第12章 强制措施

刑事诉讼法总论12强制措施在这里添加标题内容第一节概述一、强制措施的概念和特点强制措施具有以下特点：

1.有权适用强制措施的主体是公安机关（包括其他侦查机关）、人民检察院和人民法院，其他任何国家机关、团体或个人都无权采取强制措施，否则即构成对公民人身权利的侵犯，严重的构成犯罪；

2.强制措施适用对象是犯罪嫌疑人、被告人，对于诉讼参与人和案外人不得采用强制措施；3.强制措施的内容是限制或者剥夺犯罪嫌疑人、被告人的人身自由，而不包括对物的强制处分和对隐私权的干预；4.强制措施的性质是预防性措施，而不是惩戒性措施；5.强制措施是一种法定措施；6.强制措施是一种临时性措施。二、强制措施与刑罚、行政处罚的区别（一）强制措施同刑罚的区别

1.性质不同

2.对象不同

3.法律根据不同

4.适用的机关不同

5.适用的时间不同

6.稳定程度不同

7.法律后果不同（二）强制措施同行政处罚的区别

1.性质不同

2.对象不同

3.法律根据不同

4.适用的机关不同

5.稳定性不同三、强制措施的体系在外国，一般将强制措施分为三类：第一类是限制人身自由的强制措施；第二类是对物的强制处分，如搜查、扣押等；第三类是对隐私权的干预，如监听、指纹提取、采样等。

（一）我国的强制措施体系我国刑事诉讼中的强制措施则仅指对人身自由的限制性措施。我国刑事诉讼中的强制措施：拘传、取保候审、监视居住、拘留、逮捕。

（二）公民的扭送根据《刑事诉讼法》第82条的规定，对于有下列情形的人，任何公民都可以立即扭送公安机关、人民检察院或者人民法院处理：（1）正在实行犯罪或者在犯罪后即时被发觉的；（2）通缉在案的；（3）越狱逃跑的；（4）正在被追捕的。公民扭送在本质上不属于强制措施，而只是配合公安司法机关采取强制措施的一种辅助手段。（三）保护性约束根据刑事诉讼法第285条第3款的规定，对实施暴力行为的精神病人，在人民法院决定强制医疗前，公安机关可以采取临时的保护性约束措施。（四）强制有关证人出庭根据刑事诉讼法第188条的规定，经人民法院通知，证人没有正当理由不出庭作证的，人民法院可以强制其到庭，但是被告人的配偶、父母、子女除外。四、强制措施的适用原则和应当考虑的因素强制措施的适用要遵循以下几项原则：第一，合法性原则第二，必要性原则第三，相当性原则第四，变更性原则除了应当遵循上述原则以外，还应当考虑下列因素：第一，犯罪嫌疑人、被告人所实施行为的社会危害性越大，采取强制措施的必要性也就越大，选用的强制措施的强度也就越高。第二，犯罪嫌疑人、被告人是否有逃避侦查、起诉和审判或者进行各种妨害刑事诉讼的行为的可能性及可能性大小。其逃避侦查、起诉和审判或者进行各种妨害刑事诉讼的行为的可能性越大，采取强制措施的必要性就越高。第三，公安司法机关对案件事实的调查情况和对案件证据的掌握情况。适用每一种强制措施均有法定条件，只有根据已经查明的案件事实和已有的证据，才能确定对犯罪嫌疑人、被告人具体采用的强制措施种类。第四，犯罪嫌疑人、被告人的个人情况。如其身体健康状况，是否是正在怀孕、哺乳自己婴儿的妇女等，以确定是否对其采用强制措施和采用何种强制措施。五、强制措施的意义第一，可以防止犯罪嫌疑人、被告人逃避侦查、起诉和审判。第二，可以防止犯罪嫌疑人、被告人可能进行妨害迅速查明案情的活动。第三，可以防止犯罪嫌疑人、被告人继续进行犯罪活动。第四，可以防止犯罪嫌疑人、被告人自杀以及发生其他意外事件。第五，可以震慑犯罪分子，鼓励群众积极同犯罪行为作斗争，起到预防犯罪的作用。第六，可以严格规范公安司法机关的诉讼行为，防止滥用权力、侵犯人权的现象发生。第二节拘传一、拘传的概念和意义（一）拘传的概念、特点和意义

