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第一章政策与法基础知识第一章政策与法的基础知识2015央视春晚假唱名单大全2015羊年央视春晚已经播出,不过关于央视春晚的吐槽却始终没有停止,除了今年语言类节目成为一大槽点之外,在歌唱部分,网友们也纷纷吐槽真唱的居然没有假唱的多,整个央视春晚已经成为了一场造假晚会,真是让人防不胜防。今年的歌唱类节目中,除了一些传统的实力唱将之外,还邀请了一些知名的明星进行反串演唱,从晚会现场来看,这些反串明星们演唱的都堪称完美,不过这完美的背后,却被很多观众和网友质疑是假唱,例如张丰毅、朱亚文、段奕宏等人的歌曲,甚至还有一些实力唱将也被指认假唱,例如李宇春、那英等人。日前,有网友曝出了一组真唱和假唱的名单,虽然真假难辨,但可以作为一个参考:网传真唱歌手名单:筷子兄弟/凤凰传奇;刘德华;莫文蔚;邓紫棋;刘欢;雷佳;韩磊/阿鲁阿卓。网传假唱歌手名单:开场联唱《四世同堂合家欢》所有艺人;张丰毅/朱亚文/段奕宏;陶喆/张也;羽泉/于魁智;刘和刚;那英;李宇春;廖昌永/殷秀梅;莫华伦/吕薇;陆毅/鲍蕾/贝儿。之所以说这些明星假唱,除了从现场的音质来区别之外,很多观众也表示春晚是直播节目,但从电视上看这些明星表演,口型和声音根本就对不上,很明显是假唱,很好区分。实际例子2012年2月4日,据香港媒体报道,当日周渝民(仔仔)和内地当红女星——杨幂到香港宣传新戏:《新天生一对》。已有两年没有来港的仔仔号召力依然,活动现场吸引近五百人围观,粉丝更不时尖叫。在宣传活动快结束时,杨幂开金口献唱电影的主题曲《还过得去》,可使人们没想到的是,尾声时谁知因为音响出现问题而突然中断,杨幂的声音也同时戛然而止。“对嘴”假唱当场现形,令其非常尴尬。2007年在西安举行的一场演唱会上,演唱《不怕不怕》的郭美美在演唱完一首歌后,想和观众互动,但是话筒却没有开。观众一下就发现她是假唱,一直在台下起哄,郭美美十分尴尬问题:对于“假唱”你如何评价?《营业性演出管理条例实施细则》。细则规定,演出举办单位没有现场演唱、演奏记录的,由县级文化主管部门处以3000元以下罚款;以假演奏等手段欺骗观众的,由县级文化主管部门依照《条例》有关规定给予处罚,由负责审批的文化主管部门处以3万元以下罚款。胸不见了!《武媚娘》复播满屏都是大头像
咳、、、武媚娘传奇变成大头像了
台湾能看"大胸武媚娘"?总局:他们就要原版网易娱乐2016年2月28日报道古装剧《武媚娘传奇》在内地因尺度关系,播出时“脖子以下全遭删剪”,而有别于大陆的“武大头”以及香港版的“遮胸布”,《武媚娘传奇》在台湾播出时却是原汁原味的完整版,并不曾“切胸”。在广电总局召开的关于2015电视剧的讨论会议中透露,台版《武媚娘》之所以能够完整,是因为台湾人指定要这版,并且还让国台办出来做工作,而原本总局是不允许原版被引入台湾播放的。”国家新闻出版广电总局电视剧司李京盛司长在报告中透露:“有些剧大问题没有,但具体画面、具体台词、具体存在问题,裤裆手榴弹、武媚娘的胸,这些画面台里是要负责任的,造成管理被动、主流平台价值丧失。武媚娘在台湾是同样的同根同源,对低俗文化的审美都比较一致,台湾播出是大胸版,本来总局是不允许这版出口的,但是公司说台湾人指定要这版,而且还让国台办出来做工作。很多网民调侃:广电总局上半年管‘上半身’,下半年管‘下半身’。这都是审查剧目时不严格、制作时不以导向为依据,最终结果给总局的管理带来很不好的影响,造成社会舆论的混乱。13亿人观看什么电影,由37人来决定
电影分级制度(motionpictureratingsystem),就是指根据影片中涉及到的色情、暴力和粗口等内容进行分类,判定影片是否适合儿童和/或成人观看。有些国家(比如澳大利亚),电影分级是由政府部门决定(即依法判定);有些国家(比如美国),电影分级是由行业主持而非政府机构(即依事实判定)。然而在一些国家(你懂的),有挑战传统思想的电影统统被禁止放映或者严格限制。即便电影评级制度没有严格的法律效益,电影也不是被公然禁播,但这些国家中的法律会禁止或限制特定影片对公众的放映。(资料来源于中文电影百科)目前,国产剧在拍摄和播出之前,剧本和成片都需要接受审查,审查合格之后颁发拍摄许可证和播出许可证。目前很多电视剧下放给各省的广电总局审查,并在广电总局备案。如果在卫视播出,那要交给广电总局审查。具体审片流程是,影视公司先“自查”,然后提交剧名和大致内容梗概,获得拍摄许可后,成片交给各省广电总局审核,如果上卫视要交给广电总局审核并颁发播出许可。此外,如果涉及重大革命题材和历史题材、涉及国家领导人及其家属等题材电视剧还要经过特殊审查那么审查标准是什么呢?目前国内对于电视剧审查规定有《电视剧审查管理规定》(该自2004年10月20日起施行。)《规定》指出,广电总局负责全国电视剧题材规划立项的终审。省级广播电视行政部门负责本辖区内电视剧题材规划立项的初审。中央单位所属电视剧制作机构的电视剧题材规划立项由其上级业务主管部门提出意见后,报广电总局审批。
对于那些片子不能审查通过,《规定》中给出了十条不予审查通过标准:反对宪法确定的基本原则的;危害国家统一、主权和领土完整的;泄露国家秘密、危害国家安全或者损害国家荣誉和利益的;煽动民族仇恨、民族歧视,破坏民族团结,或者不尊重民族风俗、习惯的;宣扬邪教、迷信的;扰乱社会秩序,破坏社会稳定的;宣扬淫秽、赌博、暴力或者教唆犯罪的;侮辱或者诽谤他人,侵害他人合法权益的;危害社会公德或者民族优秀文化传统的;有法律、行政法规和国家规定禁止的其他内容的。此外,《规定》还指出,在公共利益需要的情况下,广电总局可以对已经取得《电视剧(电视动画片)发行许可证》的电视剧或电视动画片作出责令修改或停止发行、进口、出口、播放的决定。《武媚娘传奇》的停播或依据此条规定被停播。对于网络流传的“主人公不能太花心,小三不能有幸福”等电视剧规避内容,前述电视剧公司负责人向记者表示,这些都不是成文的规定,都是电视剧从业人员根据经验总结出来的,基本上可以把控住,例如小三不能有幸福,这显然是违背主旋律的,也不符合群众喜闻乐见的内容,电视剧制作公司一般不会去挑战这些“红线”。总之:尽快推进影视作品的“分级制”是一个成熟理性社会的标志,对于创作者、观众乃至于提升国家形象都有重要作用。目前没有分级制,造成影视节目内容创作随意性大,创作者和播出机构没有可以依照的标准。也有专家指出,2014年12月19日,中国科学院脑科学博士陆宇斐推出了首个民间儿童影视剧分级制度——中国儿童影视剧分级标准,这种探索对于净化儿童影视作品市场是一种有益的尝试。但是仅仅民间化还不够,还需要政府重视和指导、民间配合,推动分级制度不断深入人心首尔启示:政策助推产业腾飞(略P1)
