第十二章 共同犯罪

第十二章

共同犯罪1共同犯罪的成立2共同犯罪的分类3共同犯罪中的停止形态4共犯者及其刑事责任主要内容一、共同犯罪的成立第25条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪（一）共同犯罪的成立条件主体条件二人以上主观条件故意客观条件共犯行为共同犯罪主体条件二人以上

哥哥（16岁）伙同弟弟（14岁）盗窃商店财物，哥哥负责望风，弟弟负责盗窃，窃得财物价值8000元。自然人单位是否成立共同犯罪？根据犯罪概念的层次化理论，哥哥和弟弟在客观层面上成立共同犯罪。弟弟是主犯，但由于未达到刑事责任年龄，不负刑事责任。哥哥负盗窃罪的刑事责任，属于从犯，可以从宽处罚。人符合刑法规定的作为犯罪主体的条件？主观条件故意犯意联络客观条件共同的犯罪行为彼此配合共同故意甲隐瞒杀人故意，让乙一起教训丙，乙同意。二人对丙共同实施暴力，丙身受重伤，抢救无效死亡。时候查明，甲起主要作用，乙起次要作用。甲乙是否构成共同犯罪？部分犯罪共同说成立共同犯罪，不要求客观行为完全相同，主观故意完全相同，只要有部分相同或重合，就在重合的部分成立共同犯罪。杀人的故意包含了伤害的故意，甲乙在故意伤害罪的范围内成立共同犯罪。甲定故意杀人罪，乙定故意伤害罪。乙作为从犯，可以从宽处罚。存在重合的常见情形1.两罪侵犯的法益具有相似性，重罪包含了轻罪的内容时，在轻罪范围内成立共同犯罪。（故意杀人与故意伤害，绑架与非法拘禁，抢劫与盗窃，强奸与强制猥亵妇女）2.法条竞合（盗窃枪支与盗窃）3.在转化犯中，转化前的行为存在重合（教唆盗窃，转化为抢劫）配合是否一定需要作为的形式呢？不作为+不作为夫妻二人对高烧不退的婴儿不救助共同行为（二）不构成共同犯罪的几种情形1、共同过失

甲乙是同一建筑工地的建筑工人，二人在脚手架上配合拆卸物品，喊“一二三”一起朝下扔东西，结果两人一边干活一边聊天，不慎将离脚手架不远处一路人砸死。2、故意+过失

医生甲故意将药量加大10倍，护士乙在给病人服药时注意力不集中，没有发现这一常识性的错误，致使病人用药后很快死亡。甲：故意杀人罪；乙：医疗事故罪一人故意，一人过失，不成立共同犯罪共犯原则的例外《最高人民法院关于审理交通肇事刑事案件具体应用法律若干问题的解释》（2000年11月10日）第五条

交通肇事后，单位主管人员、机动车辆所有人、承包人或者乘车人指使肇事人逃逸，致使被害人因得不到救助而死亡的，以交通肇事罪的共犯论处。

交通肇事是典型的过失犯罪，作为共同犯罪论处，此为特例。3、故意内容不同

甲用面粉骗乙说是海洛因，让乙去贩卖。没有共同的犯罪故意，不成立共同犯罪甲：诈骗罪；乙：无罪4、同时犯

甲乙不约而同去杀丙，各自向丙射击，甲没命中，而乙命中丙的要害致其死亡。甲：故意杀人未遂；乙：故意杀人既遂没有犯意联络，不成立共同犯罪5、实行过限行为

甲乙密谋共同盗窃，甲在门口望风和接应，乙进入房间窃取财物。乙窃取财物后，为毁灭罪证，放火后离开。甲：盗窃罪；乙：盗窃罪、放火罪放火为过限行为，由乙独自承担6、事后通谋销赃片面共犯片面共犯是指参与同一犯罪的人中，一方认识到自己是在和他人共同犯罪，而另一方没有认识到有他人和自己共同犯罪。

乙正欲对丙实施强奸行为时，甲在乙不知情的情况下，使用暴力将丙打伤，乙得以顺利实施奸淫行为。片面的共同实行甲将乙的妻子丙与他人通奸的照片和一支枪放在乙的桌子上，乙发现后立即产生杀人故意，将丙杀死。片面的教唆片面的帮助甲明知乙正在追杀丙，由于其与丙有仇，便暗中设置障碍物将丙拌倒，从而使乙顺利地杀害丙。片面共犯的分类片面的帮助犯应认定为共同犯罪，不认定共犯对甲的行为无法处理，作为从犯。