拘传，是指公安机关、人民检察院和人民法院对未被羁押的犯罪嫌疑人、被告人，依法强制其到案接受讯问的一种强制方法。它是我国刑事诉讼强制措施体系中最轻的一种。拘传的特点：1.拘传的对象是未被羁押的犯罪嫌疑人、被告人；2.拘传的目的是强制就讯，而不是强制待侦、待诉、待审，因此拘传没有羁押的效力，在讯问后，应当将被拘传人立即放回。拘传与传唤的区别：首先，强制力不同，传唤是自动到案，拘传则是强制到案，拘传的强度要比传唤的强度大得多，因此拘传是一种强制措施，传唤则不是一种强制措施；其次，适用的对象不同，传唤适用于所有当事人，包括犯罪嫌疑人、被告人、自诉人、被害人、附带民事诉讼的原告人和被告人。拘传则仅适用于犯罪嫌疑人、被告人。拘传的意义：1.可以依强制方法保证犯罪嫌疑人、被告人及时到案，接受讯问，参加诉讼活动；2.保证刑事诉讼活动的顺利进行。

（二）拘传同人民警察法规定的留置的区别留置是公安机关的人民警察为维护社会治安，在紧急情况下采取的一种临时处置方法。其目的是为了核查有关人员的身份，初步查明是否存在违法或犯罪事实。拘传同留置的区别：第一，性质不同；第二，有权适用的机关不同；第三，对象不同；第四，时间不同；第五，期限不同。二、拘传的程序

1.由案件的经办人提出申请，填写《呈请拘传报告书》经本部门负责人审核后，由公安局长、人民检察院检察长、人民法院院长批准，签发《拘传证》（法院称为《拘传票》，下同）。2.拘传应当在被拘传人所在的市、县内进行。公安机关、人民检察院或人民法院在本辖区以外拘传犯罪嫌疑人、被告人的，应当通知当地的公安机关、人民检察院或人民法院，当地的公安机关、人民检察院、人民法院应当予以协助。3.拘传时，应当向被拘传人出示《拘传证》。执行拘传的侦查人员或者司法工作人员不得少于2人。4.犯罪嫌疑人、被告人到案后，应当责令其在《拘传证》上填写到案时间。5.讯问结束后，如果被拘传人符合其他强制措施如拘留、逮捕条件的，应当依法采取其他强制措施。如果不需要采取其他强制措施的，应当将其放回，恢复其人身自由。

6.一次拘传的时间不得超过12小时，案情特别重大、复杂，需要采取拘留、逮捕措施的，拘传的持续时间不得超过24小时，不得以连续拘传的形式变相羁押犯罪嫌疑人、被告人。7.在拘传期间，应当保证犯罪嫌疑人的饮食和必要的休息时间。第三节取保候审一、取保候审（一）取保候审的概念和种类

取保候审，是指在刑事诉讼过程中，公安机关、人民检察院、人民法院责令犯罪嫌疑人、被告人提出保证人或者交纳保证金，保证犯罪嫌疑人、被告人不逃避或妨碍侦查、起诉和审判，并随传随到的一种强制方法。

两种取保候审方式：一是保证人保证方式；二是保证金保证方式。两种取保候审方式择其一而用之，而不能同时使用。在司法实践中，对于未成年人和无力交纳保证金者，一般应采取保证人保证的方式。

二、取保候审的适用对象根据《刑事诉讼法》第65条的规定，取保候审适用于下列情形：

1.可能判处管制、拘役或者独立适用附加刑的。

2.可能判有期徒刑以上刑罚，采取取保候审不致发生社会危险性的。

3.患有严重疾病、生活不能自理，怀孕或者正在哺乳自己婴儿的妇女，采取取保候审不致发生社会危险性的。

4.羁押期限届满，案件尚未办结，需要采取取保候审的。

三、取保候审的程序取保候审在适用程序上分为两种情形：一是公、检、法机关根据案件具体情况，直接主动地决定取保候审；二是根据犯罪嫌疑人、被告人及其法定代理人、近亲属或者其所委托的律师的申请，决定取保候审。

