我国宣告失踪人财产代管法律制度整合探析,法学硕士论文

我们国家宣告失踪人财产代管法律制度整合探析,法学硕士论文在实际生活中，有些公民下落不明、没有消息线索，在战争期间这种情况较多，但在和平常期这种情况也是屡见不鲜。据各地情况反映，下落不明有各种各样的情况和原因，例如，因灾荒〔地震、水灾〕而离家出走，精神病人走失，也有的因家庭纠纷或者为躲避债务而离家出走，等等。短期内下落不明问题不大，假如长期下落不明，就会引发一系列的人身问题和财产问题。为解决由于自然人长期下落不明而造成的民事权利义务长期不确定的状况，需要规定宣告失踪人财产代管制度。它是一种不确定的自然事实状态的法律确认，目的在于结束失踪人财产关系的不确定状态，保卫失踪人的利益，兼及利害关系人的利益。中国第十二届全国人民代表大会第五次会议2021年3月15日表决通过了(中国民法总则〕，自2021年10月1日起施行，其第四十二条至第四十四条对宣告失踪人的财产代管人进行了规定，对宣告失踪人的财产代管主体和权利义务进行了初步明确。我们国家(民事诉讼法〕第一百六十六条对申请宣告失踪的程序和管辖进行了规定，第一百八十六条对宣告失踪的公告进行了规定，但是对失踪人的财产代管人的改任监督等问题的规定不够健全。本文通过对各国财产代管制度的研究，对我们国家宣告失踪人的财产代管制度提出建议，力求构建一个愈加完善的宣告失踪财产代管制度理论体系。一理论意义。宣告失踪与宣告死亡制度是民法体系中为解决自然人因下落不明而导致的影响社会经济秩序稳定的制度。罗马法中并没有设置相应的宣告死亡制度，只要关于自然人失踪之后为保卫失踪人财产权益而设定财产代管人的零星规定。最早中世纪注释法学派以宣告死亡为研究对象，直到后来德国普通法才将该制度以法律条文的形式进行确立。各国根据不同的立法政策，选择不同的立法体例，进而相继具体规定了该制度。我们国家(民法总则〕同时确立了宣告失踪与宣告死亡制度，与此同时还构建了宣告失踪人财产代管制度，然而在实务操作中，宣告失踪人财产代管制度实际应用较少，制度内容不够完善，在相当大的程度上属于摆设。由于学术界对该问题的研究较少，关注度较低，因而本人选择该制度为研究对象，从民法体系化、规范化、健全化的角度出发，深入论证该制度在民法体系中的作用，并对我们国家当前的宣告失踪人的财产代管制度进行基础构建。二实践意义。我们国家采用宣告失踪与宣告死亡并存的形式，宣告失踪达一定期限后，并不必然导致宣告死亡的结果，这就使得宣告失踪之后至宣告死亡之前这段期间，宣告失踪人的财产及权利义务都处于不确定状态，这种不确定状态假如长期持续，将不利于社会关系的稳定，也将有损与失踪人有利害关系的第三人的合法权益，因而法律有必要对自然人失踪后的财产代管制度进行具体规定，使得该制度在司法实践中有法可依，保卫自然人的合法权益，维护社会秩序和社会关系稳定。根据对其他国家有关法律体系的研究发现，固然设立宣告失踪人财产代管制度已经是我们国家法律的一大进步，也是这次(中国民法总则〕的一大亮点，但是我们国家宣告失踪人财产代管制度的相关规定并不具体，财产代管人的主体、权利义务、责任和监督机构等制度规定急需完善，与其他法律制度的衔接存在很多问题。我们国家(中国民事诉讼法〕有关宣告失踪的程序的实用性不强，也未对宣告失踪人财产代管制度进行具体规定，使得财产代管制度在现实社会施行中存在着很多问题，直接导致司法实践可操作性不强，浪费司法资源。