但乙不知情，与甲不构成共同犯罪。

片面帮助犯构成共同犯罪，是单向的。（三）间接正犯

在共同犯罪中，正犯也就是实行犯。此外还包括帮助犯和教唆犯。直接正犯——亲自实行间接正犯——利用他人1、间接正犯的概念和特征

间接正犯是指利用他人作为犯罪工具，来实行犯罪。

在间接正犯与被利用者之间不存在共同犯罪的故意。犯罪实行的间接性2、间接正犯的主要类型利用无刑事责任能力的人实施犯罪张三和李四有仇，就让自己12岁的儿子用弹弓去射瞎了李四5岁儿子的眼睛。儿子是张三的犯罪工具，其后果由张三承担利用他人不具有行为性的动作实施犯罪

甲看见乙在梦游，就给了乙一个火把，让他去把丙的房子烧了。乙是甲的工具，其放火的后果由甲来承担。利用他人不知情的行为实施犯罪利用他人的过失行为甲明知前方是王某，却对乙谎称前方有野兽，递给乙一把猎枪让乙射击。乙没仔细看就开了枪，结果打死了王某。甲利用乙杀死了王某，成立故意杀人罪。乙成立过失致人死亡罪。

甲不知道丙坐在高档穿衣镜后面，而乙知道。乙为了杀丙，唆使甲向穿衣镜开枪，穿衣镜被打碎，丙也中弹身亡。利用他人其他的犯罪故意乙利用甲杀死了丙，是故意杀人罪的间接正犯。二人构成故意毁坏财物罪的共同犯罪。利用他人无目的无身份的行为实施犯罪利用他人有故意无目的的行为甲欲实施传播淫秽物品牟利罪的行为，向乙隐瞒牟利目的，利用乙去传播。二者在传播淫秽物品罪的范围内成立共同犯罪，甲是传播淫秽物品牟利罪的间接正犯。利用他人有故意无身份的行为甲乙构成刑讯逼供罪的共同犯罪。甲是间接正犯，乙属于帮助犯。警察甲指使乙对丙实施刑讯逼供间接正犯也属于正犯，无身份者不能构成真正身份犯的正犯，所以乙只能是帮助犯。间接正犯也属于实行犯，因此无身份者不能成为真正身份犯的间接正犯。所以，甲构成刑讯逼供罪的教唆犯。甲指使警察乙对丙实施刑讯逼供甲是否属于间接正犯？利用被害人自身的行为实施犯罪甲带着毁坏财物的意图，欺骗乙：“你家的宠物狗已经感染传染病，赶快灭了吧。”乙信以为真，把价值2万元的狗打死掩埋。甲构成故意毁坏财物罪的间接正犯。下列情形中应当以共同犯罪论处的有哪些？A.甲乙共谋杀丙，到约定的时候，乙因妻子的劝阻没去，由甲一人单独将丙杀死。

B.两公司合谋，相互串通并利用虚假合同、资信证明等方式，在签订和履行某学校教学楼工程的承包合同过程中，骗取学校近百万的资产。

C.甲唆使15岁的中学生乙从某商场偷出金银首饰，然后拿到集市上去销售，分给乙一半赃款。

D.惯窃犯甲某一次酒后向乙某传授在公共汽车上屡屡得手的绝活。第二天，乙就在公共汽车上试手，窃得3000多元的财物。ABC二、共同犯罪的分类必要共犯任意共犯事中共犯事先共犯复杂共犯简单共犯特殊共犯一般共犯01020304任意共犯可以由一个人单独实施的犯罪，由二人以上共同实施而形成的共同犯罪必须由二人以上共同故意实施的犯罪。必要共犯（1）聚众性共同犯罪：如聚众扰乱社会秩序罪（2）集团性共同犯罪：如组织、领导、参加恐怖活动组织罪事前通谋事前共犯事中通谋事中共犯事后通谋不是共犯承继的共同犯罪

甲为了抢劫乙的机动车，用刀将乙刺成重伤。此时，甲的朋友丙路过此地，甲对丙告知了事情的经过，并让丙协助其将乙的机动车开走，丙照办。甲丙是否构成共同犯罪？甲丙构成共同犯罪，属于事中共犯，即承继的共同犯罪。是否构成共同犯罪，主要考虑犯罪行为是否终了。

云南某高山牧区养有新西兰优质奶牛，价值不菲。丁教唆甲某去偷盗奶牛，甲于是独自一人前往牧区，恰好天降暴雨，甲某假借避雨为名进入牛舍，偷牵奶牛出牛舍时被饲养员发现，饲养员大声呵斥甲，甲顿生歹意，杀害饲养员，并将6头新西兰奶牛赶至附近一山洞中暂避。甲又因天黑路滑，遂打手机给其好友牧民乙，嘱咐其速来指引下山路线，牧民乙到后，二人连夜赶牛下山，来到一公路边；此时甲某又打手机给其好友卡车司机丙，嘱咐其速来接应；司机丙开车来到并将奶牛运走，事后四人将奶牛出卖并平分赃款。问：下列选项正确的有（

）

A.

