第六章 其他反避税法规和措施

第六章其他反避税法规与措施

一、对付避税地的法规：CFC法规二、防止滥用税收协定避税三、资本弱化法规四、限制避税性移居五、限制利用改变公司组织形式避税六、我国的一般反避税法规七、加强防范国际避税的行政管理一、对付跨国公司利用避税地进行避税的法规：受控外国公司法规（ControlledForeignCorporationRules）CFC法规的概念CFC法规的产生CFC法规的主要内容我国的CFC法规（一）CFC法规的概念CFC法规旨在阻止本国居民利用其控制的外国公司（主要是位于避税地的基地公司）取得并累积的所得进行逃税或延迟纳税。（二）CFC法规的产生关于“延迟纳税”美国的F分部条款CFC法规制度在世界各国的建立情况关于“延迟纳税”(deferral）对本国居民在外国公司拥有股权，外国公司只要不将利润进行分配并汇回本国，而是在该公司累积，该居民就不需向其居住国就这部分收入缴纳所得税，只有当该公司将利润分配并且汇回本国时，该居民才就此项股息履行纳税义务。居住国允许本国居民“延迟纳税”，是其在避税地建立基地公司进行避税得以成功的前提。美国的F分部条款美国税法中关于受控外国公司（CFC）及其居民股东归属所得的特别征税条款。该条款位于美国联邦税法（IRC）的F分部（FSubpart)。F分部所得，属于应税的外国公司保留利润，主要内容是外国基地公司所得，主要包括：外国个人控股公司所得（个人控股公司是指被严密控制的公司，即股东在5人以下并拥有公司股票50%以上的公司）

外国基地公司的经营所得，包括销售、服务、货运、内部保险等项业务的所得CFC法规制度在世界各国的建立情况美国（1962）德国、加拿大（1972）日本（1978）法国（1980英国（1984）新西兰（1988）澳大利亚、瑞典（1990）挪威（1992）丹麦、芬兰、印尼、葡萄牙、西班牙（1995）匈牙利、墨西哥、南非、韩国（1997）阿根廷（1999）以色列、意大利、爱沙尼亚（2000）中国（2008）（三）CFC法规的主要内容适用的外国实体：受控外国公司的定义适用的国内纳税人：居民股东适用的地域范围：避税地的定义适用的所得范围：归属所得适用的例外（豁免范围）1.受控外国公司（CFC）的定义CFC法规一般仅适用于被本国居民股东直接或间接控制的外国公司实体，即受控外国公司(CFC)。“控制”标准股份控制实际控制直接与间接控制CFC法规一般不适用于外国管道或透明实体，例如合伙企业。各国关于CFC的定义美国的规定一家外国公司的50%以上有表决权的股份为美国人所持有，且每人持有10%以上有表决权的股份。澳大利亚、加拿大等国的规定5个或5个以下居民股东直接或间接拥有的有表决权股票达到50%的外国公司。法国的规定法国公司持有股份至少10%或150万法郎。……2.适用的国内纳税人居民股东公司个人

3.CFC法规适用的地域范围指定的低税国（避税地）适用法为多数国家采用各国确定低税国的标准实际税负比较法列举法（黑名单、白名单）全球适用法美国、加拿大采用4.CFC法规适用的所得范围（归属所得）交易法(transactionalapproach)

