国际商法教案

国际商法教案

管理工程学院汪张林自我介绍汪张林：副教授，硕士研究生导师，安徽江声律师事务所兼职律师，学院党委书记，校学术骨干。教授课程：国际商法、知识产权法、经济法；技术创新与知识产权、企业知识产权管理（研究生课程）。主要研究方向：产品质量法；知识产权法与知识产权管理主要研究成果：公开发表学术论文近50篇，其中EI收录2篇、CSSCI收录12篇；主持安徽省社科规划项目《推进安徽新能源汽车产业发展的知识产权战略研究》等省级、校级教研、科研项目10多项。第一章导论

第一节国际商法的概念及渊源一、国际商法的概念国际商法是调整国际商事关系的法律规范的总和。这里的“国际”是跨越国界的意思、“商事”是营利的意思。国际商事关系包括国际商事交易和商事组织关系。

二、国际商法的历史发展商人习惯法—资本主义国家国内法—国际商法

11世纪19世纪末、20世纪初

20世纪50年代第一章导论三、国际商法的渊源国际商法有两渊源：一是国际商事条约；二是国际商事惯例。1.国际商事条约：国际商事条约是作为国际商事主体的国家和国际组织缔结的调整国际商事活动的条约或公约。2.国际商事惯例：一般没有正式文件明文规定，而是在国际商事活动长期实践的基础上逐渐形成和发展起来的商事规则，它不是法律，不具有法律约束力。如双方当事人选用某项国际商事惯例，则该国际商事惯例即对其具有法律约束力。3.各国国内商事法：各国国际商事条约和国际商事惯例是国际商法重要渊源，目前商事纠纷处理仍需适用有关国内商事法。国内商事法在大陆法国家和英美法国家有不同的表现形式。

第一章导论第二节

大陆法系和英美法系

一、法系的概念所谓法系，是指比较法学家按照法的历史传统和形式上的某些特征，对各国法律体系做的分类。西方国家的法律体系主要分为大陆法系和英美法系。历史上曾出现过五大法系：伊斯兰法系、印度法系、中华法系、大陆法系和英美法系。

第一章导论二、大陆法系和英美法系的区别:法系项目大陆法系英美法系定义大陆法系又称罗马法系、民法法系、法典法系或罗马日尔曼法系，是承袭古罗马法的传统，仿照《法国民法典》和《德国民法典》的样式而建立起来的各国法律制度的总称。普通法系或判例法系，是承袭英国中世纪的法律传统而发展起来的英国法和仿照英国法律的美国法及其他各国法律制度的总称。主要国家法国和德国。瑞士、意大利、比利时、卢森堡、西班牙、葡萄牙、荷兰、日本、整个拉丁美洲、非洲近东一些国家、美国路易斯安纳州、加拿大魁北克省。我国的澳门、台湾。英国和美国。加拿大、澳大利亚、马来西亚、爱尔兰、新加坡、巴基斯坦，以及我国香港地区等法律渊源不同成文法系，其法律以成文法即制定法的方式存在判例曾是英美法的主要渊源，其基础是“先例约束力”原则，即法院在判决中所包括的判决理由必须得到遵循。但19世纪末20世纪初成文法在英美法系国家的比重和作用不断上升，成文法也成了英美法的重要渊源法律编纂不同前者倾向法典形式后者倾向单行法诉讼程序不同以法官为重心，具有纠问程序的特点。以原告、被告及其辩护人和代理人为重心，具有抗辩式的特点，同时还存在陪审团制度。第二章国际货物买卖法第一节国际货物买卖法概述一、国际货物买卖法的概念和法律特征（一）国际货物买卖法的概念国际货物买卖法是调整所有营业地点位于不同国家的当事人之间发生的货物买卖行为的法律规范。（二）国际货物买卖法的法律特征

1、国际货物买卖法行为的法律主体的营业地点位于不同国家。

2、国际货物买卖法的客体是跨国流通的特定货物。

3、国际货物买卖行为涉及多重法律关系并受其调整。第二章国际货物买卖法二、国际货物买卖法的法律渊源

（一）《联合国国际货物买卖合同公约》

《联合国国际货物买卖合同公约》于1980年维也纳外交会议上讨论并通过，于1988年1月1日起生效。我国是成员国之一。

（二）国际贸易惯例—《2000国际贸易术语解释通则》（三）各国国内关于国际货物买卖的法律规范第二章国际货物买卖法第二节国际货物买卖合同一、国际货物买卖合同的概念是指营业地位于不同国家的买方和卖方之间将货物进行跨越国境交易的一种协议。二、国际货物买卖合同的成立（一）要约

1．要约的概念和构成要件要约又称发价或发盘，希望与对方订立合同的意思表示.

第二章国际货物买卖法要约的要件:

（1）要约必须向一个或一个以上特定的人提出；

（2）要约人必须清楚明白地表明愿意按要约内容订立合同的意思；（3）要约的内容必须十分明确和肯定；

（4）要约必须送达到受要约人才能生效。2.要约邀请

希望他人向自己发出要约的意思表示。这种形式不算是要约，发出要约邀请的人不受法律对要约人的限制。如：招标公告、拍卖公告、商业广告、招股说明书等。

第二章国际货物买卖法(二）承诺1、承诺的概念承诺是受要约人同意要约的意思表示。商业贸易中又称为接盘、接受。2、承诺构成的要件:

（1）承诺必须由受约人作出；

（2）承诺的内容应当与要约的内容一致，否则视为拒绝要约，并构成新的要约；

（3）承诺须在要约的存续期间内作出，如要约人没有给出要约存续期间的，对于口头要约，受约人须立即表示是否接受；对于书面要约，则应在通常情况下能收到承诺后必要的合理期间内承诺；

（4）承诺的方式必须符合要约的规定。

第二章国际货物买卖法3、承诺的生效

承诺生效，表明双方当事人的意思表示一致，合同即告成立。但许多国家对承诺的生效时间有明显的分歧。分为“投邮生效原则”和“到达生效原则”。“投邮生效原则：只要受约人把载有承诺内容的信件投入邮箱或把电报拍发出去，承诺即生效。美英法国家多数使用这一原则。“到达生效原则”：即自承诺通知到达要约人时生效；承诺通知到达要约人能控制的地方即认为到达要约人；特定情况下，依照交易习惯或者要约的规定，一定行为的作出亦可表明承诺生效。我国和大陆法国家采用到达生效原则。第二章国际货物买卖法三、国际货物买卖合同的内容和形式国际货物买卖合同的内容—主要条款

1.前言

2.合同正文

（1）商品的名称或合同标的物条款、（2）数量条款、（3）价格条款、（4）包装条款、（5）运输条款、（6）检验索赔条款、（7）保险条款、（8）不可抗力条款、（9）仲裁条款、（10）法律适用条款3.结尾国际货物买卖合同的形式—口头合同和书面合同。

第二章国际货物买卖法第三节卖方和买方的权利与义务一、卖方的基本义务

卖方的基本义务是必须按照合同和公约的规定，交付货物；移交一切与货物有关的单据；同时把货物所有权移交给买方。（一）交付货物—卖方的首要义务1、交货的涵义：卖方必须按照合同规定的时间、地点和方式将货物置于买方的控制之下。