韩国文化产业90%的力量集中在首尔地区,韩国主要的人才、资源90%又都集中在首尔圈。从韩剧、韩星到韩服、韩宴,韩流席卷亚洲,韩国创造的令全球关注的文化产业,已经成为多国研究的对象。“设计韩国”战略带来巨大市场韩国文化产业发展大概经历了三个阶段,第一个阶段是1980年到1990年中期;第二个阶段从1995年到2002年。第三个阶段是2003年以后。北大文化产业研究院副院长向勇总结道,过去10年,韩国发展文化产业也是经历了几个步骤,但从起初就尊重市场,依托政府力量扶持企业主体,影视剧、网游等传统支点行业都享受到丰厚的政策支持。眼下韩国冀望在全世界塑造一个亚洲文化主战场的形象。
1997年亚洲金融危机给韩国以沉重打击,为了摆脱危机,韩国实施经济转型,于1998年提出“设计韩国”战略。一种新的、注重设计的创新文化渗透到各个产业,逐渐把“韩国制造”推向“韩国创作”。三星、LG和现代汽车等著名公司,把设计师提到直接向总裁负责的位置,有的甚至进入公司董事会。
经过多年的实施之后,设计和创新在韩国开花结果,韩国也从制造国家向设计创新国家成功转型。其中,数字内容产业是目前韩国增长最快的产业。2005年,首尔数字媒体出口增长率达76.4%,游戏出口增长率达33.3%,数字音乐出口增长率达18.8%。其次,时装设计产业也是首尔的主导产业之一,也将其时装产业打入亚洲的巨大消费市场。韩国文化交流财团理事长申铉泽说,文化要成为文化产业,一必须有投资,二必须有利润。说白了,必须赚钱才能称得上是文化产业。而政府在制定政策时,必须分清到底是要振兴“文化艺术”,还是要振兴“文化产业”,后者必须依靠商业化来完成,“振兴文化产业”成为韩国的国家战略性话题。政府规划助韩国文化产业腾飞韩国文化产业的顺利推进和巨大腾飞与政府的强力扶持和推动分不开。1997年,韩国设立“文化产业基金”,提供新创文化企业贷款。1999年韩国国会还通过“文化产业促进法”,给予文化、娱乐等产业以推进协助。1998年,韩国成立游戏产业振兴中心,2001年又成立文化产业振兴院,该院每年可得到政府5000万美元的资助。为了促进文化产品的出口,政府还特别成立影音分轨公司,对韩文翻译为外语和制作的费用几乎给予全额补助。早在1999年,韩国就成立了“影视振兴委员会”,该委员会是韩国文化观光部授权支援电影相关事宜的泛国家部门专门机构,性质属于准政府组织。主要任务包括:拟定影视振兴计划,管理影视振兴的基础财源“影视振兴金库”,支援电影的制作、普及和放映等。韩国电影出口1995年为21万美元,到2001年达1100多万美元,增长近50倍。
韩国政府还积极规划创意产业集聚区,首尔创意产业园区规划建立了十几个文化产业园区、10个传统文化产业园区、2个综合文化产业园区。韩国政府还建立了完善的文化创意资金支持体系,包括产业预算、专项基金和投资组合,如国家为文化产业园区各支持200亿韩元,传统文化产业园区各支持50亿韩元,综合文化产业园区各支持300亿韩元。此外,韩国文化产业振兴院2000年至2001年两年期间,成功运作“投资组合”17项,共融资2073亿韩元(政府350亿、民间1723亿)。2001年韩国电影振兴公社通过“电影专门投资组合”融资3000亿韩元,保障了电影事业的发展。
中国应借鉴韩国“政策引导型”全世界发展文化产业有三种模式:美国模式为市场引导型。二是以英、法等国投入文化资源和财政资源为代表的类型;第三种就是以韩日为代表的政策引导型,它们是在一个特殊的历史时期发展起来的,如韩国是在亚洲金融危机时期、日本是在上世纪90年代初开始长达10年的经济萧条中提出发展文化产业。在产业转型中,政府要寻找有发展前景的新兴产业,日本就锁定动漫,韩国锁定影视、网游等,即把有限的政府资源集中投入到产业发展中。两国政府都制定了很多政策,也建立了很多产业基金来推动文化产业发展。中国可以像韩日政府一样由政府拿出诸多政策,扮演重要角色,这是中国文化产业的巨大优势十几年前,一部《蓝色生死恋》让人们对于爱情有了新的憧憬和幻想;2003年,《大长今》让中国人对于韩国食物有了更深的喜爱;2005年,《我叫金三顺》让女人们对胖有了新的定义;而《来自星星的你》再一次在中国掀起韩流热潮。无论什么类型的电视剧,韩剧似乎都有一种能带起疯狂旋风的魔力。从“Nobody”到“江南Style”,从《蓝色生死恋》到《大长今》,席卷全球的“韩流”中没有任何国有企业或国有资本的身影,似乎完全凭借民间的资本和力量获得了成功,一切看上去甚至有些偶然。但由此便认为政府对文化产业是“无为而治”,可就大错特错了。事实上,“韩流”背后最强大的推手正是韩国政府,一套复杂而系统的政府工程,使得文化产业不仅在韩国经济中占据了支柱地位,还不断输出着这个国家的软实力。鼓励民资发展文化产业
1998年,时任韩国总统的金大中一上任便提出了“21世纪韩国的立国之本是高新技术和文化产业”的经济发展思路。这位被认为是韩国历史上“最懂经济的总统”认为,文化产业是未来的朝阳产业,振兴文化产业不仅会带来可观的收益,还会带动众多产业甚至整个国民经济的发展,对帮助韩国摆脱金融危机、找到更健康的经济发展模式具有重要作用。从1999年开始,韩国将发展文化产业上升为国家战略,逐步放松管制进程,鼓励民间资本和企业发展文化产业。“文化产业不仅不会像传统产业那样,常受到整个世界宏观经济形势的影响,更重要的是,除了带来巨大的经济收益,文化产业还会带来巨大的就业机会,增强国民的自豪感,同时会扩大国家的国际影响力,提升国家形象和软实力。”名利双收“一拖四”“韩流”席卷到哪里,韩国品牌和商品就会在哪里“发烧”,来自这一国家和地区的游客就会暴增,在文化产业的带动下,韩国旅游、饮食、化妆品、美容、服饰,甚至消费电子和汽车都获得了巨大的拉动作用。政府“只做资源,少去干涉”而韩国的文化强势在于其政府扶植和高度产业化。
以电影为例,基本仿照美国模式,娱乐片和文艺片基本分离,娱乐片针对院线票房,文艺片则极度考究,真实还原现实。而且娱乐自由,政府对于题材不进行管制,所以其题材更容易引起年轻人的关注。
