票）ST股票“ST”—“SpecialTreatment”ST股票，即需作特别处理的股票。根据沪深证券交易所股票上市规则规定，当上市公司出现财务状况或其他状况异常，导致投资者对该公司前景难以判断，可能损害投资者权益的情形，交易所将对其股票实行特别处理。4、股份的转让公司法138－143条进行了规范，前面曾讲过，同学们自己看书。

第三节对小股东的保护和救济一、中小股东的权利二、中小股东保护和救济的主要机制三、我国公司法对小股东的保护机制一、中小股东的权利1、公司事务参与权为增强小股东参与公司事务的能力，公司法为其提供了以下机会：（1）在董事会和监事会不召集股东会议时，持有公司表决权10％以上的公司股东可自行召集股东会议，股份公司股东行使此权利还需连续持股90日以上。（2）单独或合并持有3％以上股份的股份公司股东，可在股东会议召开前10日提出临时议案。董事会接受的，则应通知其他股东并将其提交股东会议审议。（3）在股份公司选举董事、监事方面享有累积投票权。这可以增强小股东表决权的力量，使得代表其利益得董事或监事可能当选。2、救济权针对小股东在公司决策方面的弱势地位，为其提供多种事后救济为各国通例。（1）股东会议、董事会决议有瑕疵的，小股东可以请求法院确认该决议无效或撤销该决议。（2）董事或高管违反法律、法规或公司章程的规定，损害股东利益的，股东可以直接提起诉讼。（3）董事、监事和高管或他人侵害公司合法权益，公司怠于行使诉权的，小股东可以提起代表诉讼。（4）异议股东的股权或股份回购请求权。*（5）特定情形下的解散公司请求权。有限公司股东股份公司股东股权或股份回购请求权范围对合并和分立决议有异议√√连续5年不分配红利√×转让主要财产√×应解散时，决定不解散的√×二、中小股东保护和救济的主要机制（一）股东代表诉讼权1、概念股东代表诉讼（representativeaction),也称股东派生诉讼（derivativeaction）或间接诉讼（indirectaction)，是指在公司合法权益受到侵害而公司怠于行使诉权时，股东代表公司旨在为公司利益而提起的诉讼。我国公司法第152条正式确立该制度。股东直接诉讼是指当股东的合法权益受到公司或董事、监事、高管的侵害，股东为维护自身利益而提起的诉讼。股东直接诉讼与代表诉讼的比较代表诉讼直接诉讼诉权归属公司股东目的股东自己利益侵害来源内部√√外部√×先诉请求√×结果归属胜诉公司自己败诉起诉的股东2、股东代表诉讼的资格除被告股东应当然排除之外，各国或地区主要用持股数量和连续持股时间来界定股东代表诉讼的原告资格。国家或地区中国内地美国英国日本法国中国台湾有限公司股份公司持股量1股权1％股份1股1股1股0.5-5%1%连续持股时间无180日当时持股无6个月无1年3、公司先诉的请求既为代表诉讼，若公司愿意行使诉权，自然无需代表了，故各国均设有让公司提起诉讼的前置程序。这就是通常所说的“穷尽公司内部救济”（exhaustionofinternalremedies）原则。国家或地区中国内地美国日本中国台湾被告董事、高管监事会、监事公司公司监事会监事董事会、执行董事×董事会第三人任选其一公司等待期30日90日30日30日（二）公司解散请求权1、概述公司解散请求权是指在公司陷入困境或僵局时，股东享有请求解散公司的权利。该项权利是在穷尽其他救济措施之后不得已而为之。属于打破公司僵局的激进手段。我国公司法第183条引入该制度。2、适用的事由我国采用概括式立法模式，只要式公司经营管理发生严重困难，继续存续会使股东利益受到重大损失，通过其他途径不能解决的，即可适用该救济。3、适用条件我国将其作为少数股东权，即无论是有限公司还是股份公司，股东均需持股达到总股份的10％，才能行使该项权利，我国明确地将不能通过其他途径解决作为前提条件。（三）累计投票制累积投票制，是股份公司董事选举的一种制度，每一股东有权获得的选票数，为其持有股份与应选出董事人数之乘积。我国公司法第106条第一款规定，股东大会选举董事、监事，可以依照公司章程的规定或者股东大会的决议，实行累积投票制。可知，董事的选任方式仍然属于公司自治事项。我国公司法第106条第2款规定，本法所称累积投票制，是指股东大会选举董事或者监事时，每一股份拥有与应选董事或者监事人数相同的表决权，股东拥有的表决权可以集中使用。假定一个很简单的例子：某公司有两个股东，股本为100股，A股东持有60股，B股东有40股，公司采用累积投票制选举5位董事。则，A有300个表决权（60×5），B有200个表决权（40×5）。策略一：如果A股东直接把300个表决权平均分摊给自己的五位候选人，而B股东采取了集中投票的做法，投票的结果可能是：A1-60、A2-60、A3-60、A4-60、A5-60，B1-67、B2-66、B3-65、B4-1、B5-1所得选票代表选举权较多者当选为董事，这样B股东有三人当选，而A股东仅有两人当选。B股东的策略有很大冒险性，因为按常规思路，他只能保证有两人当选。策略二：如果A股东知道了B当选三人的企图，适当调整其选票，就可以选举四位董事。结果可能是：A1-73、A2-74、A3-75、A4-76、A5-2，B1-67、B2-66、B3-65、B4-1、B5-1则A股东当选四人，B股东仅当选一人。