第二章国际货物买卖法2、交货时间—有约定按约定，无约定按法定。

（1）在一般情况下卖方应在合同中双方约定的确定的日期提交货物。如4月1日。（2）卖方应在合同中双方约定的确定的期间提交货物。如收到信用证后30天内。（3）如果合同中没有约定，则根据《联合国国际货物买卖合同公约》的规定，即卖方应在订立合同后的一段合理时间内交货。所谓合理时间，按照一般的国际实践，是作为事实由法院根据货物的性质及合同的其它规定决定的。如果卖方在规定日期前交付货物，则买方有收取货物或拒绝收取货物的选择权。第二章国际货物买卖法3、交货地点—有约定按约定，无约定按法定。

（1）当卖方的交货义务涉及运输时，则卖方只要把货物交给第一承运人就算履行了交货义务；（2）如果合同项下的货物是特定物，或从指定存货中提取的货物或尚待制造的未经特定化的货物，而双方当事人在订约时已经知道这些货物处于某一特定地点者，则卖方应于该地点把货物交给买方处置。即是该货物存放或生产制造的特定地点；（3）在其他情况下，卖方应在其订约时的营业地点把货物交给买方。

第二章国际货物买卖法（二）卖方的担保义务

1、卖方的品质担保义务又称瑕疵担保，指卖方对其所售货物的质量、特性或适用性承担的责任。《公约》规定，卖方提交的货物除了应符合合同的规定外，还应符合《公约》的如下要求：a.货物适用于同一规格货物通常使用的目的；b.货物适用在订立合同时买方明示或默示通知卖方的特定目的；c.在凭样品或说明书的买卖中，货物要与样品和说明书相符；d.卖方应按照同类货物通用的方式装箱或包装，如果没有通用的方式，则用足以保全和保护货物的方式装箱或包装。

第二章国际货物买卖法2、卖方的权利担保义务权利担保义务是指：卖方应该对货物享有合法的权利，没有侵犯第三人的任何权利，任何人也不会对该货物主张权利，从而影响买方的利益。根据《联合国国际货物买卖合同公约》的规定，其含义有三：A.卖方应向买方担保他确实有合法的权出售该货物。假如卖方将偷窃的东西卖给买方，则违反他对货物的所有权担保义务；B.卖方应担保货物上不存在在订立合同时不为买方所知的他人的权利，如抵押权、留置权等；C.卖方应向买方担保第三者对其提交的货物不得以侵权或其它类似理由提出合法要求。例如卖方出售的货物及其使用不得侵犯第三者的专利权、商标权等。第二章国际货物买卖法例外：根据《联合国国际货物买卖合同公约》的规定，卖方的所有权担保责任在下列情况下可以免除：(a)买方同意在有第三方权利或要求的条件下接受货物；(b)买方在订立合同时知道或者不可能不知道第三者的知识产权主张和要求；(c)上述权利和要求的发生是由于卖方要按照买方提供的技术图样、图案、程序和其它规格。第二章国际货物买卖法（三）移交与货物有关的单据在国际贸易中，单据对买方很重要，特别是在象征性交货的情况下，单据可能影响到买方是否能及时提取货物和转卖货物，也会影响到买方办理相关的海关手续。公约第34条对卖方交付单据的义务进行了规定，依该条规定，如果卖方有义务移交与货物有关的单据，他必须按照合同规定的时间、地点和方式移交这些单据。卖方交付单据的义务，通常是在买卖合同或信用证中加以规定。

第二章国际货物买卖法二、买方的基本义务（一）支付货款—主要义务（1）履行必要的付款手续买方付款义务所必须的一切准备步骤是其付款义务不可分割的组成部分，与支付货款本身一起构成了买方支付货款的义务。这些准备步骤包括申请信用证或银行的付款担保，在实行外汇管制的国家，获得必要的外汇及将货款汇出的政府许可等。（2）确定价格《公约》第五十五条规定："如果合同已有效订立，但没有明示的情况下，双方当事人应视为默示地引用订立合同时此种货物在有关贸易的类似情况下销售的通常价格。"(3)支付的地点由于各国在外汇管制上的规定不同，因此，支付的地点会对支付的顺利完成产生影响。第二章国际货物买卖法国际货物买卖的双方通常也会在合同中对支付方式和地点作出约定。依公约的规定，支付的地点首先应以当事人在合同中的约定为准，在合同对此没有规定的情况下，公约对支付地点进行了下列补充规定：①卖方营业地为支付地，在卖方有一个以上营业地的情况下，买方的支付地点为卖方与合同及合同的履行关系最密切的营业地确定支付地。②如凭移交货物或单据支付货款，则移交货物或单据的地点为支付地。

第二章国际货物买卖法

(4)支付的时间依《联合国国际货物销售合同公约》的规定，如果双方当事人未在合同中具体约定付款的时间，则买方应依公约规定的下列时间支付货款：①在卖方将货物或单据置于买方控制下时付款。依公约的规定，卖方可以买方支付货款作为移交货物或单据的条件，不付款则不交货或不交单据。②在买卖合同涉及运输时，在收到银行的付款通知时付款。在涉及运输时，卖方一般会在合同中订明交货的条件，即在买方支付货款后，才能取得代表货物所有权的装运单据，即以付款交单为支付条件，在此种情况下，买方必须在接到银行的付款通知时支付货款。③在买方没有机会检验货物前，无义务支付贷款。公约第58条第(3)款的规定是将买方付款的义务与其检验货物的权利联系在一起的。但是，如果买方这种检验货物的机会与双方约定的交货或付款程序相抵触的，则买方丧失其在付款前检验货物的权利。在此种情况下，买方应按上述(1)和(2)规定的时间付款。例如，在C1F贸易条件的情况下，买方只有在付款赎单后才能提货，才能对货物进行检验，此时不能以检验作为付款的条件。合同约定："以装运港检验证明为付款依据，但货到目的港后买方有复验权，并以到岸品质、重量证书作为提出索赔的依据。"

第二章国际货物买卖法（二）接收货物合同履行是双方行为。买方无理拒收货物，是经常发生的违约行为，应承担相应的违约责任。此时卖方应尽快处置货物，防止损失扩大，然后行使索赔权。应区别接收和接受，接受是指认定货物与合同相符，承认所有权已转移至买方，由买方行使占有处分权的行为;接收，是指行使保全货物义务，不承认所有权转移，而保留索赔权。第二章国际货物买卖法1、“采取一切理应采取的行动”包括如及时指定交货地点、按合同约定安排有关运输事宜、打通卖方可能遭遇的买方营业地关卡、做好收货设备的安装准备等在内的一切便于卖方交付货物的合理措施。2、“提取货物”提取货物要求买方将货物置于自己的实际控制下，买方提货虽然是自身利益的所在，也会对卖方产生一定的影响，例如在CIF和情况下，卖方是通过承运人依运输合同交付货物，如买方不按时从承运人占有下提取货物，就会引起滞期费等费用，此笔费用如在买卖合同中没有相应的安排，就只能由与承运人订立运输合同的卖方承担。因此，买方一定要按时提取货物。如果买方在提取货物上不配合，即违反了接收货物的义务。

第二章国际货物买卖法第四节货物所有权与风险的转移一、货物所有权的转移（一）货物所有权按照约定的时间转移几乎所有国家的法律都允许合同双方当事人有权约定货物所有权转移的时间，货物所有权就在合同双方当事人约定的时间转移，比如，合同可以规定货物所有权于货物达到目的地时转移，或者货物所有权在买方付款时转移。（二）货物所有权按照法律规定的时间转移