韩国先后颁布了《文化产业振兴基本法》等多部法律法规,涉及到创业投资、知识产权、人才培养和促进就业多个文化产业的关键领域。2001年,韩国还专门成立了系统支持文化产业的专门机构——“文化产业振兴院”。此外,政府每年还会拨出500亿韩元的文化产业基金,主要用于人才培养、创业企业金融扶植以及企业进军海外市场推广的支持。但国家拨款主要是作为种子基金,到2005年,国家的拨款就结束了,因为已经完全可以主要靠民间资本投资了。韩国政府为什么如此重视文化产业?“韩流”诞生于上世纪末,是东亚乃至世界范围内跨文化传播中的一个独特现象。1999年末,我国汉语词典中正式添加了“韩流”这个专用词。近年来,随着《来自星星的你》、《继承者们》等韩剧的热播,继2005年《大长今》之后,在我国掀起了新一波的“韩流”热潮。提到“韩流”的起源,现在已有的资料和文章,都会追溯到1998年。当时刚上任的韩国总统金大中提出,21世纪韩国的立国之本是高新技术和文化产业但是大家都忽略了一个重要前提,就是韩国实际上是在1990年代才回归正常社会的,民选总统金泳三1990年代才执政。很不幸,到了1997、1998年,韩国的民选政府刚上台不久,历史债务还没有清理完毕,就又赶上了金融危机。所以在1997、1998年,韩国的民选政府其实面临着一个非常大的尴尬,就是民选政府需要刷出存在感,民选政府治理下的韩国,必须改善和提高老百姓的生活水平。1997、1998年亚洲金融危机那段时间,韩国先后有9家银行、3个财团倒闭,韩国受到的打击比日本还大。不了解这个背景,就不会明白,为什么“韩流”在韩国有那么重要的地位,以及韩国政府为什么会那么重视文化产业。因此,金大中上任之后,在亚洲金融危机的语境下,他提出的立国之本,一个是高新技术,另一个就是文化产业。1998年,韩国也正式提出了“文化立国”的战略口号,将文化产业作为21世纪发展韩国国家经济的战略性支柱产业来培育。这些想法和思路在1998年就都提出来了,比英国在1999年提出通过文化来重振帝国的政策还要早。所以,在1998年之后,韩国的文化产业确实发展得比较好,最近十年来更是爆发式成长。2000年,韩国的文化产业出口只有5亿美元;到2004年,文化产业就已经成为仅次于汽车制造的第二大出口创汇产业;2010年,达到了32亿美元;而在2013年,韩国的文化产业出口总额是50亿美元,合人民币300亿左右。同样是在2013年,文化产业占韩国GDP的15%,达到了这样的高比例,而中国是不到4%。
韩国为什么重视影视剧等文化产品的输出?就是因为一部好的韩剧,恰恰是其国家形象的最好宣传,而且它的附加值特别大。根据韩国人的统计,在他们的文化产业当中,每多100美元的输出就会有412美元的产业拉动。具体到细分领域,手机等信息技术产品会增加395美元,服装增加35美元,加工食品增加31美元。韩国有51.9%的企业销售额,都是受到“韩流”走红的影响。
因为“韩流”在世界范围内大受欢迎,大幅度带动了汽车和电子产品,包括三星手机的销售。影视剧没赚到的钱,恰恰通过这些领域赚到了。2011年,韩国人宣称“韩流”创造的附加值已经达到了亿美元,“韩流”的无形资产总值达到了亿美元,相当于三星的一半。韩国文化产业,每100万美元的出口,就会带动14至15个人就业,而传统制造业却只能带动7至8个人就业。而在具体的制度设计中,韩国政府也同样是长期筹划。从1998年开始,韩国就陆续推出了《国民政府的新文化政策》、《文化产业发展五年计划》、《文化产业发展推进计划》、《21世纪文化产业的设想》等纲领性文件,也颁布了《文化产业振兴基本法》等多部法律,这些都是有力的保障。韩国2001年还专门成立了系统支持文化产业发展的专门机构,叫文化振兴院。也就是说,从1998年到现在的十多年时间,韩国政府在各个层面,都在有计划、有步骤、有举措地精心构造支撑“韩流”大肆流行的、坚硬的举国体制。
具体到这一届韩国政府,朴槿惠一上台就提出了一个创造经济增长的思路。这个创造经济分两个内容:第一是风靡全球的“韩流”文化,第二个是信息技术,这和金大中的思路如出一辙。朴槿惠的文化内容包括广播、游戏、动漫、卡通人物、网络、影视、歌曲唱片等,作为韩国经济的增长点,朴槿惠对此也是以时时转、处处抓的姿态,关注这两个领域的工作。朴槿惠上任后就一直强力推动创造经济,意味着韩国经济更进一步地从制造业为主向偏重文化内容产业转型。2013年韩国文化体育观光部和未来创造科学部联合发表了《韩国文化产业对外输出促进方案》,旨在大力推动韩国文化产业在全球范围内的出口和传播,力争到2020年,将文化内容出口额提高到224亿美元,要将韩国在文化内容产业的出口从2010年全球排名第九位提高到2020年第五位,以此使韩国成为世界第五大文化强国。为了实现2017年100亿美元、2020年224亿美元的经济目标,韩国政府下属各部委间成立名为“海外出口协议会”的机构,共同对海外市场信息进行调查和分享。在海外,韩国政府以韩国文化振兴院为中心,联合相关部门在与出口相关的市场、法律、人力资源和海外创业等方面,为企业提供对口服务。
目前韩国文化部门的财政预算占国内生产总值的比重为1.39%,远低于经合组织的平均值1.9%。而朴槿惠在竞选时就承诺,上台后到执政最后一年的2017年要把文化财政预算占比提高到2%左右,要将销售额超过1亿美元的文化内容企业从2010年16个增至2020年100个。不仅如此,“韩国”政府还将把向文化产业投资的基金中的基金规模扩大到2020年两万亿韩元。为了把“韩流”做好,2004年韩国的文化体育观光部,将原来的文化产业局,分成了文化产业局和文化媒体局,就是专门把文化媒体的作用放到一个和文化产业等同的位置上。因为他们确实享受到了新媒体机遇的果实,意识到新媒体的重要作用,然后才在政府职能上作出了相应调整。
在政府扶持方面,韩国文化体育观光部,为支持韩国文化产品出口,将相关资金支持从目前的亿美元增长到亿美元,增长率超过80%。未来创造科学部也将建立全新的电子信息产业支援基金,金额达亿美元。两部委还成立了种子基金,对韩国文化产业进军海外市场也起到了巨大的推动作用。与此同时,韩国进出口银行为支持韩国文化产业走出国门所提供的资金支援,也将从亿美元增长到2017年的亿美元。韩国文化体育观光部和未来创造科学部还对不同国家和地区的市场情况进行了分析和梳理,制定了适合不同目标市场的发展战略。南美、中东、非洲等新兴市场,将作为今后韩国文化产业输出的重点市场。政府将会通过搭建平台,为韩国企业提供更多的机会。对于亚洲地区这类成熟的市场,则强调合作,重点推动在电影和动漫方面的联合制作,如通过亚太广播电视联盟等机构,推动以亚洲历史文化为素材的节目联合制作等。对于美国和欧洲市场,则要强化商业网络的运作和分工合作。