通常是针对CFC的污染所得（taintedincome)，主要包括：消极投资所得（passiveinvestmentincome)利息、股息、特许权使用费等基地所得(basecompanyincome)基地公司虚构营业的各种形式的所得5.CFC法规适用的例外积极营业活动例外行业例外小额例外合理商业目的例外（四）我国CFC法规的主要内容受控外国公司实质控制：在股份、资金、经营、购销等方面构成实质控制股份控制：直接或者间接单一持有10%以上、共同持有50%以上；低税国：实际税负低于12.5%的国家或地区归属所得：并非由于合理的经营需要而对利润不作分配或者减少分配的我国CFC法规的主要内容避免重复征税计入中国居民企业股东当期所得已在境外缴纳的企业所得税税款，可按照所得税法或税收协定的有关规定抵免。受控外国企业实际分配的利润已根据所得税法第四十五条规定征税的，不再计入中国居民企业股东的当期所得。豁免设立在非低税率国家（地区）；主要取得积极经营活动所得；年度利润总额低于500万元人民币。我国企业所得税法第四十五条由居民企业，或者由居民企业和中国居民控制的设立在实际税负明显低于本法第四条第一款规定税率水平的国家（地区）的企业，并非由于合理的经营需要而对利润不作分配或者减少分配的，上述利润中应归属于该居民企业的部分，应当计入该居民企业的当期收入。企业所得税法实施条例第一百一十七条企业所得税法第四十五条所称控制，包括：（一）居民企业或者中国居民直接或者间接单一持有外国企业10%以上有表决权股份，且由其共同持有该外国企业50%以上股份；（二）居民企业，或者居民企业和中国居民持股比例没有达到第（一）项规定的标准，但在股份、资金、经营、购销等方面对该外国企业构成实质控制。第一百一十八条企业所得税法第四十五条所称实际税负明显低于企业所得税法第四条第一款规定税率水平，是指低于企业所得税法第四条第一款规定税率的50%。《特别纳税调整实施办法》第七十七条中国居民股东多层间接持有股份按各层持股比例相乘计算，中间层持有股份超过50%的，按100%计算。第八十条中国居民企业股东当期所得＝视同股息分配额×（实际持股天数÷受控外国企业纳税年度天数）×股东持股比例第八十二条计入中国居民企业股东当期所得已在境外缴纳的企业所得税税款，可按照所得税法或税收协定的有关规定抵免。

第八十三条受控外国企业实际分配的利润已根据所得税法第四十五条规定征税的，不再计入中国居民企业股东的当期所得。第八十四条中国居民企业股东能够提供资料证明其控制的外国企业满足以下条件之一的，可免于将外国企业不作分配或减少分配的利润视同股息分配额，计入中国居民企业股东的当期所得：

（一）设立在国家税务总局指定的非低税率国家（地区）；

（二）主要取得积极经营活动所得；

（三）年度利润总额低于500万元人民币。二、防止滥用税收协定避税其关键是解决“导管公司”的问题制定防治协定滥用的国内法规瑞士1962年：《防止税收协定滥用法》在协定中列明反滥用条款透视法排除法征税法渠道法通过设立导管公司滥用协定避税美国母公司A甲国孙公司C乙国子公司B无协定预提税40%协定免预提税对境外所得不征税协定导管公司预提税5%设立导管公司前：1×40%=40%设立导管公司后：1×5%=5%透视法(thelookingthroughapproach)即在税收协定中明确规定，协定的利益（特别是对各项投资所得的优惠）只能给予为缔约国双方居民的最终的、真正的受益所有人（beneficialowner)。

也称受益所有人法。即并非所有的缔约国双方居民都能获得协定利益，那些由第三国居民在协定国成立的、不是实际受益所有人的居民公司（即“导管公司”）不能享受协定利益。双重条件排除法(theexclusionapproach)即在协定中明确规定，协定提供的税收优惠不适用于某一类纳税人。例如：美国与卢森堡签订的税收协定中规定，在卢森堡注册成立的控股公司不属于该协定适用的纳税人。中美协定第四条第四款规定：美利坚合众国的居民公司根据中华人民共和国和第三国的税收协定，同时为第三国居民时，该公司不应作为美利坚合众国的居民按照本协定享受优惠。征税法(thesubject-totaxapproach)即在协定中规定，仅当所得在居住国征税时，来源国才给予协定优惠。一个中介性质的公司其所得如果在注册成立的国家没有纳税义务，该公司则不能享受协定的优惠。例如：法、德等国与瑞士的税收协定中规定，由瑞士非居民大量控股的瑞士居民公司，从缔约国另一方取得的利息、特许权使用费和资本利得，只有在公司所在地(即瑞士)有缴纳州所得税的义务，才能享受协定中提供的税收优惠。渠道法(thechannelapproach)即在协定中专门设置针对导管公司的条款，对导管公司获得的收入的使用途径及比例作出限定，符合限定的可享受协定优惠待遇，否则不得享受协定待遇。如果缔约国的居民将所得的很大一部分以利息、股息、特许权使用费的形式支付给一个第三国居民，则这笔所得不能享受协定提供的预提税优惠。例如：法、德等国与瑞士的税收协定中就规定了享受预提税优惠的来源于另一国的利息、股息、特许权使用费必须满足的三个条件，…（人大版教材P259页）商业目的原则(commercialpurposeapproach)如我国与尼日利亚的协定中规定：“假如产生股息（利息、特许权使用费）的权利主要是为了利用该条的好处，而非为了真正的商业原因而设定或赋予的，则不适用于该条的规定。”这一条款有利于规范我国海外投资者的经营行为，促使其诚实经营，依法纳税，维护自身的良好信誉与形象。我国有关规定国家税务总局2009年10月27日发布《关于如何理解和认定税收协定中“受益所有人”的通知》（国税函[2009]601号）“受益所有人”是指对所得或所得据以产生的权利或财产具有所有权和支配权的人。“受益所有人”一般从事实质性的经营活动，可以是个人、公司或其他任何团体。代理人、导管公司等不属于“受益所有人”按照“实质重于形式”的原则，结合具体案例的实际情况进行分析和判定。特别关注七种情况不符合收益所有人身份，不能享受协定待遇。特别关注的七种异常情况（一）申请人有义务在规定时间（比如在收到所得的12个月）内将所得的全部或绝大部分（比如60%以上）支付或派发给第三国（地区）居民。