（一）取保候审的申请

根据《刑事诉讼法》第65条、第36条和第95条的规定，有权提出取保候审申请的人员包括：犯罪嫌疑人、被告人及其法定代理人、近亲属和辩护人。取保候审的申请，一般应以书面形式提出，只是在特殊情况下，才允许使用口头形式。（二）保证人和保证金《刑事诉讼法》第67条规定，保证人的条件是：

1.与本案无牵连；2.有能力履行保证义务；3.享有政治权利，人身自由未受到限制；4.有固定的住处和收入。保证人应当保证承担如下义务：1.监督被保证人遵守《刑事诉讼法》第69条规定的在取保候审期间应当遵守的规定；2.发现被保证人可能发生或者已经发生违反该规定的行为的，及时向执行机关报告。保证人确认能够履行上述义务后，要由保证人填写《保证书》，并在《保证书》上签名或者盖章。（三）取保候审的决定根据《刑事诉讼法》第64条和第66条的规定，人民法院、人民检察院和公安机关在办理案件的过程中均有权决定对犯罪嫌疑人、被告人采取取保候审。具体做法是，由办案人员提出《取保候审意见书》，经办案部门负责人审核后，由县级以上公安局局长、人民检察院检察长或者人民法院院长审批。（四）取保候审的执行根据《刑事诉讼法》第65条规定，取保候审由公安机关执行。人民检察院和人民法院决定的取保候审，应当将《取保候审决定书》和《执行取保候审通知书》送达公安机关，由公安机关执行。根据《关于取保候审若干问题的规定》第2条第2款的规定，国家安全机关决定取保候审的，以及人民检察院、人民法院在办理国家安全机关移送的犯罪案件时决定取保候审的，由国家安全机关执行。

（五）被取保候审的人在取保候审期间应当遵守的规定以及违反规定的处理被取保候审的人在取保候审期间应当遵守的规定，《刑事诉讼法》第69条分两类情况进行了规定：一类是所有的被取保候审的人都应当遵守的规定：1.未经执行机关批准不得离开所居住的市、县；2.住址、工作单位和联系方式发生变动的，在24小时以内向执行机关报告；3.在传讯的时候及时到案；4.不得以任何形式干扰证人作证；5.不得毁灭、伪造证据或者串供。另一类是根据案件情况而作的选择性规定，即人民法院、人民检察院和公安机关可以根据案件情况，责令被取保候审的犯罪嫌疑人、被告人遵守以下一项或者多项规定：1.不得进入特定的场所；2.不得与特定的人员会见或者通信；3.不得从事特定的活动；4.将护照等出入境证件、驾驶证件交执行机关保存。违反取保候审决定中规定的义务如何处理：保证人保证：对于采取保证人取保候审的方法，被取保候审的犯罪嫌疑人、被告人违反取保候审决定中规定的义务，而保证人未履行保证义务的，对保证人处以罚款。构成犯罪的，依法追究刑事责任。此外，如果被取保候审的犯罪嫌疑人、被告人同时也是附带民事诉讼的被告人，保证人还应当在其保证前附带民事诉讼原告人提起的诉讼请求数额范围内承担连带赔偿责任。保证金保证：对于保证金取保候（守）审的方法，被取保候审的犯罪嫌疑人、被告人违反取保候审决定中规定的义务的，没收已经交纳的保证金的部分或者全部，并且区别情形，责令犯罪嫌疑人、被告人具结悔过、重新交纳保证金、提供保证人，或者变更为监视居住、予以逮捕。（六）取保候审的期间及解除根据《刑事诉讼法》第77条第1款的规定，人民法院、人民检察院和公安机关对犯罪嫌疑人、被告人取保候审最长不得超过12个月。在取保候审期间，不得中断对案件的侦查、起诉和审理。根据《刑事诉讼法》第77条第2款的规定，取保候审在两种情况下应当解除：一是在取保候审期间，发现被取保候审的人属于不应当追究刑事责任的人；二是取保候审的期限已经届满。第四节监视居住一、监视居住的概念和性质