2011年,韩国政府通过在华的韩国文化振兴院和中国某网络电视品牌达成了战略合作协议,推出由韩剧、韩星、韩乐及韩粉4大版块构成的“韩流”综合平台,第一时间独家提供MBC、KBS的全部新剧;同时与SBS展开深度合作实现韩国影视剧的大面积覆盖。此次合作是韩剧、韩国综艺节目等有史以来最正式也是规模最大的网络推广项目。韩国在新媒体问题上是非常自觉的,每一个发展周期能给他们带来丰厚回报的新媒体,他们都是提前布局的。这也能理解为什么《继承者们》和《来自星星的你》能迅速在国内热播,因为再好的内容没有渠道也无济于事,而他们之所以能提前做好,是因为这个工作只能由政府来做,企业没有这么大的实力做这些事情。“韩流”是一个晚近的发明一个接近终点的发明。我们今天已经习以为常地把“韩流”默认为一个常识,好像它先天就应该这样,其实“韩流”是非常晚生的,它的发展是非常晚近的在当今世界体系结构中,发展文化产业,提高文化软实力,是各个国家都无法逃避的发展范式和发展路径。“韩流”作为好莱坞之外屈指可数的国家性文化潮流和文化经验,对其根源的探索和剖析,对于已经明确提出建设社会主义文化强国的中国,就有着特别重要的现实意义。
第一节政策的概念、特征和分类1、A家庭夫妇俩只有一个女儿。让女儿在国内读大学,花钱少,但大学的实验条件和师资比不上欧美的大学;到国外读书,可学到更多知识,但花钱多。夫妇两商量后决定拿出多年积蓄,让女儿出国深造。2、某企业是生产儿童玩具的,再市场调研中发现,现在独生女孩越来越多,于是该公司的董事长说服公司董事,决定重点生产有一定技术含量的、适合女孩玩的高级洋娃娃。3、2016年
2月24日凌晨,住建部官网刊发文章《住建部新闻发言人:正确理解“逐步打开封闭小区和单位大院”》。文章认为:街区制是对世界城市规划经验的总结,也是发达国家通行的做法;封闭小区和单位大院确实存在问题,主要是它影响了路网的布局,形成了“丁字路”、“断头路”,是造成交通拥堵的重要原因之一,也影响了社区居民的出行。因此,《若干意见》提出“新建住宅要推广街区制,原则上不再建设封闭住宅小区。已建成的住宅小区和单位大院要逐步打开,实现内部道路公共化,解决交通路网布局问题,促进土地节约利用。”思考:案例1中家庭解决问题的手段属于公共政策吗?案例2中企业决策的过程中并不是董事长一个人或董事会中的几个人拍脑袋就完成的。企业的决策的也带有公共性,那么它是公共政策吗?案例3中中国政策为了解决交通拥堵问题推广街区制是否属于公共政策?第一节政策的概念、特征和分类一、政策的概念(到目前为止,政策还没有一个学术界公认的统一的定义)1。词源《辞海》:“国家、政党为实现一定历史时期的路线和任务而规定的行动准则”.本书观点侧重于为解决社会公共问题而制定的公共政策。英国前高级文官科林汉姆:“政策就像大象一样——你能够认识它,但却很难界定它。”政策的汉字词源中国的古汉语:没有“政策”这个词
“政”:政权、政事、正义《论语》:“政者,事也”。“政”:控制社会、管理国家事务、治理民众“策”:对策、计策、策略、策划《礼记》:“策,谋也”日本人发明“政策”一词,与Policy相对应:治理国家、规范民众的策略与规定英文词源:没有“政策”这个词从古希腊语中演绎过来的“Politic”(政治)近代,从Politic一词中又产生了Policy一词,用来指称政党或政府为实现特定的任务所采取的行动2.中国学者对“政策”含义的几种理解刘斌、王春福:政策是“政治实体在一定的时空范围内为完成一定的任务所采取的政治行为,主要表现为行为规范、直接采取的行动和某种态度”邱永林、焦益众:政策是政治实体“为表达统治阶级的利益要求,以权威形式规定的在一定时期内人们所遵循的行为准则”绝大多数中国(大陆)学者,都很强调政党在政策主体中的主导地位。陈振明:政策是“国家机关、政党及其他特定政治团体”在特定时期为实现一定社会政治、经济和文化目标所采取的“政治行为或规定的行为准则”
3、西方对公共政策的理解伍德罗·威尔逊(WoodrowWilson):“具有立法权者制定的而由行政人员执行的法律和法规”
哈罗德·拉斯韦尔(HaroldD.Lasswell)、亚伯拉罕·卡普兰(AbrahamKaplan):“一种含有目标、价值和策略的大型计划”。罗伯特·艾斯顿(RobertEyestone):“从广义上说,公共政策就是政府机构和它周围环境之间的关系。”戴维·伊斯顿(DavidEaston):“公共政策是对全社会价值作有权威的分配。”卡尔•弗雷德里奇(CarlJ.Friedrich):政策是“在某一特定的环境下,个人、团体或政府有计划的活动过程。提出政策的用意就是利用时机、克服障碍,以实现某个既定的目标,或达到某一既定的目的”。托马斯·戴伊(ThomasR.Dye):“凡是政府决定做的或者不做的事情就是公共政策。”4、操作性概念公共政策是指社会公共权威机构面对社会公共事务为满足社会公共需求实施公共管理实现社会公共目标而做出的普遍的、正式的和权威的回应过程,这个回应包括作为和不作为具体表现为制定公共行为规范、行动准则和活动策略
公共政策本身包含着公共政策主体(Subject)、目标(Goal)、客体(Object)、资源(Resource)、形式(Form)等几个方面的要素。
公共政策主体S公共政策资源R公共政策目标G公共政策形式F公共政策客体O
二、政策要素1、公共政策的主体公共政策主体可以一般地界定为直接或间接地参与公共政策制定、执行、评估和监控的个人、团体或组织。安德森在政策制定的主体分为两大类:
官方的政策制定者是指那些具有合法权威去制定公共政策的人们,包括立法者、行政官员、行政管理人员和司法人员;
非官方的政策制定的人或组织,包括利益团体、政党和作为个人的公民。
公共政策客体是指公共政策发挥作用时所指向的对象。公共政策客体是一个由社会公众围绕利益关系相互作用所形成的某种与应有与规范不相一致的状态子系统,它包括三个层面的内容:
(1)公共政策的制定与实施所要改变的状态这种政策客体就是作为政策问题的社会公共问题。只有那些列入政府议事日程、涉及社会上相当多人的利益的社会问题,才是公共政策客体。
2、公共政策的客体(Object)(2)公共政策执行中所要直接作用的对象这种政策客体主要是处在社会不同层次、不同范围内的政策的行为准则所规范、制约的社会成员。一般称为公共政策的标的群体或目标团体。(3)公共政策所要解决的核心问题即人们之间的利益矛盾这种利益矛盾是由不同的利益要求导致的,可能发生在个人与个人、个人与群体、群体与群体、政府与公众之间。