（二）除持有所得据以产生的财产或权利外，申请人没有或几乎没有其他经营活动。

（三）在申请人是公司等实体的情况下，申请人的资产、规模和人员配置较小（或少），与所得数额难以匹配。

（四）对于所得或所得据以产生的财产或权利，申请人没有或几乎没有控制权或处置权，也不承担或很少承担风险。

（五）缔约对方国家（地区）对有关所得不征税或免税，或征税但实际税率极低。

（六）在利息据以产生和支付的贷款合同之外，存在债权人与第三人之间在数额、利率和签订时间等方面相近的其他贷款或存款合同。

（七）在特许权使用费据以产生和支付的版权、专利、技术等使用权转让合同之外，存在申请人与第三人之间在有关版权、专利、技术等的使用权或所有权方面的转让合同。针对不同性质的所得，通过对上述因素的综合分析，认为申请人不符合本通知第一条规定的，不应将申请人认定为“受益所有人”。

三、资本弱化法规

（thincapitalizationrules)资本弱化法规的概念资本弱化的认定资本弱化的税务处理我国的规定资本弱化法规的概念对债务/股本比（debt:equityratios)超过规定标准的本国居民公司分配给非居民股东利息的税前扣除加以限制的规定。资本弱化的认定规定债务︰股本的安全港标准比例日本、德国、加拿大、澳大利亚、西班牙、新西兰、韩国等国为3︰1葡萄牙为2︰1美国、法国为1.5︰1安全港比例的计算贷款类型计算贷款资本金的时间:年底法、平均法、最大法、时点法贷款提供人的身份：是否关联关系适用对象：单个非居民股东？非居民股东整体？股本的确定：账面价值？市场价值？计算时点?安全港（safehaven)税务机关对纳税人作出的一种裁定。据此裁定，在一定范围内，税务机关认可某些交易，对这些交易不再追究。例如，税务机关可以规定，如果关联企业之间贷款的利率限制在一定幅度内，税务机关在计税时将认可该利息支出。在资本弱化法规中，安全港比例是指受限制的公司债务对股本的法定比例。资本弱化的税务处理超过安全港界限的债务的利息支出不予在税前扣除美国、日本、加拿大、澳大利亚等将超过的利息视为利润分配或股息德国、韩国、西班牙、南非等我国资本弱化法规的主要内容规定“从关联方获得的债权性投资”、“利息支出”的范围规定安全港比例标准，超过规定比例的利息不得扣除金融企业，为5：1其他企业，为2：1规定关联债资比例的计算方法不得扣除的利息视同股息征收企业所得税适用例外按规定提供相关资料，并证明相关交易活动符合独立交易原则的；该企业的实际税负不高于境内关联方的。我国企业所得税法第四十六条企业从其关联方接受的债权性投资与权益性投资的比例超过规定标准而发生的利息支出，不得在计算应纳税所得额时扣除。企业所得税法实施条例第一百一十九条企业所得税法第四十六条所称债权性投资，是指企业直接或者间接从关联方获得的，需要偿还本金和支付利息或者需要以其他具有支付利息性质的方式予以补偿的融资。企业间接从关联方获得的债权性投资，包括：（一）关联方通过无关联第三方提供的债权性投资；（二）无关联第三方提供的、由关联方担保且负有连带责任的债权性投资；（三）其他间接从关联方获得的具有负债实质的债权性投资。财政部国家税务总局