第二节国内外理论研究现在状况。一国内理论研究现在状况。1、失踪的概念研究。李静堂以为，失踪指公民离开自个的住所或居所而生死不明的状态。所谓生死不明，即不知去向，杳无消息线索，厉害关系人和有关法院不能证明其存亡，对于这种既无死亡证明，又无足够认定死亡事实的生死不明者，假如作为生存者对待，其财产关系和身份关系将长时间处于不确定状态，这不利于民事法律关系和法律秩序的稳定。于是法律规定在一定条件下，通过法定程序宣告该生死不明者失踪，使其与利害关系人之间的民事法律关系得到确定。这就是宣告失踪制度。①梁慧星以为，宣告失踪是指自然人离开自个的住所下落不明到达法定的期限，经利害关系人申请，人民法院按照法定程序宣告其为失踪人的一项制度。自然人的失踪将影响到与其相关的法律关系，并使这种关系处于不确定状态，为了调整由失踪引发的不稳定状态，保卫相关当事人利益，有必要设定相应的弥补制度。通过设定宣告失踪制度，由人民法院确认自然人失踪的事实，进而能够结束失踪人财产无人管理以及应当履行的义务不能得到及时履行的不确定状态，有效保卫失踪人和利害关系人的利益，维护社会经济秩序稳定。2、检察机关成为申请宣告失踪的主体问题研究。吴斌在(论自然人宣告制度的条件及其民事责任的承当〕一文中以为支持检察院作为申请宣告失踪和宣告死亡的主体之一，其理由为：西方发达国家已有成功先例，而且我们国家台湾在修改民法典时也十分规定检察官能够作为申请人。检察院作为国家公权机关，在维护国家、集体和别人合法权益方面起到至关重要的作用，因此检察院等公权利机关能够在特定情况下有限的参与。②梁慧星在(民法总论〕中以为，现实生活中存在一些失踪人并没有利害关系人，或者固然有利害关系人但由于某些不当目的或懈怠而不愿申请失踪宣告或死亡宣告的情形，能够参考我们国家台湾地区民法第八条的规定：失踪人失踪满7年后，法院得因利害关系人或检察官之申请，为死亡之宣告。为贯彻死亡宣告制度设立的目的在于终结失踪的自然人的法律关系长期处于待定的状态以及维护社会秩序的稳定，十分设立检察官为申请人。梁慧星建议若失踪人并不存在利害关系人，或者固然存在利害关系人，但却由于各种不当原因怠于提出死亡宣告或失踪宣告申请的，由人民检察院参与并申请。③陈元雄在(民法总则新论〕一书中以为，支持者观点是检察院能够作为公平正义的代表而担任申请人。反对者观点为失踪人家属若不愿宣告失踪或死亡，并对其平安归来持有等待，此时若由检察官出面申请宣告其失踪或者死亡宣告，显得不近人情。④尹田在(民法典总则之理论与立法研究〕一书中以为，检察院若享有宣告失踪或死亡请求权是公权利对民事私领域的干涉，必需要有充足且合理的理由，只能在若不请求宣告失踪或者死亡将会损害国家利益或者别人利益时进行参与。⑤王利明以为宣告失踪主要牵涉失踪人财产的管理和对债权债务的清偿，产生的仍然是民事法律后果，一般不牵涉国家和社会公共利益，因而原则上不应当允许检察机关作为申请人。3、宣告失踪人财产代管制度的法律地位问题研究。关于财产代管人的法律地位，即财产代管人究竟是代理人还是保管人我们国家学者有不同见解:王利明在(民法总则研究〕一书中采用保管人兼指定代理讲，以为财产代管人既是财产保管人也是指定代理人。作为财产保管人，负有像保管自个财产一样的注意义务，因存心故意或者重大过失造成宣告失踪人财产权益损失的，应当承担相应的损害赔偿责任。