监视居住，是指人民法院、人民检察院、公安机关在刑事诉讼过程中对犯罪嫌疑人、被告人采用的，命令其不得擅自离开住处，无固定住处不得擅自离开指定的居所，并对其活动予以监视和控制的一种强制方法。监视居住是逮捕的替代性措施，主要目的在于降低羁押率，是在强制措施问题上贯彻比例原则的重要体现。二、监视居住的适用对象根据《刑事诉讼法》第72条第1款的规定，人民法院、人民检察院和公安机关对符合逮捕条件，有下列情形之一的犯罪嫌疑人、被告人，可以监视居住：1.患有严重疾病、生活不能自理的；2.怀孕或者正在哺乳自己婴儿的妇女的；3.系生活不能自理的人的唯一扶养人的；4.因为案件的特殊情况或者办理案件的需要，采取监视居住更为适宜的；5.羁押期限届满，案件尚未办结，需要采取监视居住措施的。根据刑事诉讼法第72条第2款的规定，对符合取保候审条件，但犯罪嫌疑人、被告人不能提出保证人，也不交纳保证金的，可以监视居住。三、监视居住的程序（一）监视居住的决定人民法院、人民检察院和公安机关对犯罪嫌疑人、被告人采取监视居住，应当由办案人员提出《监视居住意见书》，经办案部门负责人审核后，由公安局局长、人民检察院检察长、人民法院院长批准，制作《监视居住决定书》和《执行监视居住通知书》。（二）监视居住的执行监视居住由公安机关执行。对于人民法院和人民检察院决定的监视居住，人民法院和人民检察院应当将《监视居住决定书》和《执行监视居住通知书》及时送达公安机关。四、监视居住的场所根据《刑事诉讼法》第73条的规定，监视居住应当在犯罪嫌疑人、被告人的住处执行；无固定住处的，可以在指定的居所执行。对于涉嫌危害国家安全犯罪、恐怖活动犯罪、特别重大贿赂犯罪，在住处执行可能有碍侦查的，经上一级人民检察院或者公安机关批准，也可以在指定的居所执行。

为了防止司法实践中滥用指定居所的监视居住，防止其演化为变相羁押，《刑事诉讼法》第73条分几款专门规定了制约机制，主要内容是：1.不得在羁押场所、专门的办案场所执行；2.在指定居所监视居住的犯罪嫌疑人、被告人有权委托辩护人，并且经侦查机关批准有权同辩护人会见和通信，接受辩护人提供的法律帮助；3.指定居所监视居住的，除无法通知的以外（不得以有碍侦查为理由），应当在执行监视居住后24小时以内，通知被监视居住人的家属；4.人民检察院对指定居所监视居住的决定和执行是否合法实行监督。《刑事诉讼法》第74条还专条规定，指定居所监视居住的期限应当折抵刑期：被判处管制的，监视居住一日折抵刑期一日；被判处拘役、有期徒刑的，监视居住二日折抵刑期一日。五、被监视居住的人应当遵守的规定及违反规定的处理根据《刑事诉讼法》第75条第1款的规定，被监视居住的犯罪嫌疑人、被告人应当遵守下列规定：1.未经执行机关批准不得离开执行监视居住的处所；2.未经执行机关批准不得会见他人或者通信（此处应当不包括同被监视居住人共同生活的家庭成员和一般案件中的辩护律师）；3.在传讯的时候及时到案；4.不得以任何形式干扰证人作证；5.不得毁灭、伪造证据或者串供；6.将护照等出入境证件、身份证件、驾驶证件交执行机关保存。

为了严格监督被监视居住的人遵守上述规定，除了常规监控手段外，刑事诉讼法第76条还专门规定：“执行机关对被监视居住的犯罪嫌疑人、被告人，可以采取电子监控、不定期检查等监视方法对其遵守监视居住规定的情况进行监督；在侦查期间，可以对被监视居住的犯罪嫌疑人的通信进行监控。”违反规定的处理：根据《刑事诉讼法》第75条第2款的规定，被监视居住人违反上述规定，情节严重的，可以予以逮捕；需要予以逮捕的，可以对犯罪嫌疑人、被告人先行拘留。六、监视居住的期限及解除根据《刑事诉讼法》第77条第1款的规定，人民法院、人民检察院和公安机关对犯罪嫌疑人、被告人取保候审最长不得超过6个月。根据《刑事诉讼法》第77条第2款的规定，监视居住在两种情况下应当解除：一是在监视居住期间，发现被监视居住的人属于不应当追究刑事责任的人；二是监视居住的期限已经届满。第五节拘留一、拘留的概念和特点

