第二章企业法

第二章企业法教师：陈卫林博士邮箱：chenweilinlawyer@163.com电话一节企业法概述一、企业的概念和特征1.企业的概念企业是从事生产、流通、服务等经济活动，以营利为目的，实行自主经营、独立核算，并具备民事主体资格的社会经济组织。2.企业的特征营利性组织性法律许可性3.企业分类略二、企业法企业法是指调整国家管理企业和企业在设立、组织、活动、变更和终止过程中所发生的经济关系的法律规范的总称。第二节个人独资企业法一、个人独资企业的概念和特征个人独资企业，是指依照《中华人民共和国个人独资企业法》的规定在中国境内设立，由一个自然人投资，财产为投资人个人所有，投资人以其个人请全部财产对企业债务承担无限责任的经营实体。1.在投资人方面，个人独资企业是由一个自然人投资设立的。2.在产权关系和组织管理方面，个人独资企业的财产为投资人个人所有，投资人是企业财产的唯一所有者。3.在责任形式方面，投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任。4.在法律地位方面，个人独资企业不具备法人资格。二、个人独资企业法的概念与适用范围个人独资企业法不适用于具有独资特点的全民所有制企业、国有独资公司和外商独资企业。四、个人独资企业的设立（一）个人独资企业设立的条件1.投资人为一个自然人必须是一个自然人，不能够是法人，且只能是拥有中国国籍的中国人2.有合法的企业名称名称中不得使用有限、有限责任、公司等字样3.有投资人申报的出资出资人可以以货币出资、也可以用实物、土地使用权或者其他财产权利出资。4.有固定的生产经营产所和必要的生产经营条件5.有必要的从业人员（二）个人独资企业设立的程序略五、个人独资企业的权利和义务（一）权利1.依法申请贷款2.取得土地使用权3.拒绝摊派4.其他（二）义务1.遵守法律、诚实信用，不损害社会公共利益2.依法纳税3.依法设立会计账簿、进行会计核算4.保障职工权益。六、个人独资企业的事务管理（一）管理方式1.自行管理2.委托管理3.聘用管理（二）委托或聘用他人管理应签订书面合同（三）投资人对受托人或者被聘用的人员职权的限制，不得对抗善意第三人。七、个人独资企业的解散1.投资人决定解散2.投资人死亡或者被宣告死亡，无继承人或者继承人决定放弃继承。3.被依法吊销营业执照4.法律行政法规规定的其他解散情形八、个人独资企业的清算九、个人独资企业注销登记程序第三节合伙企业法一、合伙的概念和种类合伙是指两个以上的人为了共同目的，相互约定共同出资、合伙经营、共享收益、共担风险的资源联合，是一种以合同关系为基础的企业组织形式。合伙可以分为普通合伙和有限合伙。二、合伙企业的概念和合伙企业的成立1.合伙企业的概念合伙企业是指自然人、法人或者其他组织依照《合伙企业法》在中国境内设立的普通合伙企业和有限合伙企业。普通合伙企业有普通合伙人组成，普通合伙人对合伙企业的债务承担无限连带责任。有限合伙企业由普通合伙人和有限合伙人组成，普通合伙人对合伙企业承担无限连带责任，执行合伙企业的事务，对外代表企业，有限合伙人以其认缴的出资额为限对合伙企业债务承担责任。三、普通合伙企业（一）合伙企业的设立条件1.有两个以上合伙人。合伙人为自然人，应当具备完全民事行为能力国有独资公司、国有企业、上市公司以及公益性的事业单位、社会团体不得成为普通合伙人。2.有书面的合伙协议。3.有各合伙人认缴或者实际交付的出资4.有合伙企业的名称和生产经营场所合伙企业名称中应当标明“普通合伙”字样。5.法律行政法规规定的其他条件（二）合伙企业的设立登记1.申请2.登记（三）合伙企业的财产1.原始财产，即合伙人的出资（1）合伙人的出资并不能够全部成为合伙企业的财产。如劳务出资（2）合伙企业的原始财产是全体合伙人实际缴纳的财产，而不是各合伙人在合伙协议中所认缴的财产。（3）合伙人转让财产所有权的出资形式是合伙企业原始财产取得的一般方式，合伙人也可以通过转让占有权、使用权的方式形成合伙企业的原始财产。（4）原始财产在合伙企业创立初期的价值时确定的，在合伙企业存续期间因市场因素则可能发生价值变化。