虽然甲某的盗窃行为已经转化为抢劫，但丁某与甲某仍在盗窃罪的范围内成立共犯。

B.

甲某的盗窃行为已经转化为抢劫，未犯丁某教唆之罪，对于教唆犯丁，可以从轻或减轻处罚。

C.

对乙、丙要实行有限度的刑事责任，因为乙、丙属于事中共犯。

D.

乙只构成一般抢劫罪，对于杀害饲养员的行为不承担责任；丙属于事后帮助的行为，不构成抢劫罪。A部分犯罪共同说解析：据部分犯罪共同说，认定丁与甲在盗窃罪的范围内成立共同犯罪，对丁以盗窃罪的共犯论处，对甲单独认定为抢劫罪。所以A正确。

对丁应认定为盗窃罪的教唆犯。因为如果没有丁某的教唆，甲不会实施盗窃行为，更不会转化为抢劫行为；丁某的教唆行为与甲的抢劫行为之间具有因果关系。甲所犯之罪包含了盗窃罪，对于教唆犯丁，不可以从轻或减轻处罚。所以B错误。

而牧民乙和司机丙加入时，甲的抢劫行为已经完成了，因此牧民乙和司机丙的行为只是事后帮助甲转移赃物和销赃的行为（掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益罪），都不是抢劫罪的“事中共犯”。所以CD错误。承继的共犯中加重结果的责任承担问题

1.甲抢劫丙，将丙打到在地，乙此时参加进来帮甲捡起了财物，丙经抢救无效死亡。甲乙构成抢劫罪的承继的共同犯罪，乙的行为与丙的死亡没有因果关系，死亡结果由甲承担。2.甲抢劫丙，将丙打到在地，在甲知情的情况下，乙参与进来，踢了丙的胸口一脚，捡起财物。后来丙死亡，查明被乙踢死。甲乙构成抢劫罪的承继的共同犯罪。甲乙属于共同正犯，部分实行全部责任，都要对丙的死亡承担责任。3.甲抢劫丙，对丙的胸口踢了一脚，乙也参与进来对丙的胸口踢了一脚，后丙死亡。无法查明致死一脚是谁踢的。甲乙构成抢劫罪的承继的共同犯罪。甲踢死的，甲担责，乙不担责乙踢死的，甲乙都担责

对于丙的死亡的责任由甲承担。简单共犯有明确分工复杂共犯共同实行犯实行犯教唆犯组织犯帮助犯一般共犯临时性、松散性文字内容特殊共犯长期性、紧密性（组织）犯罪集团犯罪团伙?/三、共同犯罪中的停止形态

甲乙密谋共同盗窃，甲在门口放风接应，乙入室盗窃。在门口放风的时候，甲觉得害怕，自己先溜了。后来乙盗走了6000多元的财物。如何认定甲的行为性质？共同犯罪中的停止形态的认定甲：故意杀人罪（未遂）乙丙：故意杀人罪（中止）某甲因其邻居某丁曾揭发其犯罪行为，于是找来乙丙二人，出资一万元要其杀掉丁。于是乙丙二人携带凶器跟踪某丁到郊区。在下毒手的时候，某丁苦苦哀求，并当场给乙丙各一万元，请二人放过自己。乙丙见钱眼开，遂放弃杀人的计划。分析甲乙丙三人犯罪行为的形态。共犯成立中止的条件共犯关系的脱离共犯不但要自己停止犯罪行为，还要消除自己的行为对共同犯罪所产生的物理上和心理上的作用。共同正犯的中止1预备阶段，明确告知其他人自己退出犯罪。实行阶段，有效阻止其他人犯罪。甲乙共谋三天后入室盗窃，第二天甲欲中止，对乙谎称“我胃痛，去不了，你去吧。”乙相信，独自去实施盗窃，获得财物若干。