拘留，是指公安机关、人民检察院在侦查过程中，在紧急情况下，依法临时剥夺某些现行犯或者重大嫌疑分子的人身自由的一种强制措施。拘留的特点：1.有权决定采用拘留的机关一般是公安机关；2.拘留是在紧急情况下采用的一种处置办法；3.拘留是一种临时性措施。二、拘留的条件刑事拘留必须同时具备两个条件：其一，拘留的对象是现行犯或者是重大嫌疑分子；其二，具有法定的紧急情形之一。

《刑事诉讼法》第80条规定：“公安机关对于现行犯或者重大嫌疑分子，如果有下列情形之一的，可以先行拘留：（一）正在预备犯罪、实行犯罪或者在犯罪后即时被发觉的；（二）被害人或者在场亲眼看见的指认他犯罪的；（三）在身边或者住处发现有犯罪证据的；（四）犯罪后企图自杀、逃跑或者在逃的；（五）有毁灭、伪造证据或者串供可能的；（六）不讲真实姓名、住址，身份不明的；（七）有流窜作案、多次作案、结伙作案重大嫌疑的。”

《刑事诉讼法》第163条规定，人民检察院在直接受理的案件的侦查过程中，对于具备上述第4和第5种情形的，有权决定拘留犯罪嫌疑人。三、拘留的程序（一）拘留的决定公安机关如果依法需要拘留现行犯或者重大嫌疑分子，由承办单位填写《呈请拘留报告书》，由县级以上公安机关负责人批准，签发《拘留证》。人民检察院决定拘留的案件，应当由办案人员提出意见，经办案部门负责人审核后，由检察长决定。特殊身份的人员时，需要报请有关部门批准或者备案：1.被决定拘留的人如果是县级以上各级人民代表大会的代表，决定拘留的机关应当立即向其所在的人民代表大会主席团或者常务委员会报告，经过该人民代表大会主席团或者常务委员会批准后，方可执行；2.决定对不享有外交特权和豁免权的外国人、无国籍人采用刑事拘留时，要报有关部门审批，西藏、云南及其他边远地区来不及报告的，可以边执行边报告，同时要征求省、直辖市、自治区外事办公室和外国人主管部门的意见；3.对外国留学生采用刑事拘留时，在征求地方外事办公室和高教厅、局的意见后，报公安部或国家安全部审批。（二）拘留的执行拘留，由公安机关负责执行，执行拘留时，应当注意以下几个问题：1.执行拘留的时候，必须向被拘留人出示《拘留证》，宣布拘留，并责令被拘留人在《拘留证》上签名或按手印。2.公安机关在异地执行拘留的时候，应当通知被拘留人所在地的公安机关,被拘留人所在地的公安机关应当予以配合。3.拘留后，应当立即将被拘留人送看守所羁押，至迟不得超过24小时。4.除无法通知或者涉嫌危害国家安全犯罪、恐怖活动犯罪通知可能有碍侦查的情形以外，应当在拘留后24小时以内，通知被拘留人的家属。5.公安机关对于被拘留的人，以及人民检察院对直接受理的案件中被拘留的人，均应当在24小时以内进行讯问。6.公安机关决定拘留的案件，在执行拘留后，认为需要逮捕的，应当在拘留后3日以内，提请人民检察院审查批准。在特殊情况下，提请审查批准的时间可以延长1日至4日。对于流窜作案、多次作案、结伙作案的重大嫌疑分子，提请审查批准的时间可以延长至30日。

7.人民检察院对直接受理侦查的案件中被拘留的人，认为需要逮捕的，应当在14日以内作出决定。在特殊情况下，可以延长1日至3日。对于不需要逮捕的，应当立即释放；对需要继续侦查，并且符合取保候审、监视居住条件的，依法取保候审或者监视居住。第六节逮捕一、逮捕的概念和意义逮捕，是指公安机关、人民检察院和人民法院，为防止犯罪嫌疑人或者被告人逃避侦查、起诉和审判，进行妨碍刑事诉讼的行为，或者发生社会危险性，而依法剥夺其人身自由，予以羁押的一种强制措施。

逮捕是刑事诉讼强制措施中最严厉的一种，它不仅剥夺了犯罪嫌疑人、被告人的人身自由，而且逮捕后除发现不应当追究刑事责任和符合变更强制措施的条件以外，对被逮捕人的羁押期间一般要到人民法院判决生效为止。二、逮捕的权限根据《宪法》第37条和《刑事诉讼法》第78条的规定，逮捕犯罪嫌疑人、被告人，必须经过人民检察院批准或者人民法院决定，由公安机关进行。三、逮捕的条件