2.积累的财产合伙企业存续期间在经营过程中所创造的新价值。3.合伙企业依法取得的其他财产（四）合伙企业财产的转让与出质1.合伙企业财产转让的两种形式（1）合伙人对其财产份额的外部转让。全体合伙人一致同意合伙人优先购买权受让人成为新的合伙人（2）合伙人对其财产份额进行内部转让无需其他合伙人一致同意，通知其他合伙人即发生法律效力2.合伙企业财产的出质合伙存续期间，各合伙人对合伙企业的财产均享有预先确定的相应份额。份额可以出质，但需经其他合伙人一致同意。（五）合伙企业的事务执行1.合伙企业事务执行的形式合伙人对执行合伙事务享有同等权利，按照合伙协议或者共同决定，可以委托一个或者数个人对外代表企业，执行合伙事务。2.合伙人在事务执行中的权利和义务（1）权利执行权监督权了解权执行异议权（2）义务自己交易竞业禁止损害合伙企业利益3.合伙企业事务执行的决议办法按照合伙协议规定无约定：通常情况下一人一票，简单多数决。重大问题需经全体合伙人一致同意：7种情形改变合伙企业名称改变合伙企业的经营范围、主要经营场所处分合伙企业的不动产转让或者处分合伙企业的知识产权和其他财产权利向企业登记机关申请变更登记手续以合伙人的名义为他人提供担保聘任合伙人以外的人担任合伙企业的经营管理人员（六）合伙企业的损益分配按照合伙协议分配无约定或者约定不明的，协商协商不成的，按实缴出资比例无法确定出资比例的，平均分（七）合伙企业与第三人的关系1.合伙人对外行为的效力被聘任的合伙企业的经营管理人员应当在合伙企业授权范围内履行职务。被聘任的合伙企业的经营管理人员，超越合伙企业授权范围履行职务，或者在履行职务过程中因故意或者重大过失给合伙企业造成损失的，依法承担赔偿责任。不得对抗善意第三人2.合伙企业的债务清偿与合伙人合伙企业清偿到期债务应先以合伙企业的全部财产进行清偿，合伙企业不能清偿到期债务的，合伙人承担无限连带责任。3.合伙人的债务清偿与合伙企业的关系（1）合伙企业中某一个合伙人的债权人，不得以该债权抵消其对合伙企业的债务，即合伙人个人的债务与合伙企业的债权各自独立，不得相互抵消（2）合伙人个人负债的，其债权人不得代为行使该合伙人在合伙企业中的权利。（3）合伙人个人财产不足以清偿个人债务的，该合伙人只能以其从合伙企业中分取的收益用于清偿；债权人也可以依法请求法院强制执行，将该合伙人在合伙企业中的财产份额用于清偿。对该合伙人的财产份额，其他合伙人有优先购买权，其他合伙人未购买，又不同意将该财产转让给他人的，应为该合伙人办理退伙清算或者办理削减该合伙人相应财产份额的结算。（八）合伙企业的入伙、退伙1.入伙的条件和程序入伙，是指在合伙企业存续期间，原来不具有合伙人身份的公民经其他合伙人同意而取得合伙人资格的民事法律行为。新合伙人入伙，应当经全体合伙人同意，并依法订立书面入伙协议。原合伙人的告知义务。入伙的新合伙人和原合伙人享有同等权利，承担同等责任

2.退伙（1）声明退伙，又称自愿退伙，是指基于合伙人的自愿而退伙。事由合伙协议约定的退伙事由出现全体合伙人同意退伙发生合伙人难以继续参加合伙的事由其他合伙人违反合伙协议约定的义务1、必须事先通知其他合伙人（30天）2、必须避开合伙事业的繁忙时期3、要完成其所担任的合伙事务（2）法定退伙法定退伙，是指基于法律的规定以及法定事由而当然退伙的情况。事由死亡或者被依法宣告死亡被依法宣告为无民事行为能力人个人丧失偿债能力被人民法院强制执行在合伙企业中的全部份额（3）开除退伙开除退伙，是指合伙人因有严重违反合伙协议的规定或有其他重大不轨行为损害了合伙企业的利益或威胁合伙企业生存与发展而被其他合伙人一致决定开除的行为。除名的事由未履行出资义务因故意或重大过失给合伙企业造成损失执行合伙企业事务时有不正当行为合伙协议约定的其他事由3.退伙结算合伙人退出合伙企业即丧失了合伙人资格，应进行退伙结算（1）退还财产份额。（2）分担亏损。（3）退伙人对退伙前发生的合伙企业债务，承担无限连带责任（4）因退伙导致企业已经不具备法定人数或者合伙目的的，合伙企业解散。（九）特殊的普通合伙企业1.