法律规定的时间主要有以下几种：第一，买卖合同成立的时间是货物所有权转移的时间。如《法国民法典》第1583条规定，双方当事人就标的物及其价款达成协议，买卖合同即已成立，标的物的所有权即依法由卖方转移给买方。第二，卖方交货的时间是货物所有权转移的时间。如美国《统一商法典》第2401条规定，除双方当事人另有约定以外，在卖方实际全部履行交货的时间和地点，货物所有权转移给买方。第三，卖方交付物权凭证的时间就是货物所有权转移的时间。如英国《货物买卖法》第19条规定，无论合同的标的物是特定物或特定化的货物，只要卖方仍保留对所有权的处置权，则不发生货物所有权的转移。第四、我国《合同法》第133条也规定，标的物的所有权自标的物交付时起转移，法律另有规定的除外。第二章国际货物买卖法二、货物风险的转移(一）风险转移的概念风险：足以导致货物毁损、灭失的意外事由。如盗窃、火灾、破损、扣押、征用、传播的沉没、飞机的失事等；风险转移：风险承担的转移，即从何时起风险由卖方承担转移至买方承担。（二）风险转移的时间1、风险转移的时间可以约定，如果有约定，按约定的时间转移；2、风险转移的法定时间：有两种立法例：第一，将货物的风险与货物的所有权捆绑在一起，即“物主承担风险”。如英国、法国；第二，将货物的风险与货物的所有权分开，货物的风险在卖方向买方交货时转移。如美国、德国、中国等。《公约》的规定：见教材P99~100页。第二章国际货物买卖法（三）货物特定化是货物所有权和风险转移的前提不论是英国的《货物买卖法》，还是美国的《统一商法典》，或是《公约》，都明确规定把货物特定化是货物所有权和风险转移转移的前提条件。所谓特定化，就是指以某一种行为确定该货物作为履行该合同的标的，也就是把货物确定在合同之下的法律行为。根据各国的法律以及国际公约的规定，货物特定化是货物所有权及风险转移的前提，未特定化的货物，其所有权及风险均不转移。但也不是说，货物特定化后，其所有权就转移，货物所有权是否转移，还需要根据买卖双方当事人的约定或者法律的规定来确定。

我国外贸中避免纠纷必须进行明确约定！第二章国际货物买卖法第五节违约与违约救济一、违约与违约救济的概念（一）违约的概念与类型1、违约的概念：没有正当理由不履行或不完全履行合同的行为。说明：《公约》没有给违约下定义，只是教详细的列举了卖方和买方的违约形式。见教材P108、P110。2、违约的类型：第一，根据违约后果的不同，违约分为根本违约与一般违约。根本违约的概念——《公约》对什么是根本违约下了定义，见教材P107页。第二，根据违约时间的不同，违约分为预期违约与到期违约。预期违约的概念——《公约》对什么是根本违约下了定义，见教材P107页。（二）违约救济违约救济：对于违约，各国国家法律和公约都规定，因一方的违约而使另一方遭受损失时，受损害方有权采取适当的措施取得补偿。这种依法取得的补偿措施在法律上称为违约补偿（救）方法。第二章国际货物买卖法二、违约补救方法——买卖双方违约都可以采取的措施（一）损害赔偿1、概念与特点损害赔偿：指一方违约后通过向另一方支付一定数额的金钱弥补因违约给另一方造成的损失。特点：是公约规定的主要救济方法；可以与其它救济方法并用。2、损害赔偿的范围（1）确定损害赔偿范围的基本原则《公约》74条：一方当事人违反合同应承担的损害赔偿额，应与另一方当事人因他违反合同而遭受的包括利润在内的损失额相等。见教材P108页。（2）对损害赔偿范围的限制第一，可预见性原则。见教材P108页。第二，减轻损失的原则。见教材P108页。第二章国际货物买卖法（二)解除合同（宣告合同无效）解除合同：在合同未履行或未完全履行前依法终止其权利、义务关系。前提：一方违约构成根本违约。程序：解除合同的一方向另一方发出解除合同的通知。（三）请求实际履行英美法：几乎没有实际履行的规定。主要究其方法是损害赔偿；大陆法：比较偏爱实际履行，是违约方承担违约责任的主要方式；《公约》对此问题比较模棱两可。（四）中止履行合同适用的对象——预期违约；程序：第一，一方违约达到根本违约，另一方可以解除合同，一般情况下，宣告解除合同方要向另一方发出合理的通知；第二，一方违约达不到根本违约，另一方只能暂时停止履行自己的合同义务。停止履行义务的一方要向另一方发出通知；如果对方当事人提供充分担保，中止履行的一方必须继续履行合同义务。第三章国际货物运输法第一节国际海上货物运输法概述一、国际海上货物运输的概念与类型1、概念——指承运人负责将托运人的货物由一国某一港口运往他国另一港口并收取运费的活动。2、类型：班轮运输——见教材P113租船运输——见教材P113二、调整海上货物运输的法律规范主要是国际公约。1、《海牙规则》——制定最早，至今仍是最重要的规范；2、《维斯比规则》3、《汉堡规则》第三章国际货物运输法第二节提单运输的法律规定一、提单的概念与性质1、提单—见教材P116页2、提单的性质（作用）—见教材P116页二、提单的种类1、以货物是否装船分为已装船提单和收货待运提单（1）已装船提单：同一票货物全部装进船舱或装上舱面并经大副签收后，根据托运人要求，由承运人、船长或代理人签发给托运人的提单。（2）待运提单：承运人收到并掌管托运货物等待装船期间，经托运人要求所签发的提单。第三章国际货物运输法2、按收货人抬头分为记名提单、指示提单和不记名提单（1）记名提单：记名货物交付或指定给具体人的凭证。记名提单安全，但在多数国家不具备流通性。（2）不记名提单：发货人没有指明任何收货人，收货人栏内仅注明“交与持有人”（tobearer）的提单。缺乏安全性。（3）指示提单：处理提单所列货物的人经背书指示交付货物的提单。指示提单发生遗失或被盗，不致被他人任意冒领提货；并可经背书转让。第三章国际货物运输法3、以提单上是否有不良批注分为清洁提单和不清洁提单（1）清洁提单：对货物外表未加不良批注的提单。（2）不清洁提单：承运人在提单上对货物包装外表状况受损或缺陷加批注的提单。4、按运输方式不同分为直达提单、海上联运提单、多式联运提单（1）直达提单：货物从装货港装船后，直接运至目的港卸船交货，中途不得转船的提单。（2）海上联运提单：货物从装货港装运后，不直接驶往目的港，而需要在中途换装船舶，由其他承运人将货物运至目的港的提单。（3）多式联运提单：至少使用两种以上不同的运输方式，将货物从一地运至另一地而签发的提单。

第三章国际货物运输法三、提单的主要内容（一）提单的正面内容

1．船名、2．承运人、3．托运人、4．收货人、5．通知人、6．货物名称、标志、包装、件数、体积或重量、7．运费支付方式（二）提单的背面条款

1．管辖权条款、2．首要条款、3．承运人责任条款、4．承运人责任期间、5．装货、卸货和交货条款、6．赔偿责任额限制条款、7．甲板货和活动物条款、8．集装箱货物条款、9．转运、换船、联运与转船条款、10．共同海损条款、11．互有过失碰撞条款等。

第三章国际货物运输法四、提单当事人的法律责任——以《海牙规则》为依据（一）承运人的法律责任1、承运人基本的法律义务（1）适航的义务。适航标准有三个方面的要求：第一，承运人在开航前和开航当时，应谨慎处理，使船舶适航。第二，承运人应妥善地配备船员、装备船舶和配备供应品。第三，承运人应确保货舱具有适合装货的能力。（2）管货的义务2、承运人的免责事项（由）。见教材有十七项。可见《海牙规则》实行的是不完全过失责任制。第三章国际货物运输法3、承运人的责任限额1、《海牙规则》：100英镑/件或单位2、《维斯比规则》：10000金法郎/件或单位30法郎/公斤（毛重）,以两者较高者为准。3、《汉堡规则》：835特别提款权/件，或单位2.5特别提款权/公斤（毛重）。比《海牙规则》高4倍，比《维斯比规则》提高25%。第三章国际货物运输法（二）托运人的法律责任——托运人的法律义务