根据我国刑事诉讼法第79条的规定，逮捕需要具备三个条件：一是证据条件；二是罪责条件；三是社会危险性条件。逮捕犯罪嫌疑人、被告人的这三个条件相互联系、缺一不可。（一）证据条件逮捕的证据条件，是有证据证明有犯罪事实。司法实践中一般要求同时具备下列情形：1.有证据证明发生了犯罪事实；2.有证据证明犯罪事实是犯罪嫌疑人实施的；3.证明犯罪嫌疑人实施犯罪行为的证据已有查证属实的。我国刑事诉讼中的逮捕，则既包括逮捕行为又包括逮捕以后的羁押状态。（二）罪责条件逮捕的罪责条件，是可能判处有期徒刑以上刑罚。（三）社会危险性条件逮捕的社会危险性条件，是采取取保候审、监视居住等方法，尚不足以防止发生社会危险性，而有逮捕必要。在考察犯罪嫌疑人、被告人的社会危险性时，一般要考虑以下几点因素：1.案件的性质；2.犯罪嫌疑人、被告人自身情况；3.案件的其他情况。《刑事诉讼法》第79条基于对犯罪嫌疑人、被告人社会危险性的判定，分别规定了应当予以逮捕的几种情况：1.对有证据证明有犯罪事实，可能判处十年以上有期徒刑刑罚的，应当予以逮捕；2.对有证据证明有犯罪事实，可能判处徒刑以上刑罚，曾经故意犯罪或者身份不明的，应当予以逮捕；

3.对有证据证明有犯罪事实，可能判处徒刑以上刑罚，采取取保候审尚不足以防止发生下列危险性的，应当予以逮捕：

（1）可能实施新的犯罪的；（2）有危害国家安全、公共安全或者社会秩序的现实危险的；（3）可能毁灭、伪造证据，干扰证人作证或者串供的；（4）可能对被害人、举报人、控告人实施打击报复的；（5）企图自杀或者逃跑的。四、逮捕的程序（一）逮捕的批准、决定程序1.人民检察院对公安机关提请逮捕犯罪嫌疑人的批准程序根据《刑事诉讼法》第86条的规定，人民检察院审查批准逮捕，除了审查公安机关移送的报捕材料以外，还可以采用下列方法：

（1）可以讯问犯罪嫌疑人，有下列情形之一的，则应当讯问犯罪嫌疑人：A.对是否符合逮捕条件有疑问的；B.犯罪嫌疑人要求向检察人员当面陈述的；C.侦查活动可能有重大违法行为的。（2）可以询问证人等诉讼参与人。（3）可以听取辩护律师的意见，辩护律师提出要求的，应当听取辩护律师的意见。检察机关应当自接到公安机关提请批准逮捕书后的7日以内，分别作出以下决定：(1)对于符合逮捕条件的，作出批准逮捕的决定，制作批准逮捕决定书；(2)对于不符合逮捕条件的，作出不批准逮捕的决定，制作不批准逮捕决定书，说明不批准逮捕的理由。2.人民检察院决定逮捕的程序人民检察院决定逮捕犯罪嫌疑人有以下两种情况：(1)对于人民检察院自己立案侦查的案件，侦查与逮捕应该分别由不同的部门负责，以加强人民检察院的内部制约。(2)人民检察院对于公安机关移送起诉尚未逮捕犯罪嫌疑人的案件，认为需要逮捕的，由审查起诉部门填写《逮捕犯罪嫌疑人审批表》，连同案卷材料和证据，移送审查批捕部门审查后，报检察长或者检察委员会决定。

3.人民法院决定逮捕的程序人民法院决定逮捕被告人也有两种情况：

(1)对于直接受理的自诉案件，认为需要逮捕被告人时，由办案人员提交法院院长决定，对于重大、疑难、复杂案件的被告人的逮捕，提交审判委员会讨论决定。

(2)对于检察机关提起公诉时未予逮捕的被告人，人民法院认为符合逮捕条件应予逮捕的，也可以决定逮捕。

4.对几种特殊犯罪嫌疑人进行逮捕的审批程序（1