特殊的普通合伙企业的设立以专业知识和专门技能为客户提供有偿服务的专业服务机构，可以设立为特殊的普通合伙企业。特殊的普通合伙企业名称中应当标明特殊普通合伙字样2.特殊的普通合伙企业的责任承担（1）一个合伙人或者数个合伙人在执业活动中因故意或者重大过失造成合伙企业债务的，应当承担无限责任或者无限连带责任，其他合伙人以其在合伙企业中的财产份额为限承担责任。（2）合伙人在执业活动中非因故意或者重大过失造成的合伙企业债务以及合伙企业的其他债务，由全体合伙人承担无限连带责任（3）合伙人执业活动中因故意或者重大过失造成合伙企业债务，以合伙企业财产对外承担责任后，该合伙人应当按照合伙协议的约定对给合伙企业造成的损失承担赔偿责任。3.特殊的普通合伙企业应当建立执业风险基金、办理执业保险（略）（十）有限合伙设立的条件1.符合法定人数的有限合伙企业由两个以上50人以下合伙人设立，但法律另有规定的除外，有限合伙企业至少应当有一个普通合伙人。2.有书面的合伙协议3.有合伙人认缴或者实际缴付的出资。有限合伙人不得以劳务出资4.有合伙企业的名称和生产经营场所5.法律、法规定的其他条件。（十一）有限合伙企业的事务执行1.有限合伙企业由普通合伙人执行合伙企业事务。2.有限合伙企业利润分配有限合伙企业不得将全部利润分配给部分合伙人；但是合伙协议另有约定的除外。有限合伙人可以通过有限合伙企业进行交易。竞业禁止的除外。（十二）有限合伙企业的财产1.有限合伙人可以将其在有限合伙企业中的财产份额出质，但是合伙协议另有约定的除外。2.有限合伙人可以按照合伙协议的约定向合伙人以外的人转让其在有限合伙企业中的财产份额，但应当提前30日通知其他合伙人。3.有限合伙人的自有财产不足以清偿与其合伙企业无关的债务的，该合伙人可以以其从有限合伙企业中分取的收益用于清偿；债权人也可以依法请求人民法院强制执行该合伙人在有限合伙企业中的财产份额用于清偿。4.第三人有理由相信有限合伙人为普通合伙人并与其交易的，该有限合伙人对该笔交易承担与普通合伙人同样的责任。（十三）有限合伙企业的入伙、退伙1.新入伙的有限合伙人对入伙前有限合伙企业的债务，以其认缴的出资为限承担责任。2.作为有限合伙人的自然人在有限合伙企业存续期间丧失民事行为能力的，其他合伙人不得因此要求退伙。3.有限合伙人的自然人死亡、被依法宣告死亡或者作为有限合伙人的法人及其他组织终止时，其继承人或者权利承受人可以依法取得该有限合伙人在有限合伙企业中的资格。4.其他关于有限合伙人的退伙，适用于普通合伙企业的法定退伙5.有限合伙人退伙后，对基于其退伙前的原因发生的有限合伙企业债务，以其退伙时从有限合伙企业取回的财产承担责任。（十四）有限合伙人与普通合伙人的转变1.除合伙协议另有约定外，合伙人身份的转换，应当经全体合伙人一致同意。2.有限合伙人转变为普通合伙人，应对转变前的合伙企业债务承担无限连带责任。3.普通合伙人转为有限合伙人，对转变前合伙企业的债务承担连带责任。（十五）合伙企业的清算1.清算人的确定一般情况下，清算人由全体合伙人担任，经全体合伙人过半数同意，可以自合伙企业解散事由出现后15日内指定一个或者数个合伙人或者委托第三人担任清算人。2.清算人的职责3.清算顺序合伙企业财产先支付清算费用和职工工资、社会保险费用、法定补偿金以及缴纳所欠税款、清偿债务后剩余财产后，按照合伙协议的约定办理。4.合伙企业清算后的处理（十六）违反《合伙企业法》的法律责任略第三节外商投资企业法一、外商投资企业法的概述（一）概念和特征1.概念：外商投资企业是外国企业、经济组织或个人依照中华人民共和国的法律，在中国境内以直接投资的方式参与或直接设立的各类企业的总称。2、特征（1）企业资本部分或全部属于外国投资者。（2）企业依据中国法律，住所在中国境内。（二）外商投资企业的种类1.中外合资经营企业2.中外合作经营企业3.外资企业4.中外合资股份有限公司二、外商投资企业的设立（一）中外合资经营企业的设立条件和程序1.中外合资经营企业的设立条件2.设立合营企业的程序（二）设立中外合作经营企业的条件和程序（三）外资企业的设立条件和程序三、外商投资企业的