（1）托运人有提供约定货物的义务。

（2）托运人有正确申报和办理货物运输手续的义务。

（3）托运人有义务支付运费或其他费用。五、索赔与诉讼第三章国际货物运输法第二节国际货物多式联运法一、国际货物多式联运通过两种或两种以上的运输方式，负责将货物从一地运至另一地，并收取全程运费的运输。二、国际货物多式联运公约

1、《联合国国际货物多式联运公约》

2、《联运单证统一规则》

3、《联合国贸易和发展会议/国际商会多式联运单证规则》三、《联合国国际货物多式联运公约》主要内容

见教材第四章国际货物运输保险法国际货物运输保险是一种服务贸易，是指一方当事人以支付一定费用为条件，要求另一方对在国际运输中的货物可能发生的毁损承担约定的赔偿责任。国际上没有统一的货物运输保险法，实践中保险人与被保险人的权利义务是由各国国内法和当事人双方订立的保险合同确定的。我国全国人大常委会1995年通过的《保险法》（2002年修正）和1992年通过的《海商法》是国内有关货物运输保险的主要法律依据。第四章国际货物运输保险法

第一节国际货物运输保险法概述一、国际货物运输保险的概念——见教材二、国际货物运输保险的基本原则1、合法原则2、最大诚信原则——在保险合同的签订和履行过程中，双方当事人均应本着绝对的诚意披露（告知）与投保有关的真实情况，互不隐瞒和欺骗，恪守信用。3、保险利益原则4、近因原则——对保险事故的发生起到直接的、决定性的、不可避免的因素。在多个原因导致一个保险事故时，法院根据近因原则强调的是主因即那个最有影响的实际原因（最近原因）。5、经济补偿原则6、代位求偿原则第四章国际货物运输保险法三、国际货物运输保险合同（一）国际货物运输保险合同的概念是指进出口商对进出口货物按照一定的险别向保险公司投保，交纳保险费，当货物在国际运输途中遇到风险时，由保险公司对进出口商遭遇保险事故造成货物的损失和产生的责任负责赔偿的协议。（二）国际货物运输保险合同的当事人是指与该保险合同有直接利害关系的人，包括保险人、被保险人和投保人。此外，与该保险合同有关的为受益人、保险代理人、保险经纪人和保险公证人等关系人。1、保险人也称承保人，俗称保方，指收取约定的保险费并承担约定赔偿责任的一方当事人。2、被保险人俗称保户，指按保险合同支付保险费，在保险事故发生，遭到损害后有权接受赔偿金额的一方当事人。3、投保人第四章国际货物运输保险法

也称要保人、保单持有人。投保人是与保险人签订保险合同并负有缴付保险费义务的人。一般地，投保人就是被保险人，在订合同时是投保人；在合同生效后为被保险人。但投保人也可以是代替被保险人办理投保手续之人，这时的被保险人是受益人。受益人：又称为“保险金领取人”，是指由被保险人或者投保人指定，在保险事故发生或者约定的保险期限届满时，依照保险合同享有保险金请求权的人。

我国《保险法》规定，保险代理人(Agent)、保险经纪人(Broker)是保险合同的主要辅助人。保险代理人是根据保险人的委托，向保险人收取代理手续费，并在保险人授权的范围内代为办理保险业务的单位和个人。保险经纪人是基于投保人的利益，为投保人与保险人订立保险合同提供中介服务，并依法收取佣金的单位。第四章国际货物运输保险法（三）国际货物运输保险合同形式与内容

国际货物运输保险合同都必须用保险人签发的书面文件来达成，书面文件主要是保险单，还包括由保险人或其代理人签发的其他方面的保险凭证。主要内容包括保险人与被保险人的名称、运输工具种类和名称、承保险别、开航日期、保险起讫地点以及保险人的责任范围、期限、保险金额、保险费、保险人与被保险人的权利义务等。第四章国际货物运输保险法第二节

国际海上货物运输保险法一、国际海上货物运输保险的保障范围（一）海上危险1．海上风险也称海难，包括海上发生的自然灾害和意外事故。自然灾害——不以人们意志为转移的自然界破坏力量引起的灾害。如暴风雨、雷电、海啸；意外事故——由于偶然的非预料的原因所造成的事故。如搁浅、触礁、碰撞、沉没等。2．外来风险

指由外来原因（失火、偷窃、提货不着、雨淋、短量、玷污、渗漏、破碎、受潮受热、串味等）引起的损失。特殊外来风险包括战争、罢工、交货不到和拒收等。（二）海上损失按其程度不同可分为全部损失与部分损失第四章国际货物运输保险法1、全部损失（1）实际全损。这是指保险标的物发生保险事故后灭失，或者受到严重损坏完全失去原有的形体、效用，或者不能再归被保险人拥有。（2）推定全损。这是指货物发生保险事故后，认为实际全损已经不可避免，或者为避免发生实际全损所需支付的费用与继续将货物运抵目的地费用之和将超过保险价值。2、部分损失（1）共同海损定义：是指在同一海上航程中，船舶、货物和其他财产遭遇共同危险，为了共同安全，有意地合理地采取措施所直接造成的特殊牺牲、支付的特殊费用。认定共同损失的要件：第一，必须有危及船、货共同安全的真实危险存在，而不是主观臆测的。第二，作出的牺牲和费用是特殊的、直接的。第三，必须是自动和有意采取的行为。第四，必须是非常性质的、不得已而为之的损失。第五，采取的合理措施是有效的，船货得到部分挽救和保留。第四章国际货物运输保险法（2）单独海损

是指保险标的物由于承保的风险所引起的，不属于共同海损的部分损失。它一般是意外发生的，不是由于人的有意行为所造成的。（三）海上费用（1）施救费用

指保险标的物遭遇保险责任范围内的灾害事故时被保险人或其代理人、雇员和受让人等为防止损失的扩大而采取抢救措施所支出的费用。保险公司对这种施救费用负责赔偿。（2）救助费用因保险人和被保险人以外的第三者采取救助行为而向他支付的费用。国际上一般采用“无效果，无报酬”(NoCure,NoPay)的原则。(3)特别费用(4)额外费用第四章国际货物运输保险法二、我国的《海洋运输货物保险条款》（一）承保的主要险别1、基本险别（主险）

(1)平安险(FreefromParticularAverage,F.P.A.)目前该险种的责任范围不是只赔全部损失，对某些原因所造成的部分损失，也是负赔偿责任的。(2)水渍险(WithParticularAverage,W.P.A.)它承保的责任范围，除包括平安险的各项责任外，还负责被保险标的由于恶劣气候、雷电、海啸、地震、洪水等自然灾害所造成的部分损失。