任何公共政策都具有强烈的目标取向。制定、执行、评估公共政策的总体目标就是要保持社会稳定,保证社会公正、民主、和谐地发展。政府等公共机构对政策目标的选择,既有赖于决策者对公共政策问题的确切把握,有赖于政策制定过程中各种群体的竞争、冲突和合作的结果,也取决于政府有多少资源可以配置以及如何去配置。基本经济政策目标归纳为增长、效率、稳定和公平。
3、公共政策的目标(Goal)
三公共政策的本质
1.公共政策是阶级意志、利益的集中体现和表达
公共政策由特定的主体,即由国家或政府、执政党及其他政治团体所制定及执行。它是一种公共决策,是统治阶级意志和利益的集中体现,与个人决策、企业或市场决策不同,具有法定的权威性。公共政策在一定程度上是各阶级政治力量对比变化的晴雨表。
2.公共政策服务于社会经济的发展
国家除了维护其统治的政治职能外,还负有管理社会经济事务方面的职能。组织社会经济活动,发展科技文化事业,管理社会公共事务。
3.政策是各种利益关系的调节器政策的核心是要解决社会利益分配的问题,所有政策最终都表现为对社会利益关系的处理与调节。公共政策对利益的分配,大致经历利益选择、利益综合、利益分配和利益落实等四个环节。如,通过税收调控房价,通过补贴繁荣旅游市场等
政策功能就是政策在实施过程中所能发挥的功效和作用,它通过政策的地位、结构与作用表现出来。
制约性功能所要达到的目标,是制约禁止政策制定者所不希望行为发生。政策作为阶级利益和意志的体现,在规范人们行为时,必然要规定什么是可作为的,什么是不可作为的:
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1.制约性功能
四公共政策的功能
首先,政策制约性功能是针对敌对阶级的,严格禁止被统治阶级的任何有损于统治阶级的政治、经济利益的行为发生。如新中国成立之初,土地改革政策、三反五反政策。
其次,政策制约性功能对统治阶级内部也是适应的。“王子犯法,与庶民同罪”,就是明确了对统治者内部成员思想、行为的制约,任何个人不得超越于法律之外。
再次,从内容上讲,政策的制约性功能表现为政治政策、经济政策、军事政策、文化政策等各项政策的具体制约功能。
政策的导向性功能所要达到的目标,是引导整个社会朝着政策制定者所希望的方向发展。制约性功能是消极性功能,导向性功能便是政策的积极性功能。政策的导向性功能的内容:一是规定目标、确定方向。(EG:邓小平同志1992年南方谈话)二是用所确立的目标、方向来教育群众,统一人们的思想,协调人们的行为。
2导向性功能
政策的管理功能体现在:
1、计划:通过政策,对整个国家的活动进行规划和部署,保证国家活动有目的、有秩序地进行。
2、控制:通过国家力量,使人们遵从社会规范,维持社会秩序的过程。国家的控制是一种宏观控制。
3、协调:国家的管理活动中,有许多利益关系需要协调。这些错综复杂的关系,是不能靠长官意志或个人权威来协调的,而主要靠正确的政策。
3管理性功能
制定政策的目的在于改变社会的状况,产生实质性的效果。但有一类政策它仅仅在于影响公众的看法、观念。制定者没有为此提供必要的资金、资源及其他条件,它的存在仅具有符号意义。
美国1968年民权法案中公民住房的规定未必实际可行,然而此规定对各种族的人是一种保证,在租售房时禁止种族歧视,乃是一项国家政策。我国大力推广普通话,也是一种保证。鼓励文化产业创新等
4象征性功能
公共政策类型,有的学者称为政策类别policyseries
有的称为政策型态policytypes
也有称为政策领域policyareas
五公共政策的分类
1、改造型与调整型:改造型公共政策主要是在解决公共社会问题时着眼于对整个社会公共领域的结构、公共管理的运行体制与效能进行全面的改革,这类政策带有全局性与革新性。调整型公共政策则着眼于对公共领域的结构与运行体制只进行部分的协调和调节,这类政策带有局部性与调节性。
(一)公共政策的性质类型2、创新型与重申型:创新型公共政策通常是政府针对以往从未遇到过的问题或现象所作出的行为规定,具有探索性和创造性,也有不确定性需要反复试行和验证才能趋于完善。重申型公共政策是已经定型的并被实践证明是有效的政策,当类似的公共社会问题反复出现时,公共管理的主体就可以反复重申或强调已经执行过的政策。这类政策的贯彻很困难,因为这类问题之所以会反复出现,正说明它十分复杂顽固。
3、鼓励型与限制型:
鼓励型公共政策是一种包含奖励因素和手段的公共政策,其贯彻的成效主要取决于政策所包含的奖励手段对其所要调整的对象的激励程度的高低。
限制型公共政策是一种压缩公众选择与活动范围,从而控制某些行为少发生或不发生的政策,这种类型的公共政策条文中,一般都要明确地包含“禁止”、“限制”、“杜绝”某类行为的内容。其在贯彻时会有阻力甚至冲突和对抗。
4、原生型与派生型:
原生型公共政策又称母政策,它是为解决某一类原始问题而制定的,针对性、目的性很强。
派生型公共政策有两类,一是原生政策如果是混合或复合政策,在其运行中分解出来的单项或具体政策是派生政策;二是原生政策为单项政策,为了解决某些复杂的综合性的问题而将几个原生政策结合起来,所形成的综合性或混合性政策就是派生政策。
(二)公共政策的层次类型1、总政策
一个国家的总政策(又叫总路线、基本路线、战略决策)是执政党和中央政府在一定阶段上所要努力实现的社会政治、经济、文化发展的战略任务和根本目标。总政策是其他各项政策的出发点和落脚点。总政策的合法形式有:
宪法执政党的党纲执政党领袖、政府首脑的正式报告执政党、政府的正式文件。
2、基本政策
基本政策是指执政党和政府为维护和协调国家全局和整体利益,对社会某一领域、方面发展所规定的主要目标、任务和行动准则。基本政策通常是政府公共管理中涉及各个公共部门的政策。如:
政治政策(政党、国防、军事、外交、民族)
经济政策(货币、金融、财政、税收、工业、农业、商业、交通运输)
文化政策(教育、科技、出版、医疗卫生)社会政策(人口、劳动就业、福利保障、宗教)
3、具体政策
具体政策一般是指中下层公共管理部门在特定时期、特定范围,为解决特定问题所规定的行动目标、任务和准则,它是基本政策的具体化,是将基本政策所规定的目标与任务付诸实施的工具与手段。具体政策的特点:一是涉及面广,形式多样;二是针对性强,内容详尽;三是时效性强,变动性大;四是执行性强,操作性强。
1、政治政策
政治政策是政府处理政治问题和调整政治关系方面所采取的行动或规定的行为规范。有政治体制政策、政党政策、行政政策、人事政策、民族政策、阶级关系政策、国防政策、外交政策等。
(三)公共政策的领域类型