甲没有明确告知退出的意思，不成立中止，成立既遂。教唆犯的中止2打消被教唆者的犯罪意图，有效阻止其犯罪既遂。甲教唆乙入室盗窃，乙在去的路上甲后悔，便打电话让乙回来，但乙不答应。甲便报警，并告知被害人让其做好准备。乙入室后被抓。甲成立中止帮助犯的中止3消除自己的帮助作用甲在外望风，乙入室正在盗窃保险柜，甲打电话给乙，表示不再望风，并离开了现场。乙知道后继续盗窃并既遂。甲成立中止关于共同犯罪的判断，下列哪些选项是正确的？[11年司考真题卷二第55题]A.甲教唆赵某入户抢劫，但赵某接受教唆后实施拦路抢劫。甲是抢劫罪的共犯B.乙为吴某入户盗窃望风，但吴某入户后实施抢劫行为。乙是盗窃罪的共犯C.丙以为钱某要杀害他人为其提供了杀人凶器，但钱某仅欲伤害他人而使用了丙提供的凶器。丙对钱某造成的伤害结果不承担责任D.丁知道孙某想偷车，便将盗车钥匙给孙某，后又在孙某盗车前要回钥匙，但孙某用其它方法盗窃了轿车。丁对孙某的盗车结果不承担责任答案：ABD四、共犯者及其刑事责任分工实行犯、帮助犯、教唆犯作用主犯、从犯、胁从犯主犯、从犯、胁从犯、教唆犯刑法实行犯（一）主犯及其刑事责任1、主犯的概念和种类主要作用一般而言，实行犯是主犯，帮助犯是从犯2、主犯与首要分子的关系

第97条

本法所称首要分子，是指在犯罪集团或者聚众犯罪中起组织、策划、指挥作用的犯罪分子。主犯首要分子不属于主犯的首要分子主犯21犯罪集团的首要分子是主犯犯罪集团的骨干分子是主犯

刑法第291条规定的聚众扰乱公共场所秩序、交通秩序罪中，只处罚首要分子。如果首要分子只有一人，无所谓共同犯罪，也就无所谓主犯从犯。聚众性犯罪的首要分子不一定是主犯3、主犯的刑事责任第26条

……

对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。

对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。

孙某纠集李某等5人，组成天龙会，自封大天龙。要求李某等人发挥主观能动性，为天龙会创收。李某等人3个月内抢劫6次，在抢劫中杀死1人，重伤3人，劫得财物若干.李某在一次对某女抢劫后还实施了强奸。上述犯罪行为有的孙某知道，有的不知道，其中参与抢劫1次，对孙某如何处理？孙某是该抢劫犯罪集团的首要分子，应对该集团的全部罪刑承担责任。李某的强奸行为属于实行过限行为，由李某独自承担。看起因：谁是起意者看实行行为：谁是直接实行者看因果关系：谁的行为对犯罪结果的作用大看犯罪受益：谁受益多

应当从轻、减轻处罚或者免除处罚

在共同犯罪中起次要或者辅助作用的1概念认定处罚原则23（二）从犯及其刑事责任主犯不属于从重处罚的法定情节；对于从犯的从宽处罚不是比照主犯进行。帮助犯1.帮助行为对实行行为应起到实质促进作用

A.甲邀乙去200米外抢劫，乙不同意，甲让乙帮自己拿着衣服和行李，自己前去抢劫。

B.甲意图盗窃保险柜，让乙帮配一把钥匙。乙故意给了甲一把打不开锁的钥匙。乙不构成帮助犯，无罪2.帮助作用只要求具有，不要求实现乙向甲提供一把钥匙，帮助甲盗窃。甲去盗窃时，房门未锁，钥匙未使用。乙构成盗窃罪的帮助犯刑法分则把帮助行为规定为独立犯罪的情况（常考）例外资助危害国家安全犯罪活动罪资助恐怖活动罪帮助毁灭、伪造证据罪协助组织卖淫罪提供虚假证明文件罪放纵走私罪辩护人、诉讼代理人毁灭证据、伪造证据、妨害作证罪应当减轻或者免除处罚