(3)一切险(AllRisks,A.R.)它承保的责任范围，除包括平安险和水渍险的各项责任外，还包括保险货物在运输过程中，因各种外来原因所造成的货物损失，即11种一般附加险。2、附加险第四章国际货物运输保险法（二）海洋运输货物保险合同的保险责任期限条款与除外责任1、有关保险责任期限的主要条款（1）仓至仓条款（WarehousetoWarehouseClause）。（2）扩展责任条款。该条款规定由于被保险人不能避免、无法控制的原因使船舶延迟、绕道、被迫卸下、重新装载、转运或承运人依运输合同所赋予的权限而改变航程，保险依然有效。（3）航程终止条款。该条款规定在被保险人无法控制的情况下，保险货物被运往非保险单所载明的目的地或在中途港终止，使运输合同先于保险责任的终止而失效，除非被保险人采取积极的行动，避免货损，如将货物出售交付等，否则本保险自动终止。（4）驳运条款。该条款规定保险人对被保险的货物在驳船接送运输过程中所发生的损失负责。2、除外责任（Exclusion）除外责任是保险公司明确规定不予承保的损失或费用。第四章国际货物运输保险法三、英国的《ABC条款》英国是一个海上保险市场历史悠久的国家。自1523年第一张意大利文的佛罗伦萨保险单传入英国，到1779年英国劳合社制定的船货保险单（Lloyd’sS.G.Policy），并正式编入1906年的英国《海上保险法》，其基本内容一直为国际海上保险界所采用。经修改于1963年正式形成一套完整的伦敦《协会货物保险条款》，作为S.G.保单的附加条款。1982年1月1日，产生了新的英国海上保险单格式和货物条款，即《ABC条款》。《ABC条款》新保险险别分别改用英文字母A、B、C来表示旧的一切险、水渍险和平安险，消除了原险别之间的交叉和重叠，增加了承保陆上风险。独立投保的新货物保险条款共有6种，除协会货物保险的A、B、C条款外，还有协会货物战争险条款、罢工险条款、恶意损害险条款。第四章国际货物运输保险法1、协会货物保险条款A(InstituteCargoClauseA)该条款相当于旧协会货物保险“一切险”条款。其承保范围为一切险减除外责任。2、协会货物保险条款B(InstituteCargoClauseB)该条款相当于旧协会货物保险“水渍险”条款。其承保因自然灾害以及重大与非重大意外事故造成的保险标的的损失或责任。3、协会货物保险条款C(InstituteCargoClauseC)该条款相当于旧协会货物保险“平安险”条款。其承保因重大意外事故造成的保险标的损失、损害及其费用。此外，还承保共同海损牺牲与抛货。4、协会货物战争险条款(InstituteWarClause-Cargo)5、协会货物罢工险条款(InstituteStrikeClause-Cargo)6、恶意损害险条款(MaliciousDamageClause)该条款承保由于恶意行动、故意破坏行动而导致的保险标的的灭失或损害。这与修改前的“罢工、暴动和民变险”内容基本相同。关于各险承保责任起讫，英国新、旧条款的规定与我国《海洋运输货物保险条款》的规定基本相同。第五章票据法和国际贸易结算法第一节票据法一、票据法概述（一）票据与票据法1、票据的概念与种类概念——出票人依票据法签发的，由本人或委托他人在见票时或在票载日期无条件支付确定的金额给收款人或持票人的一种有价证券。种类——汇票、本票、支票。见教材169页。第五章票据法和国际贸易结算法2、票据的特征与作用设权性无因性完全性特征要式性文义性流通性……..作用——结算、汇兑、支付、融资、信用第五章票据法和国际贸易结算法结算作用：

进口商（债务人）出口商（债权人）②寄汇票①购汇票③持汇票④凭票付款银行银行第五章票据法和国际贸易结算法交易商A交易商A兑换商A兑换商B现金票据票据现金甲地乙地第五章票据法和国际贸易结算法3、票据法的概念及票据法系票据法，是国家专门规定票据关系及与票据行为有密切关系的非票据关系的法律规范的总称。票据法系：见教材166页~168页第五章票据法和国际贸易结算法（二）票据法律关系1、概念和构成概念——简称票据关系，是指票据当事人在票据的签发和流通转让过程中，依据相应的票据法律规范所形成的票据上的权利义务关系。构成：主体、客体、内容A：主体分类：（1）按照当事人是否随出票行为出现为标准，可分为基本当事人和非基本当事人。见下图。（2）按照当事人之间的相互位置的不同，可以分为前手和后手。（3）按照当事人是否持有票据，可分为持票人和非持票人。（4）按照当事人在票据关系中的地位不同，可分为债权人和债务人。第五章票据法和国际贸易结算法票据当事人非基本当事人出票人付款人收款人承兑人背书人被背书人保证人基本当事人第五章票据法和国际贸易结算法B：客体表现为一定数额的货币，而不是物品。C：内容票据权利和票据义务。票据权利包括：付款请求权和追索权。票据义务包括：付款人的付款义务、承兑人的承兑义务、保证人的担保义务等。第五章票据法和国际贸易结算法（三）票据行为概念：票据行为是指能引起票据关系产生、变更和消灭的法律事实。种类：票据行为出票背书承兑保证出票行为是基础票据行为和各种票据共有行为背书、承兑和保证是以出票为前提的附属票据行为第五章票据法和国际贸易结算法二、汇票与本票

（一）汇票的概念与分类1、概念：汇票(BillofExchange)是一人向另一人签发的，要求后者即期或定期，或在可以确定的将来的时间，对某人或其指定人或执票人支付一定金额的无条件的书面支付命令。2、分类：（1）根据出票人不同所作的分类①银行汇票。银行汇票是汇款人将款项交存当地银行，由银行签发给汇款人持往异地办理转账或支取现金的票据。②商业汇票。商业汇票是指银行及其他金融机构以外的工商企业签发的汇票。第五章票据法和国际贸易结算法（2）根据票据上指定的到期日方式的不同所作的分类

①即期票据——见票即付的票据

②远期票据——在票据上记载的付款日前不得提示付款的票据（包括定日付款、出票后定期付款、见票后定期付款）（3）根据汇票上记载权利人的方式不同所作的分类①记名式汇票——在汇票上明确记载收款人名称的汇票②指示式汇票——在汇票上不仅明确记载收款人名称，而且附加“或其指定的人”的汇票③无记名汇票——在汇票上不记载收款人名称，或只记载“将票据金额付与来人或持票人”字样的汇票。第五章票据法和国际贸易结算法（4）根据汇票当事人的资格是否兼充所作的分类①一般汇票——汇票关系中的三个基本当事人分别由不同的人充当，互不兼任的汇票。②变式汇票——汇票关系中的一个当事人同时充任两个以上当事人资格的汇票。**指己汇票——以自己为收款人的汇票**付受汇票——付款人与收款人为同一人的汇票**己受己付汇票——出票人、付款人、收款人均为同一人的汇票第五章票据法和国际贸易结算法（5）根据票据上票据行为发生地的不同所作的分类①国内汇票②涉外汇票（6）根据付款要求是否跟附单据所作的分类①光票——无须跟附其他单据付款人或承兑人即可付款或承兑的汇票。②跟单汇票——必须跟附与交易有关的单据才能获承兑或付款的汇票第五章票据法和国际贸易结算法（二）汇票的票据行为1、出票（1）出票的概念：我国票据法第二十条规定：“出票是指出票人签发汇票并将其交付给收款人的票据行为。”出票是创设票据的基本票据行为，它是票据产生的前提，没有出票行为根本就不会产生票据，同时出票行为又是各种附属票据行为（背书、承兑、保证）生效的前提条件。如果出票行为无效而附属票据行为也随之无效。（2）出票行为的操作：出票主要包括制作票据和交付票据两个环节，只有按照这个紧密联系的两个步骤操作才能完成合法的出票行为。