2、经济政策
经济政策是政府处理经济问题或调整人们的经济利益关系的手段,是“政府采取的以影响经济生活为目的的行动”。经济政策本身是一个庞杂的体系,有各种各样的经济政策:
从生产过程看,有生产、流通、分配、和消费四种类型的政策;
从产业部门看,有第一、二、三产业方面的政策,或工业、农业、商业等方面的政策;
从经济领域看,有财税、金融、产业、投资、贸易、分配等方面的政策。
3、社会政策
社会政策是指政府用来处理狭义的社会(社会学意义上的社会)问题,提高人民生活,增进社会利益,谋求社会秩序平衡发展所采取的行动或行为规范,社会政策包括:人口政策、劳动工资政策、救济政策(公共救助政策)、环境保护政策、社会治安政策等。
4、文化政策
文化政策即是政府用来处理文化问题以及发展文化事业方面的政策,包括科技、文教、体育、卫生等方面的政策。二法的概念(一)“灋”的故事:“灋,刑也。平之如水,从水;廌,所以触不直者去之,从去”
——(东汉)许慎《说文解字》
獬豸(xiezhi):“一角之羊也,性知有罪。皋陶治狱,其罪疑者,令羊触之,有罪则触,无罪则不触。故皋陶敬羊。”
——《论衡•是应》“律”的释义:
“律,均布也。”——《说文解字》“律者,所以范天下之不一而归于一,故曰均布也。”
——段玉载《说文解字注》“法”“律”同一:
“法亦律也,故谓之为律。”战国李悝“集诸国刑典,造《法经》六篇……商鞅传授,改法为律。”
——《唐律疏议》
把"法"和"律"连用作为一个合成词,却是在清末民初由日本输入。
平之如水——公平触其不直者而去之——正义(正义就是”各得其所”。没有人与人之间的关系存在,就不会有正义问题的产生。(正义是法的基本标准。也就是说,法律只有合乎正义的准则时,才是真正的法律;如果法律充斥着不正义的内容,则意味着法律只不过是推行专制的工具。正义是法的评价体系。正义也极大地推动着法律的进化))所以范天下不一者而归于一——强制
(二)西方的法正义女神《神统纪》记载,她是天神乌拉诺斯和大地女神盖娅所生。其形象通常是身披白袍、头戴金冠,左手提一秤,右手举一剑,倚束棒的蒙眼女神。束棒缠一条蛇,脚下坐一只狗,案头放权杖一支、书籍若干及骷髅一个。欧洲像章学解释,白袍象征道德无瑕、刚直不阿;蒙眼,因为司法纯靠理智,不靠误人的感官印象;王冠,因为正义尊贵无比,荣耀第一;秤比喻裁量公平;剑表示制裁严厉、决不姑息;束棒,是权威与刑罚的化身;蛇与狗分别代表仇恨与友情,两者都不许影响裁判正义女神一手提着天平,用它衡量法,另一手握着剑,用它维护法。剑如果不带着天平,就是赤裸裸的暴力;天平如果不带着剑,就意味着软弱无力。两者是相辅相成的,只有在正义女神持剑的力量和掌秤的技巧并驾齐驱的时候,一种完满的法治状态才能占统治地位。在拉丁语中,Jus和Lex分别代表了两种意义上的法。Jus是抽象意义上的法和权利,兼有正义、公平的道德意蕴,通常在形而上学的范围内讨论;而Lex则是一个经验范围内的概念,原指罗马王政时期国王制定的法律和共和国时期各立法机构通过的法律,多用于司法领域。英文中“law”即可指广义的法,又可指狭义的法,还指规律、法则等意。(三)现代法的概念
法是由国家制定或认可并以国家强制力保证实施的、以权利义务为内容的行为规范的总称。
法是调整人们行为的规范法由国家制定或认可法以权利(权力)、义务为内容法由国家强制力保证实施“法律”含义法律有广义和狭义之分:1、广义的法律,是指法律的整体包括宪法、全国人大及常委会制定的法律、国务院制定的行政法规、地方人大及常委会制定的地方性规章、和地方政府制定的规章等。2、狭义的法律:仅仅指全国人大及常委会制定的法律。三、法的特征(一)法是调整人的社会行为的规范,具有规范性。
“规范”大体可以分为两类:技术规范:调整人与自然的关系;如,工程质量标准社会规范:调整人与人之间的社会关系,包括法律规范、道德规范、宗教规范、政治(政策)规范、习惯(礼仪、社会团体、各种文化传统)规范。
法律只是社会规范中的一种规范法规范性应注意以下三点1、先要注意法不调整单纯的思想、不直接调整人们的内心观念,这点很重要。
任何人不因思想受处罚一罗马法谚
2、法调整的是人们的行为,不是调整单纯的个人意义的行为。它调整的是具有社会意义的行为,调整人们相互之间行为
3、法律也不是调整所有具有社会意义的行为,法律只是调整人类生活基本的一些社会行为。
马克思:“对于法律来说,除了我的行为以外,我是根本不存在的,我根本不是法律的对象。我的行为就是法律在处置我时所应依据的唯一的东西。”(二)法是由国家创制的。
有两种方式,一种是制定,一种是认可。
法的认可:包括明示认可和默示认可
(除制定、认可外还有法律解释)(三)法是以权利和义务为主要内容的行为规范。分配权利和义务,是法的一项重要任务
第一个分配要实现权力和责任的平衡,权力和权利的平衡。
第二个分配要实现权利和义务的平衡。
通过合理地分配权利和义务来影响人们的行为动机和行为方式,塑造人们的行为模式,以维护正常的社会秩序。
(四)法是由国家强制力为最后保证手段的规范体系,具有国家强制性。
这是从保证手段来进行认识,从这个角度看法律与道德、宗教等之间就有了区别。
(五)法是在国家权力的管辖范围内普遍有效的,具有普遍性。
这个普遍性,一般也称普遍适用性,它跟道德规范等其他的规范是不同的。在理解法的普遍性时,我们还应该知道法的普遍性并不意味着法的绝对性
(六)法的制定有严格的程序规定和无限性
四、法律的作用
(一)法的规范作用指法作为一种特殊的行为规则对人们的意识行为发生影响,从而对人的行为具有指引、评价、预测、强制、教育的作用,是对违法行为进行制裁的根据。1、指引(告示)是指法律作为一种行为规范,为人们提供某种行为模式,指引人们可以这样行为、必须这样行为或不得这样行为,从而对行为者本人的行为产生的影响,也就是说,法的指引功能(作用)是通过规定人们的权利和义务授权性规范授权性指引(有选择的指引)“可以、有权、不受干涉”禁止性规范禁止性指引“禁止、不得”义务性规范义务性指引(确定的指引)“必须、应当、有责任”
2、评价
法的评价功能是指法律对人们的行为是否合法或违法及其程度,具有判断、衡量的作用,也就是说,法的评价作用涉及的是法的律他作用,即对他人的行为的评价,这是区别指引作用(涉本人的行为)和评价作用(涉他人的行为)的关键所在.根据<计算机软件保护条例>第三十条的规定:软件的复制品持有人不知道也没有合理理由应当知道该软件是侵权复制品的,不承担赔偿责任。但应停止使用,销毁该复制品。