由于财产代管人是由法院指定的，所以具有指定代理人的性质，财产代管人有权在法律受权范围内代理宣告失踪人进行特定的法律行为，如清偿债务或接受债权。①梁慧星在(民法总论〕一书中采用管理讲，以为宣告失踪人财产代管制度仅仅是对失踪人的财产进行管理，并不牵涉宣告失踪人的人身权利。管理的内容，包括保管、维护、收益以及必要的经营行为和处分行为。法律要求代管人在保卫、维护、收益时，尽与管理自个财产同一之注意；在进行必要的经营和处分时，应尽善良管理人之注意。4、宣告失踪财产代管人的诉讼地位问题研究。我们国家(民法总则〕未对宣告失踪人的财产代管人的诉讼地位进行规定，仅规定财产代管人应当妥善管理失踪人的财产，维护其权益。支付失踪人所欠税款、债务和应付的其他费用。王利明建议参鉴诉讼担当理论，民法上的权利主体或法律关系以外的第三人，以自个的名义，为了别人利益或者代表别人利益进行诉讼，目的在于主张一项别人享有的权利，进而成为诉讼担当人。失踪人的财产代管人对失踪人的财产管理权来自法律的授予，因而属于法定的诉讼担当。这种诉讼担当是一种十分的需要而非一般形态，但依诉讼担当理论获得诉讼地位的财产代管人成为诉讼法中的正当当事人，因而能够成为相关诉讼中的原告或被告。②尹田在(论宣告失踪与宣告死亡〕〔载(法学研究〕2001年〕指出代管人的法律地位主要是:①代管人应该支付失踪所欠税款、债务和应付的其他费用((民法通则〕第21条第2款)。假如拒绝支付，债权人能够将其列为被告((民法通则意见〕第32条第1款)。②有权要求失踪人的债务人归还债务假如债务人拒绝，能够作为原告提起诉讼((民法通则意见〕第32条第2款〕；③假如不履行代管职责或者侵犯失踪人财产权益的，失踪人的利害关系人能够向人民法院请求财产代管人承当民事责任((民法通则意见〕第35条第2款)；④对于被监护的失踪人来讲，代管人享有代理权((民法通则意见〕第30条第2款、(民法通则第14条)、保卫财产及其他合法权益，除为被监护人的利益外，不得处理被监护人的财产((民法通则意见〕第30条第2款;(民法通则〕第18条第1款〕。①史尚宽在(民法总论〕一文中指出代管人的应诉之能力和起诉之能力是管理权行使的内容之一。5、宣告失踪人财产代管制度与其他法律相关法律制度衔接问题研究。尹田在(论宣告失踪与宣告死亡〕指出宣告失踪人财产代管制度与其他法律相关制度的衔接存在问题。指出(中国婚姻法〕〔下面简称为(婚姻法〕〕第23条规定，父母有保卫未成年子女的权利和义务。根据文意解释，它无疑包括财产的管理权该管理权不应该由于被监护人失踪而遭到影响。根据(民法总则〕第19条、第20条、第21条的规定，无民事行为能力人和限制民事行为能力人全部或部分民事活动由其监护人代理该代理权也不应该由于被监护人失踪而遭到影响。(婚姻法〕第13条的规定，夫妻对共同所有的财产能够共同管理权，该共同管理权也不应该由于夫妻一方失踪而遭到影响。也就是讲，在被监护人失踪或精神状况正常的夫妻一方失踪的情况下，由于存在着法定的管理人，原则上就不应该任命财产管理人。而且，在失踪人离开住所或居所之前假如根据(合同法〕第397条的规定而委托别人处理事务的情况下，根据(民法总则〕第5条的规定，原则上也不应该再任命财产管理人。而(民法总则〕第42条至第46条不问有无法定管理人和委托管理人，一律任命财产代管人。由于宣告死亡并非以宣告失踪为前提，因而在利害关系人只申请宣告死亡的情况下，是没有财产代管人的。6、失踪人