第五章票据法和国际贸易结算法（3）汇票出票的形式要件：我国票据的形式要件即法定必须记载事项包括绝对应记载事项和相对记载事项。

无记载不影响票据效力汇票记载事项绝对记载事项表明“汇票”字样无条件支付的委托确定的金额付款人名称收款人名称出票日期出票人签章缺一票据无效付款日期付款地出票地相对记载事项第五章票据法和国际贸易结算法（4）出票的效力A、创设票据权利B、保证汇票获承兑和付款2、背书是指在票据的背面或者粘单上记载有关事项并签章的票据行为。也是票据转让的一种重要方式，是票据成为流通证券的一个标志，是票据发展史上一个质的飞跃。第五章票据法和国际贸易结算法背书人第一被背书人第二被背书人转让人受让人转让人受让人第二背书人CBA背书是持票人在票据背面或粘单上记载有关事项并签章将汇票权利让与他人的一种票据行为。背书应连续。背书的相关问题背书记载事项禁止背书特殊背书无效背书背书效力票据权利转移票据权利证明票据权利担保附条件背书期后背书部分分别背背书书委任背书设质背书贴现背书背书人签章被背书人名称背书日期第五章票据法和国际贸易结算法3、承兑（１）承兑概念。承兑是指汇票付款人承诺在汇票到期日支付汇票金额的票据行为。承兑是一种附属票据行为，以出票行为成立为前提，它必须在有效票据上进行；承兑是付款人作出表示于到期日支付票据金额的票据行为；承兑是要式行为，必须依票据法作成和交付；承兑是持票人行使票据权利的一个重要程序，持票人的汇票只有付款人作出承兑后，付款请求权才能落实。（２）承兑的适用范围。承兑是汇票的特有制度，本票和支票没有承兑问题。承兑只适用于汇票。即期汇票不用承兑，远期汇票需要承兑。第五章票据法和国际贸易结算法（3）汇票承兑的效力第一，承兑人承担绝对付款责任，禁止承兑人翻案。因为承兑行为是付款人的自主行为，并有法定的考虑时间准备和承诺，其并不能因发票人的资金关系而必须承兑，或者不承兑，一经承兑，就必须承担绝对付款责任；第二，如果承兑人到期不付款时，出票人在对持票人清偿后，可以作为持票人，就票据金额、利息、费用等，直接向承兑人请求付款和追索；第五章票据法和国际贸易结算法二、本票1、概念：本票(PromissoryNote)是由一人签发给另一人，签票人保证在见票时或在指定日期或可以推定的将来日期，支付一定金额给某人或其指定人或执票来人的一张无条件的书面支付承诺。2、本票的内容：本票一般具备以下几个项目(1)必须写明“本票”字样；(2)无条件支付一定金额的承诺；(3)付款期限；(4)付款地点；(5)收款人或其指定人；(6)出票日期及地点；(7)出票人签字。除不需承兑外，其他凡有关汇票的流通规则大多适用于本票。第五章票据法和国际贸易结算法第二节国际贸易结算法一、国际贸易结算法概述（一）国际结算方式见下图（二）调整国际结算的国际惯例1、《托收统一规则》2、《跟单信用证惯例》（UCP500）（一）汇付方式

汇款人（买方）———（银行/邮局）———收款人（卖方）

付款人国际结算方式：（二）托收方式

委托收款人---------------（受托银行/其他）付款人

（三）信用证

受益人（卖方）

银行D/P，D/AL/C第五章票据法和国际贸易结算法二、托收法律关系（一）托收的概念卖方买方托收行代收行(二）托收当事人之间的法律关系第五章票据法和国际贸易结算法托收的当事人:1、委托人，是开出汇票委托银行向进口方收取货款的人，在买卖关系中是出口方。2、托收银行，是接受委托人的委托办理托收业务的出口地银行，也被称为寄单行。3、代收银行，是接受托收银行的委托向付款人收取货款的进口地银行。代收银行通常是付款人即所在地银行，一般是托收银行的分行或者代理行。4、付款人或受票人，是代收银行在汇票上注明并向其提示单据并要其付款的人，通常是国际货物买卖关系中的进口方。第五章票据法和国际贸易结算法(二）托收当事人之间的法律关系1、委托人与托收行之间是委托代理关系。托收行应该严格按照委托人的托收委托指示进行托收业务，根据ＵＲＣ５２２的规定，银行应以善意和合理的谨慎行事。但是，托收行对于托收的款项并不承担必须收回的义务；2、托收行与代收行之间的委托代理关系。代收行应按托收行的指示，及时向汇票商上的付款人作付款提示或承兑提示以收取货款，如遭拒付则应及时通知托收行，并要保管好单据。如果代收行违反托收指示，在付款人未付款的情况下擅自将单据交给付款人，就违反了合理谨慎义务，应对托收行承担违约责任；3、委托人与代收行之间不存在直接的合同关系；4、代收行与付款人之间不存在任何法律上的权利义务关系。（三）托收的特点托收是商业信用。

第五章票据法和国际贸易结算法三、信用证法律关系（一）信用证的概念——见教材（二）信用证流转程序国际货物买卖合同

卖方买方

（受益人）（开证申请人）

通知行

开证行

议付行

第五章票据法和国际贸易结算法（三）信用证当事人之间的法律关系一、开证申请人与开证行之间的关系是以开证申请书(ApplicationForm)的形式建立起来的一种合同关系二、开证行与受益人之间的合同关系视开立的信用证的种类的不同而定三、通知行与开证行之间是委托代理关系四、通知行与受益人之间不存在合同关系五、受益人与付款行、承兑行、议付行的关系第五章票据法和国际贸易结算法（四）信用证的特点1、信用证独立于赖以存在的合同，即信用证具有抽象独立性；2、信用证项下银行处理的是单证；3、信用证受益人提供了符合信用证要求的单证，银行承担第一付款责任。第六章国际商事代理法第一节国际商事代理法概述一、国际商事代理的概念和特征（一）代理的概念本人委托代理代理人实施法律行为相对人权利义务第六章国际商事代理法（二）代理的特征1、代理人以为意思表示为职能。即代理人的行为是民事行为。2、代理人是以被代理人的名义或自己的名义进行活动

3、代理行为的法律效果直接归属于被代理人或经由间接代理人归属于被代理人第六章国际商事代理法二、代理权的产生1、明示授权—即采用书面或口头形式进行的委托授权。书面形式的授权称为“授权委托书”或“代理证书”。2、默示授权—指被代理人不是以明示方式，而是以自己的事实行为向代理人授权的行为。其与明示授权的区别在于行为意思不能由直接推知，而仅由间接表示推定。它有下列几种情况：(1)被代理人曾经数次对于同一合同的相对人，以同一代理人为其代理，则后一次或数次代理，虽未明示授权，但代理人所为之代理后果，被代理人应当接受；(2)某种代理行为的责任虽未明示授权，但根据其行为的性质可推断其有授权，如被代理人将自己的图章、支票簿、或盖章并签名的空白委托文件交与代理人的行为，得推定为已授权代理。(3)被代理人容许他人以其代理人的名义为某种代理行为，或代收债务等而不加反对，可推定其有代理权。默示授权须具备下列条件才能与明示授权具有同等效力：(1)要建立在某种基础法律关系之上，如委托合同关系、劳动法律关系等。(2)代理行为不违反法律、或商业之常规。(3)是善意地为了被代理人的利益所为。第六章国际商事代理法3、表见授权—是指被代理人使第三人有合理根据相信代理人有代理权的行为。表见授权和默示授权的不同：表见授权仅对第三人而言是合理的，而默示授权对代理人而言是合理的。4、客观需要的授权5、追认的授权第六章国际商事代理法三、无权代理(一）无权代理的概念是指不具有代理权的当事人所实施的代理行为（二）无权代理的法律效果发生与有权代理同样的法律效果——表见代理不发生与有权代理同样的法律效果第六章国际商事代理法四、代理关系终止（一）代理关系终止的原因根据当事人的行为终止代理关系

