第九章合同的法律适用

2011-11-26

国际私法（主讲人李小红）第九章合同的法律适用

教学目的与要求：重点掌握合同法律适用的“单一论”与“分割论”，“主观论”与“客观论”；以及我国合同法律适用的规定。

掌握意思自治原则、最密切联系原则的基本知识。了解特征性履行方法、合同自体法等相关知识。一、合同准据法的历史发展

二、确定合同准据法的理论

（一）“分割论”与“单一论”1.含义：“分割论”主张对合同进行必要的分割，不同种类的合同，同一合同的不同方面可适用不同的法律。“单一论”认为对于合同应统一确定准据法，且整个合同应适用同一法律。2.二者的优缺点与相互联系（引导自学）

二、确定合同准据法的理论

（二）主观论和客观论1.含义：主观论是指对合同准据法由当事人双方按意思自治的原则来确定，也就是“意思自治”理论。“客观论”则主张以某些固定的客观的场所因素作为连结点来确定合同准据法。

2.二者的优缺点与相互联系：

“客观论”？

“主观论”？

二者是互补的，实践中多以“主观论”为主，对某些问题则辅以“客观论”。office:“客观论”对于隔地缔约、隔地履行的合同不好确定，同时现代社会，电子通讯如此发达，很多时候合同缔结地与合同本身并无密切联系。“主观论”则使合同当事人在一定程度上有了立法的地位，同时比客观论更容易引起法律规避。三、合同的法律适用原则

（一）意思自治原则1.含义、发展

国际私法上的意思自治原则，是指合同当事人可以通过协商一致的意思表示自由选择支配合同准据法的一项法律选择原则。

2.具体运用时的几个特殊问题——法律选择的时间、方式、空间范围、内容范围三、合同的法律适用原则

（二）最密切联系原则1.含义、发展

最密切联系原则是指就某一法律关系在当事人没有选择法律或选择无效的情况下，由法院在与法律关系有联系的国家中，选择一个与该法律关系本质上有重大联系，利害关系最密切的国家的法律予以适用的一种准据法的确认方法。

2.最密切联系因素的判定方法。英美法系和大陆法系所采取的限制方法各不相同。英美法系常用“利益分析”、“合同要素分析”的方法来判定，大陆法系则使用“特征性履行”规则来判定。

四、我国的做法

当事人可以协议选择合同适用的法律。当事人没有选择的，适用履行义务最能体现该合同特征的一方当事人经常居所地法律或者其他与该合同有最密切联系的法律。消费者合同，适用消费者经常居所地法律；消费者选择适用商品、服务提供地法律或者经营者在消费者经常居所地没有从事相关经营活动的，适用商品、服务提供地法律。劳动合同，适用劳动者工作地法律；难以确定劳动者工作地的，适用用人单位主营业地法律。劳务派遣，可以适用劳务派出地法律。【案例分析1】在我国某外资企业工作的甲国公民A（男性）和乙国公民B（女性）签订了一项赠与合同，合同规定A赠送给B价值200万元人民币的钻石戒指一只，但条件是B必须和A共同在该外资企业工作10年，并且在10年内B不得与他人结婚，否则A可收回赠送的钻石戒指。双方明示选择甲国法作为该赠与合同的准据法，而依甲国法该附条件的赠与合同是有效的。3年后B与他人结婚，A欲讨回钻石戒指不成，诉至中国法院。【法律问题】1．中国法院对该合同纠纷是否有管辖权？为什么？；2．当事人是否可以对该合同的法律适用作出约定？为什么？；3．该合同当事人约定适用甲国法是否有效？为什么？2011.1A公司和B公司于2011年5月20日签订合同，由A公司将一批平板电脑售卖给B公司。A公司和B公司营业地分别位于甲国和乙国，两国均为《联合国国际货物销售合同公约》缔约国。合同项下的货物由丙国C公司的“潇湘”号商船承运，装运港是甲国某港口，目的港是乙国某港口。在运输途中，B公司与中国D公司就货物转卖达成协议。98．B公司与D公司就运输途中平板电脑的所有权产生了争议，D公司将争议诉诸中国某法院。根据我国有关法律适用的规定，关于平板电脑所有权的法律适用，下列选项正确的是：A．当事人有约定的，可以适用当事人选择的法律，也可以适用乙国法B．当事人有约定的，应当适用当事人选择的法律C．当事人没有约定的，应当适用甲国法D．当事人没有约定的，应当适用乙国法2010.135.甲国公司与乙国航运公司订立海上运输合同，由丙国籍船舶“德洋”号运输一批货物，有关“德洋”号的争议现在中国法院审理。根据我国相关法律规定，下列哪一选项是正确的？A.该海上运输合同应适用船旗国法律B.有关“德洋”号抵押权的受偿顺序应适用法院地法律C.有关“德洋”号船舶优先权的争议应适用丙国法律D.除法律另有规定外，甲国公司与乙国航运公司可选择适用于海上运输合同的法律2012.178．中国A公司与甲国B公司签订货物买卖合同，约定合同争议提交中国C仲裁委员会仲裁，仲裁地在中国，但对仲裁条款应适用的法律未作约定。后因货物质量问题双方发生纠纷，中国A公司依仲裁条款向C仲裁委提起仲裁，但B公司主张仲裁条款无效。根据我国相关法律规定，关于本案仲裁条款的效力审查问题，下列哪些判断是正确的？A．对本案仲裁条款的效