(1)法的评价客体:特定的行为,不针对思想(2)评价的标准:合法不合法;违法不违法(3)行为评价标准的多样性与不可替代性3、教育(思想影响):
指通过法律的实施,法律规范对人们今后的行为发生的直接或间接的诱导影响,也就是说,法的教育作用针对的是一般人的行为
4、预测:根据法律规范可以预测主体即将作出的行为,人们既可以事先预测某种行为的法律后果,也可以预测国家对这种法律后果的态度
5、强制:法的强制作用是指法为保障自己得以充分实现,运用国家强制力制裁、惩罚违法行为的作用
,这种强制作用主要针对违法行为,对守法公民不存在。
(二)法的社会作用
1、维护统治阶级的阶级统治(1)法的政治作用:确认国家制度、组织国家机关、确立社会民主、调整对内对外关系——宪法、组织法、行政法、刑法、国际法等调整统治阶级与敌对的阶级、势力和分子之间的关系。调整统治阶级内部的关系。
调整统治阶级与同盟者之间的关系
(2)法的经济作用:确认经济制度、调整经济关系、促进经济发展——宪法、民商法、经济法、刑法等1.确认和维护有利于统治阶级的经济基础。2.反映经济规律,发展生产力。例:《物权法》规定:”所有权人、遗失人等权利人领取遗失物时,应当向拾得人或有关部门支付遗失物的保管费等必要费用(3)法的文化作用:促进科技文化事业进步、促进道德建设发展——知识产权法、食品卫生法、教育法等2、执行社会公共事务对一切有关全社会的公共事务进行管理,从而保证人类共同体的存在和发展,它具有一般社会意义,不是某一阶级或社会的法所特有的,主要表现和活动是建设管理各种基础设施、发展生产、保护环境发展科学技术和文化、事业.如水法、电力法、交通法、土地法、环境保护法等(三)正确认识法的作用(扩充知识)1、法律调整对象、范围的局限2、法律本身局限性(1)保守、滞后有些行为没有法律调整(2)稳定、连续(3)普遍、概括(4)法律用语言文字表达(5)程序使权威、作用折扣(6)法律依靠证据3、人的因素:谚语:法官的一顿早餐决定被告人的命运4、法律作用的发挥,还受其他经济、文化、政治、道德、传统的影响总结要全面、正确认识法的作用,就必须防止两种错误的倾向:一是轻视法的作用的"法律无用论";一是过分夸大法的作用的"法律万能论"。
五法的分类(一)国内法与国际法(二)成文法与不成文法
成文法又称制定法,是指有立法权或立法性职权的国家机关制定或认可的以规范化的成文形式出现的规范性法律文件。不成文法是指由国家有权机关认可的、不具有文字形式或虽有文字形式但却不具有规范化成文形式的法,一般指习惯法。(三)根本法与普通法(四)一般法与特别法(五)实体法与程序法(六)公法与私法
普通法法系国家过去没有划分公法、私法的传统,但后来这些国家的法学著述也开始认同公法、私法划分。
公法与私法的划分源自古罗马。划分的标准按率先提出公法与私法划分学说的罗马法学家乌尔比安的观点,在于法所保扩的利益是国家公益还是私人利益。凡保护国家公益的法为公法,保护私人利益的法为私法。当然也有人不同意这种划分标准而;主张以别的标准来划分公法与私法。有人认为应以法律关系的主体为标准来划分,凡规定国家之间、国家机关之间或国家机关与私人之间关系的法为公法,规定私人之间关系的法为私法。还有人认为应以法所调整的社会关系为标准来划分,凡规定国家与个体之间权力与服从关系的法为公法,规定个体相互之间权利和义务关系的法为私法。这种分法在法律文化的发展中也可以发挥十分重要的价值导向作用,如果一个社会可以分为两个部分,即政治社会(国家管理贯穿其中)和市民社会(主体自由贯穿其中),又如果市民社会中的自由交换或自由交往是经济发展的重要条件,那么,根植于政治社会的公法最好少管市民社会的事情,在后者里面私法已足够了换句话说,国家最好少干预市场经济的发展,应明确知晓公法是干什么的,私法是干什么的、假如不知道这种区分,便容易用法律进行“帝国式”的统治。眼下我们都知道,法律在西方市场经济的发育和发展中起到了举足轻重的作用,可是有时我们尚未意识到,公法与私法一分为二的观念在其中的作用可能更为直接。中国现在也在发展社会主义市场经济,如果我们思考一下这种分法,或许真会有些益处。97【案例】辛普森杀妻案1994年6月13日,黑人橄榄球前明星辛普森的前妻及其男友被利刃割喉致死。警方在案发现场发现了两被害人及辛普森的血迹,也发现了辛普森的头发和一只血手套;在辛普森住宅中发现了一只与案发现场属于同一副的血手套和一双血袜子;在其汽车上也发现了被害人和被告人的血迹。警方遂将辛普森作为重大犯罪嫌疑人予以起诉。当警方怀疑系辛普森作案准备对他逮捕时,通知了他的律师。之后辛普森组成阵容强大的律师团为自己辩护。在整个诉讼过程中辛普森始终保持沉默。无论他本人还是他的律师,都不承担证明他无罪的举证责任。相反,证明辛普森有罪的责任由发动起诉的控方承担。为此控方准备了上千件的证据,控方证人一一出庭并在法庭上接受辩方律师的交叉询问。作为决定本案命运的主审法官和陪审团,则完全站在控辩以外第三方的立场上,倾听双方发言,分析双方的证据,特别是12名陪审员,大多为未受过高等教育的普通职员和工人,与控辩双方不存在任何利益关系。在长达一年零四个月的法庭审理中,中断与外界的联系,最后本着无罪推定的原则和“排除合理怀疑”的证明标准,本着良心作出一致裁决:辛普森无罪。(三)当代中国法的形式1)立法;2)国家机关的决策和决定;3)司法机关的司法判例和法律解释;4)国家和有关社会组织的政策;5)国际法;6)习惯;7)道德规范和正义观念8)社团和民间合约9)外国法10)理论学说特别是法律学说【案例】钱甲遗产继承纠纷案钱甲原是上海清凉寺的和尚,新中国成立后还俗、结婚,以设摊卖香烟为生,未生育子女。1973年其妻死亡。1981年,钱甲再次在上海玉佛寺出家当和尚。1984年9月26日,他因脑溢血死亡,其丧事由玉佛寺料理。1984年10月13日,其兄钱乙亦死亡。钱乙之子钱丙持上海市黄浦区公证处出具的继承权公证文书从银行提取了钱甲的遗产———1500元存款。此后,钱丙又去玉佛寺要求继承钱甲的其他遗产———存款2700元、国库券100元,被玉佛寺拒绝。钱丙因此向法院起诉,要求继承钱甲的上述遗产。玉佛寺则认为根据佛教传统教规,“凡出家的僧人,色身交于常住,性命交于龙天”,和尚从出家开始,生养死葬,皆由寺庙负责,与俗家无关,死后一切财物,统统归寺庙所有,俗家亲属无权干预。钱甲生前的一切生活费用由玉佛寺承担,死后由玉佛寺按照宗教仪式为他举行葬礼,他死后的遗物应归玉佛寺所有,钱丙无权继承法的部门和体系