根据法律终止代理关系（二）代理关系终止的效果本人与代理人之间的效果代理关系终止后，代理人不得以本人的名义进行代理行为

对于第三人的效果代理终止对于第三人是否有效，只要取决于第三人是否知情。第六章国际商事代理法第二节本人与代理人之间的关系（内部关系）一、代理人的义务代理人应勤勉地履行其代理职责代理人对本人应诚信、忠实(goodfaithandloyalty)代理人不得泄露他在代理业务中所获得的保密情报和资料代理人须向本人申报账目代理人不得把他的代理权委托给他人

第六章国际商事代理法二、本人的义务1、支付佣金

本人不经代理人的介绍，直接从代理人的地区内收到定货单，直接同第三人订立买卖合同时，是否仍须对代理人照付佣金；代理人所介绍的买主日后连续订货时，是否仍须支付佣金。

2、偿还代理人因履行代理义务而产生的费用3、本人有义务让代理人检查核对其账册

第六章国际商事代理法第三节本人及代理人同第三人的关系（外部关系）一、大陆法系1、直接代理——代理人以被代理人的名义与第三人签约。直接代理人通称为商业代理人。在直接代理的情况下，代理人对第三人不承担个人责任，此项责任由被代理人（本人）承担。2、间接代理——代理人以自己的名义与第三人签约，但实际上是为了被代理人的利益。间接代理人又称行纪人。在间接代理的情况下，由于代理人是以自己的名义同第三人签订合同的；尽管该合同的签订完全是为了被代理人的利益，代理人对此也应承担个人责任，而被代理人并不承担责任，除非代理人将合同项下的权利和义务转让给被代理人。

第六章国际商事代理法二、英美法系英美法系所关心的并不是代理人究竟以代表的身份还是以本人的名义与第三人签约的形式。它的分类所涉及的是商事交易的实质内容，即由谁来承担代理人与第三人所签订合同的责任。在国际商事交易实践上，从第三人的角度看。根据代理人在交易中是否披露本人的姓名和身份，英美法上的本人可以分为以下三种情况：1、显名代理即代理人在交易中既公开被代理人的存在，又公开被代理人的姓名，在合同中注明代表被代理人签订本合同和被代理人姓名。第六章国际商事代理法2、隐名代理即代理人在交易中公开被代理人的存在，但不公开被代理人的姓名，在合同中注明代表被代理人签订合同。3、不公开被代理人身份的代理即代理人在交易中不公开被代理人的存在，以自己的名义作为合同当事人的一方，对外签订合同。在上述三种分类中，前两种情况类似于大陆法系的直接代理，第三种情况类似于间接代理第六章国际商事代理法第三种情况下被代理人的法律地位与前两种情况下有很大的不同。未公开身份的被代理人原则上与第三人没有直接的法律关系，他们之间的商事联系建立在两个连续性的合同基础上，即第三人与代理人之间的合同和代理人与本人之间的合同。在这种情况下，尽管代理人以自己的名义与第三人签约，但却是为了被代理人的利益。按照英美法，不公开身份的被代理人一般也可以直接介入代理人与第三人的合同，向第三人提出请求权，如有必要，还可直接向第三人起诉。假如不公开身份的被代理人行使了介入权，就应向第三人承担责任。另一方面，第三人如果发现了被代理人的存在，他对根据其与代理人签订的合同享有的请求权，既可以向代理人提出，也可以向被代理人提出，在代理人与被代理人之间作出选择。第三人一旦在这两者之间作出明示选择，就不得再向另一方提出请求权。第七章国际产品责任法第一节产品责任法概述一、产品责任法的含义产品责任法主要是确定产品的生产者和销售者对生产或出售的产品有缺陷所应承担的责任。二、产品责任法的产生与发展产品责任法随着现代大生产的发展和广泛、复杂的社会分工而发展起来。它首先在英、美判例中出现，到第二次世界大战后在欧洲大陆有了长足的发展，并且由于国际贸易的日益频繁而陆续拟定了有关产品责任的国际公约，逐步形成了国际产品责任法。合同责任——侵权责任（过错责任——严格责任）第七章国际产品责任法三、产品责任法与买卖法的联系与区别有一定的联系，因为买卖法中有关卖方对货物品质的担保责任的规定同产品责任法的某些要求，是有共通之处的。但是，就法律性质而言，买卖法是属于“私法”的范畴，它所调整的是卖方与买方之间基于买卖合同所产生的权利义务关系，它的规定大多数是任意性的，双方当事人可以在买卖合同中合意排除或更改；而产品责任清则属于社会经济立法的范畴，它主要调整产品的制造者、销售者与消费者之间基于侵权行为所引起的人身伤亡和财产损害的责任，它的各项规定或原则大都是强制性的，双方当事人在订立合同时不得事先加以排除或变更。第七章国际产品责任法第二节美国产品责任法

案例：原告：斯考特（受害人父母）第一被告：中华人民共和国第二被告：产品进口商第三被告：产品经销商1975年以来，中国某进出口公司直接向美国出口烟花，其中包括带响的“空中旅行”花炮。1977年7月2日，美国儿童马·斯考特手拿我国出口烟花“空中旅行”准备燃放，其友斯皮门把它点燃。烟花飞向空中时突然转向，朝着站在20码外的他的弟弟狭恩·斯考特飞去，炸伤了他的右眼。第七章国际产品责任法