被迫参加共同犯罪的犯罪分子1概念处罚原则2（三）胁从犯及其刑事责任（四）教唆犯及其刑事责任第29条：教唆他人犯罪的，应当按照他在共同犯罪中所起的作用处罚。教唆不满18周岁的人犯罪的，应当从重处罚。如果被教唆的人没有犯被教唆的罪，对于教唆犯，可以从轻或者减轻处罚。教唆犯理论是我国“共同犯罪制度中最黑暗而混乱的一页”1.关于教唆犯的理论（1）共犯独立性说（旧说）共犯犯罪的成立，不以正犯实施犯罪为前提。强调共犯的主观故意。甲教唆乙盗窃乙没有去盗窃，甲仍然成立犯罪。（2）共犯从属性说（新说）共犯需要通过正犯实施犯罪才能实现对法益的侵害，如果正犯没有实施犯罪，共犯的行为便不具有法益侵害性，不构成犯罪。

强调共犯的客观危害。乙没有去盗窃，甲无罪（3）共犯二重性说（通说）教唆犯既有独立性，又有从属性，也称为相对独立性。无论正犯是否去实施犯罪，教唆者都成立犯罪。犯罪形态要看正犯实施犯罪到何种程度。独立性——乙未去盗窃，甲教唆未遂，成立盗窃罪的未遂。从属性——乙去实施了盗窃，如果既遂，甲既遂；其他情况均为未遂。故意唆使他人犯罪的犯罪分子教唆犯相对独立性只要实施了教唆他人犯罪的行为就构成犯罪，不论他人是否接受，是否实施。

教唆对象具有相应刑事责任能力的人，否则不成立教唆犯，而是间接正犯。2.关于教唆犯的定义和特征教唆犯依据所教唆之罪定罪处罚煽动分裂国家罪煽动颠覆国家政权罪妨害作证罪引诱教唆他人吸毒罪引诱卖淫罪……教唆犯的定罪刑法分则把教唆行为规定为独立犯罪的情况（常考）例外3.关于教唆未遂被教唆者没有接受其教唆被教唆者接受但没有实施被教唆之罪被教唆者已有被教唆之罪的犯罪故意“如果被教唆的人没有犯被教唆的罪，对于教唆犯，可以从轻或者减轻处罚。”新说（张明楷、柏浪涛……）教唆未遂：被教唆的人已经着手实行了犯罪，但没有达到既遂的程度。（教唆犯犯罪未遂）如果被教唆之人没有实行犯罪，教唆者无罪语义无法理解！罪刑法定由于教唆犯的危害较大，所以需要对教唆未遂予以处罚。（客观主义的例外，共犯原则例外）确定其在共同犯罪中的作用考虑从重从宽因素

第29条

教唆他人犯罪的，应当按照他在共同犯罪中所起的作用处罚。教唆不满十八周岁的人犯罪的，应当从重处罚。

4.教唆犯的刑事责任教唆未成年人犯罪的，应当从重处罚。张三教唆15岁的甲入室盗窃财物2万元。是否应当从重？甲的盗窃行为属于客观层面的犯罪，对张三应当从重处罚。下列说法正确的是（）

A．甲教唆15周岁的乙盗窃了价值达2万元的财物，甲教唆未成年人犯罪，应当从重处罚

B．甲教唆乙对丙实施人身犯罪，事先言明伤害或者杀死都可以。乙在二日后将丙杀害。甲的行为应认定为故意杀人罪

C．甲让乙去杀丁，乙又让丙去杀丁，丙将丁杀死。甲的行为成立教唆未遂

D．甲让乙去盗窃。乙在盗窃过程中为抗拒被害人抓捕，将被害人打成重伤。甲的行为成立教唆未遂AB传授犯罪方法，如果没有唆使他人犯罪的意图，构成传授犯罪方法罪，如果有意图，从一重罪论处。区别4.教唆犯罪与传授犯罪方法五、共同犯罪中的特殊问题谁是实行犯，就按照谁的身份来定罪盗窃罪（甲乙实行犯，王某帮助犯）甲乙开车来到某公司，欲盗窃公司仓库，对公司保安经理王某说：“只要你放行，弄到钱算你一份。”王某答应。甲乙盗窃了公司财物。职务侵占罪or盗窃罪？（一）真正身份犯的定罪问题结合情况处理结论无身份共犯+无身份正犯按正犯定罪无身份正犯+有身份共犯按正犯定罪无身份正犯+有身份正犯按身份犯定罪A身份共犯+B身份正犯按正犯定罪A身份正犯犯+B身份正犯想象竞合犯，择一重罪贪污罪和职务侵占罪按照主犯的身份定罪（作用大、职务高）警察甲将普通公民乙约到拘留所，共同虐待被监管人员丙，致丙轻伤。按照有身份者定罪，虐待被监管人员罪，甲是实行犯，乙是帮助犯。真正身份犯的正犯（实行犯）需要具有身份投保人甲与国有保险公司职