三、我国公司法对小股东的保护机制

1、实行累积投票制累积投票制，是指股东大会选举董事或者监事时，每一股份拥有与应选董事或者监事人数相同的表决权，股东拥有的表决权可以集中使用。累计投票制的直接目的，就在于防止大股东利用表决权优势操纵董事、监事的选举，矫正“一股一票”表决制度存在的弊端。按照这种投票制度，股东在选举董事时拥有的表决权总数，等于其所持有的股份数与待选人数的乘积。投票时，股东可以将其表决权集中投给一个或几个候选人，通过这种局部集中的投票方法，能够使中小股东选出代表自己利益的董事、监事，避免大股东垄断全部董事、监事的选任，增强小股东在公司治理中的话语权。

2、少数股东召开股东大会的请求权、召集权和主持权规定董事会或者执行董事不能履行或者不履行召集股东会会议职责、且监事会或者监事不召集和主持的，有限责任公司代表十分之一以上表决权的股东、股份有限公司连续九十日以上单独或者合计持有公司百分之十以上股份的股东可以自行召集和主持。公司法第103条规定了股东提案制度：股份有限公司单独或者合计持有公司百分之三以上股份的股东，可以在股东大会召开十日前提出临时提案并书面提交董事会；董事会应当在收到提案后二日内通知其他股东，并将该临时提案提交股东大会审议。公司法第22条还规定，股东会或者股东大会、董事会的会议召集程序、表决方式违反法律、行政法规或者公司章程，或者决议内容违反公司章程的，股东可以自决议作出之日起六十日内，请求人民法院撤销。但为了防止股东滥用诉权造成公司损失，故该条第3款又规定，“股东依照前款规定提起诉讼的，人民法院可以应公司的请求，要求股东提供相应担保。”

3、股东的知情权公司法第34条授予有限责任公司股东要求查阅公司会计账簿的权利。但规定公司有合理根据认为股东查阅会计账簿有不正当目的，可能损害公司合法利益的，可以拒绝提供查阅，并应当自股东提出书面请求之日起十五日内书面答复股东并说明理由。公司拒绝提供查阅的，股东可以请求人民法院要求公司提供查阅。第98条规定，股份有限公司股东有权查阅公司章程、股东名册、公司债券存根、股东大会会议记录、董事会会议决议、监事会会议决议、财务会计报告，对公司的经营提出建议或者质询。需要注意的是，公司法基于股份有限公司股东人数众多的特点，未授予股份有限公司股东要求查阅公司会计帐簿的权利。

4、确立有限责任公