受害人的法定代表人（狭恩·斯考特父母）委托律师于1979年6月以中华人民共和国作为生产烟花制造商为第一被告，以我国外交部长为中华人民共和国代理人，以烟花进口商远东进口公司和烟花经销商为第二、第三被告，向美国德克萨斯州达拉斯地区地方法院提起诉讼，要求损害赔偿600万美元，其中100万为人身损害赔偿，500万为惩罚性损害赔偿。美国驻华使馆送来美国法院传票，传我国外交部长到庭应诉，被我拒绝。美国法院声称，如我方不出庭应诉，美方可根据原告单方面请求，作出不利于被告的缺席判决，并随时对我国在美国财产予以扣押。这是我国建国以来发生的一起重大产品责任案。第七章国际产品责任法问题：1、斯考特是否有理由在美国起诉中华人民共和国？2、斯考特的法定代表人起诉中华人民共和国的诉讼依据是什么？3、为什么斯考特的法定代表人提出如此高的索赔额？第七章国际产品责任法美国的产品责任法是目前世界上发展最早、最迅速、最完备、最具代表性的产品责任法。一、美国产品责任法的特点1、州法2、判例法二、产品责任法的基本理论或产品责任的诉讼依据美国各州的产品责任立法虽不尽相同，但产品责任立法都是以相应的产品责任理论为依据，即疏忽说、违反担保说、严格责任说。凡原告由于使用有缺陷的产品遭受损害向法院起诉要求赔偿时，必须援引某一个或几个产品责任理论作为要求该产品的生产者或销售者承担责任的依据。第七章国际产品责任法1、疏忽说案例：麦克弗森诉别克汽车公司案（1916）被告别克汽车公司向汽车零售商出售一辆别克汽车，零售商又把此车售给原告麦克弗森。由于一车轮在制造上有缺陷，致使汽车在行进中突然翻车导致原告麦克弗森受到伤害。有关证据表明，如果事前被告对车轮进行合理的检查就能发现其缺陷，但被告没有这样做。而由于原告并非直接从被告那里直接购得该汽车，所以被告应否承担过失责任，尚属疑问。这成为该案处理的关键问题所在。第七章国际产品责任法卡多佐在判决中认为，“如果物品的性质可以合理地确定，制造疏忽将使‘人的’生命和肢体有危险，那么它就是一个危险的物品……明知该物将由买方以外的他人使用，使用时也不会进行新的试验，那么，不论有无合同，该危险的物品的制造者就负有谨慎制作的义务”。由这个案件判决所确立的疏忽原则后来被广泛用于产品责任案件。第七章国际产品责任法疏忽说：是指产品的生产者或销售者有疏忽之处，致使产品有缺陷，由于这种缺陷使消费者的人身或财产遭到损害，对此产品生产者或销售者应承担责任。疏忽：指行为人没有尽到合理的注意义务或行为人违反了合理的注意义务。疏忽在英美法上是一种侵权行为，因此，以之为依据进行诉讼是基于侵权行为之诉，对受害者有利。以疏忽为理由提起产品诉讼时，原被告之间不需要存在合同关系，只要是由于产品的缺陷遭到了损害，不论是产品的买方还是其他任何人都可以对产品的生产者或销售者提起诉讼。但在现代化大生产条件下，要证明生产者有疏忽往往极为困难甚至不可能，这是此种理论的一个难题。第七章国际产品责任法2、违反担保说案例：巴克斯特诉福特汽车公司案(1932)原告巴克斯特在零售商处购买一辆福特汽车公司生产的汽车。在汽车使用手册中声称汽车的挡风玻璃不会破裂。原告相信并购买了汽车。但当原告在驾车途中。一块小石头打碎了挡风玻璃，破碎的玻璃片伤及原告的眼睛并致其失明。故此，原告向与他并无合同关系的福特汽车公司提起损害赔偿之诉，受案的华盛顿最高法院判决，被告应负明示担保责任，即对于不具合同关系的被害人，应负损害赔偿责任。第七章国际产品责任法违反担保说：是指产品存在某种缺陷，卖方违反了对货物的明示或默示担保导致消费者因产品的缺陷遭受损害，则消费者可以违反担保为理由对被告起诉，要求赔偿损失。违反担保之诉是根据买卖合同提起的诉讼。这种诉讼依据对原告的有利之处在于，他毋须证明被告有疏忽，只须证明产品确有缺陷并使他遭受损失即可；不利之处在于，必须是合同的当事人才能提起诉讼，而合同关系之外的使用者或者消费者则无权起诉，这不利于保护受害者。

第七章国际产品责任法3、严格责任说案例：格林曼诉尤巴电力公司案（1963）1955年原告格林曼

的夫人为他买了一种组合电动工具。两年后，当原告在按说明书使用该组合电动工具时，一

块木头从机器中飞出来，撞击到格林曼的头部，致成重伤。经检查，该电器属于有缺陷的产

品，它与事故有直接关系，原告以被告违反了担保（包括明示担保和默示担保）为由提起诉讼

，初审法院据此判决原告胜诉。被告以原告超过了UCC规定的诉讼时效为由提起上诉，加州

上诉法院驳回上诉，维持原判。在这个案件的判决中，加州上诉法院的法官撰写了具有历史

意义的意见：第七章国际产品责任法“为了使生产者承担严格产品责任，原告不需证明明示担保的存在。”并再次

强调：“一旦制造商将其产品投入市场，又明知使用者对产品不经检查就使用，只要证明该

产品的缺陷对人造成伤害，则制造者就应对损害负严格责任。”这一判决的重要意义在于：法院的调查重点从制造商的行为转移到产品的性能。该案确立的严格

责任原则和特雷纳法官的意见，对美国《侵权法重述》(第二版)第402节A的规则有着深刻的影响。

第七章国际产品责任法严格责任说:是指只要产品存在缺陷，对使用者或消费者具有不合理的危险，并因此而使他们的人身或财产遭受损害，该产品的生产者和销售者都应承担赔偿责任。以严格责任为依据起诉对原告最为有利，因为它消除了基于上述两种理由请求损害赔偿的困难：①严格责任是一种侵权行为之诉，不必象违反担保之诉那样要求双方当事人之间要有直接合同关系；②以严格责任为由起诉，原告无须承担证明被告有疏忽的举证责任。正因此，严格责任理论目前被普遍采用。第七章国际产品责任法三、原告可以请求赔偿的范围在美国的产品责任诉讼中，原告可以提出的损害赔偿的请求范围相当泛，主要包括：1、人身伤害的损害赔偿，包括：身体残疾、精神上的痛楚和苦恼，收入的减少和挣钱能力的减弱、合理的医疗费用等。精神损害：是指由于产品缺陷事故造成受害人精神上的伤害和痛苦。2、财产损失的赔偿，通常包括替换或修复受损财产所支出的合理费用、修复受损财产或重制财产其间不能使用该财产的损失。3、惩罚性的损害赔偿：是指作为惩罚被告的一种方式而给原告的超过其财产损害范围的一种金钱赔偿。其作用：惩罚并威慑侵权人和他人的这种行为。第七章国际产品责任法案例：卡罗·恩斯特诉美国默沙东制药公司案59岁的罗伯特·恩斯特是沃尔玛商场的生产经理，喜爱长跑和有氧运动，其手部因患风湿有疼痛，他连续8个月服用默沙东制药公司生产的风湿关节止疼药“万络”。在服用了万络之后于2001年死亡。其妻认为是她丈夫是服用默沙东制药公司的止痛药死亡的，于是向得克萨斯州法院起诉要求默沙东制药公司赔偿损失。默沙东制药公司认为，是无规则的心跳和血管堵塞导致恩斯特死亡，而不是服用“万络”的原因。2005年8月9日得克萨斯州法院陪审团判决默沙东制药公司赔偿原告经济损失45万美元，精神损失赔偿和丧偶补偿2400万美元以及惩罚性损害赔偿2.29亿美元，共计2.53亿美元。第七章国际产品责任法第三节欧盟产品责任法——《关于对有缺陷产品责任的指令》一、《指令》的产生二、《指令》的主要内容1、产品的界定：指令所指的“产品”，不包括未加工过的天然动产。2、产品责任原则：严格责任或无过失责任的原则。3、产品缺陷的定义：如果产品不能提供一般消费者有权期望得到的安全，该产品就被认为是有缺陷。第七章国际产品责任法4、产品责任主体：生产者5、产品责任抗辩：依据《指令》的规定，在产品的责任诉讼中，被告可以提出以下抗辩：(1)该生产者并没有把该产品投入市场；(2)引起损害的缺陷在产品投入市场时并不存在或者证明此种缺陷是在后来才出现的；(3)该缺陷是由于遵守公共当局发布的有关强行性规定而引起的；(4)按照生产者将产品投入市场时的科技水平，该缺陷不可能被发现，等等。此外，诉讼时效已过也是抗辩事由之一。第七章国际产品责任法第四节我国产品责任法一、我国产品责任法的立法体例二、我国产品责任法的主要内容1、产品的界定：是指经过加工、制作、用于销售的产品。建筑工程、初级农产品等排除在“产品”之外。2、产品责任的主体：生产者、销售者3、产品责任的归责原则生产者——严格责任原则销售者——过错原则和过错推定原则第七章国际产品