《关于企业关联方利息支出税前扣除标准有关税收政策问题的通知》（财税〔2008〕121号）一、在计算应纳税所得额时，企业实际支付给关联方的利息支出，不超过以下规定比例和税法及其实施条例有关规定计算的部分，准予扣除，超过的部分不得在发生当期和以后年度扣除。

企业实际支付给关联方的利息支出，除符合本通知第二条规定外，其接受关联方债权性投资与其权益性投资比例为：

（一）金融企业，为5：1；

（二）其他企业，为2：1。

二、企业如果能够按照税法及其实施条例的有关规定提供相关资料，并证明相关交易活动符合独立交易原则的；或者该企业的实际税负不高于境内关联方的，其实际支付给境内关联方的利息支出，在计算应纳税所得额时准予扣除。

三、企业同时从事金融业务和非金融业务，其实际支付给关联方的利息支出，应按照合理方法分开计算；没有按照合理方法分开计算的，一律按本通知第一条有关其他企业的比例计算准予税前扣除的利息支出。

四、企业自关联方取得的不符合规定的利息收入应按照有关规定缴纳企业所得税。《特别纳税调整实施办法》第八十五条不得扣除利息支出=年度实际支付的全部关联方利息×（1-标准比例/关联债资比例）第八十六条关联债资比例＝年度各月平均关联债权投资之和/年度各月平均权益投资之和各月平均关联债权投资＝（关联债权投资月初账面余额+月末账面余额）/2各月平均权益投资＝（权益投资月初账面余额+月末账面余额）/2第八十七条

所得税法第四十六条所称的利息支出包括直接或间接关联债权投资实际支付的利息、担保费、抵押费和其他具有利息性质的费用。《特别纳税调整实施办法》第八十八条所得税法第四十六条规定不得在计算应纳税所得额时扣除的利息支出，不得结转到以后纳税年度；应按照实际支付给各关联方利息占关联方利息总额的比例，在各关联方之间进行分配，其中，分配给实际税负高于企业的境内关联方的利息准予扣除；直接或间接实际支付给境外关联方的利息应视同分配的股息,按照股息和利息分别适用的所得税税率差补征企业所得税，如已扣缴的所得税税款多于按股息计算应征所得税税款，多出的部分不予退税。《特别纳税调整实施办法》第九十一条

企业实际支付关联方利息存在转让定价问题的，税务机关应首先按照本办法第五章的有关规定实施转让定价调查调整。四、限制避税性移居限制自然人移居对本国居民放弃本国住所或居所的自由作出限制性规定。例如：英国曾规定：英国居民公司迁往国外变为非居民公司，或者将企业的全部或一部分转让给非居民，须经财政部同意，否则为非法，将受到处罚；美国IRC第877节规定：因避税目的而放弃美国国籍者，从其放弃美国国籍起的10年内，美国依然视其为美国的税收公民，对其来源于美国的所得按对美国公民的征税规则征税。德国规定：凡迁入避税地；或仍拥有德国居民公司或合伙企业股份25%以上；或移居后从德国取得的所得占其全球所得的30%以上或达到12万马克，且移居前10年里有5年为德国税收居民的，移居后仍被视为德国居民。居住时间的计算方法临时离境不扣减天数追溯以前年度限制法人移居同时采用两个或多个标准判定法人的居民身份我国的有关规定我国个人所得税关于居民个人的确定标准住所停留时间365天标准我国企业所得税关于居民企业的确定标准注册登记地实际管理机构所在地五、限制利用改变公司组织形式避税完善国内税法美国税法规定：国外分公司改为子公司以后，分公司过去的亏损所冲减的总公司利润必须重新计算，并就这部分被国外分公司亏损冲减的利润进行补税。英国税法规定：英国公司将其经营业务的全部或一部分转让给国外的非居民公司，须经财政部同意，否则违法。六、我国的一般反避税法规我国企业所得税法第四十七条企业实施其他不具有合理商业目的的安排而减少其应纳税收入或者所得额的，税务机关有权按照