(一)法律部门,又称部门法,指的是一个国家根据一定的原则和标准划分的调整本国同一类社会关系的法律规范的总称。
划分法律部门的标准
1、根据法的调整对象:例如调整财产关系、人身关系属于民法;调整行政关系的属于行政法;
2、根据法的调整方式:例如刑法调整对象非常广泛,但调整的方式(利用刑罚方法)具有特殊性,因此也归属于一个特殊的法律部门。(二)法律体系,也称为部门法体系,是指一国的全部现行法律规范,按照一的标准和原则,划分为不同的法律部门而形成的内部和谐一致、有机联系的整体。(三)当代中国的法律体系1、公法、私法与社会法公法是利用国家权力,宏观调整社会财富分配,调整国家与公民的关系的法律。私法是关于个人利益的法律。社会法是介于公法和私法之间的法律。2、当代中国法律部门宪法及宪法相关法、行政法、民商法、经济法、社会法、刑法、诉讼与非诉讼程序法法(人大常委会立法规划)六、法的效力
法的效力,即法律的约束力,指人们应当按照法律规定的那样行为,必须服从。法的效力分为规范性法律文件的效力和非规范性法律文件的效力。非规范性法律文件的效力,指判决书、裁定书、逮捕证、许可证、合同等的法律效力。这些文件在经过法定程序之后也具有约束力,任何人不得违反。但是,非规范性法律文件是适用法律的结果而不是法律本身,因此不具有普遍约束力。102【案例】美国布什诉戈尔案
2000年美国总统大选,原本应该在11月7日选举日得出最终结果,但由于民主党候选人戈尔与共和党候选人布什在佛罗里达州所获得的选票数过于接近,根据佛罗里达州的选举法,必须重新计算结果。由于戈尔与布什对于重新计票的方式产生争议,双方之间发生了与大选合法性相关的诉讼45起。总的来说,戈尔主张以人工方式计票,而布什则反对以人工方式计票。
2000年11月21日,佛罗里达州最高法院判决,该州可继续人工点票,并将其结果纳入总票数当中。布什对此不满,上诉到美国联邦最高法院,要求推翻佛罗里达州最高法院的判决。24日,联邦最高法院宣布受理此案,并于12月1日开庭审理后,9位大法官一致判决暂时搁置佛罗里达州最高法院作出的人工重新计票结果有效的判决,并认为佛罗里达州最高法院的判决“缺乏充分根据”,决定退回“进行重新审理”。12月4日,佛罗里达州利昂县巡回上诉法院法官索尔斯作出判决,宣布戈尔在关于佛罗里达州计票结果的质疑诉讼中败诉,并拒绝他提出的对棕榈滩县等县有争议选票进行人工重新统计的要求。戈尔就此向佛罗里达州最高法院提起上诉。103
12月8日,佛罗里达州最高法院的7名大法官以4∶3的表决结果,推翻了利昂县巡回法院索尔斯法官的判决,决定立即开始对该州所有67个县中有争议的选票进行人工重新统计。布什方面立即向联邦最高法院再次提起上诉。12月9日上午,联邦最高法院以5∶4的表决结果作出决定,同意布什提出的紧急要求,决定暂停佛罗里达州有争议选票的人工重新计票工作,并在11日上午11时开始再次就布什的上诉举行一个半小时的听证会。在听证辩论中,布什的律师主要强调两点:其一,佛罗里达州最高法院下令对有争议选票进行人工计票,并由巡回法院来制定计票标准的决定,违反了宪法第2条总统选举人产生条款和1887年《选举人票计算条例》的“安全港”条款;其二,缺少统一标准的人工重新计票违反了宪法第14条修正案的平等法律保护和正当程序条款。戈尔的律师则强调,佛罗里达州最高法院的决定是对佛罗里达选举法的合理解释,它没有制定新的法律,只是补救选举中出现的问题,联邦最高法院应该尊重州法院的判决。104
12月12日晚,美国联邦最高法院以同样的5∶4一票之差,作出最后裁定:“推翻佛罗里达州最高法院命令继续人工计票的决定。”多数方的意见认为,佛罗里达州最高法院的判决存在违宪问题,违反了平等法律保护条款,必须给予上诉一方补救。其主要理由如下:
(1)一旦州法律授予居民有权选举总统选举人,这一选举权就成为一项基本的宪法权利;
(2)如果州政府的行为损害了这一基本权利,联邦法院应对这些行为进行严格的司法审查;
(3)在本案中,佛罗里达州的法律以及州法院均没有给出一个明确的标准,说明应当如何进行第二次重新(手工)计票,并且确保每一投票均能以一种平等的方式公平、准确地统计;
(4)因此,第二次重新计票,即手工计票,违反了宪法第14条修正案所要求的平等保护,以及为正当程序所要求的公正对待每一个投票者的条款。
12月13日晚,戈尔向布什承认失败,并在电视讲话中说,他已经又给布什打了祝贺电话,这回不会再次收回祝贺了。他还说:“现在最高法院已经说话。尽管我不同意法院的判决,但我接受它。”
美国《纽约时报》专栏作者弗里德曼这样评述:“只有通过这种方式,只有我们重申我们对法律制度的忠诚,甚至即使它对我们不利时,制度才能长存、改进并在失误中总结教训。”民选的总统最终却由非民选的最高法院来决定,而美国人民也认为“最高法院是解决选举纠纷最值得信赖的机构,并且能够对案件作出公平判决。”可见最高法院在美国民众的心中占有多么重要的地位!美国是联邦制国家,联邦和各州都有自己的法律和法院,但美国并未因此而沦为一盘散沙或陷入内乱,除南北战争外,再未发生内站。维系一个统一、完整、强大的美国的根本基础在于美国的宪法。这是世界上第一部成文宪法,也是世界上寿命最长的宪法,从开国元勋华盛顿、亚当斯、汉密尔顿等精心设计,制定实施,一直沿用至今。美国宪法之所以拥有至高无上的权威,源于美国人民对宪法的维护和最高法院对宪法的守护。人民把最高法院视为宪法的保护神,视为人民自由、民主、人权的维护者。正如戈尔演说所体现出的对法治的尊重:“现在最高法院已经说话。尽管我不同意法院的判决,但我接受它。”这句话充分显示了最高法院在美国人民心目中的权威地位:它作出的判决可能出错,可能不被认同,但只要是最高法院作出,任何政党、任何团体、任何个人都必须尊重、服从。如此崇高的法律信仰,不得不令人叹服!“……判决的失败者接受法治——以及法治背后的制度,为最终的、合法的原则。”世界上有100多个国家、地区,美国是当今综合实力最为强大的超级大国,但象美国这样民主、平等的总统竞选并非多数,特别是选举中的纠纷最终由法院裁决并一锤定音更是凤毛麟角。相对于有的国家实行独裁统治或虚假竞选或因总统竞选而发生罢工、游行甚至动乱,孰优孰劣一目了然,美国人的法治精神不得不令人敬慕!正如一位学者所言,美国成功的秘密不在于华尔街,也不在于硅谷,不在于空军,也不在于海军,不在于言论自由,也不在于自由市场……其秘密在于长盛不衰的法治及其背后的制度。美国强大的真正力量在于:“美国所继承的良好的法律与制度体系------有人说,这是一套由天才们设计,并可由蠢才们运作的体系。”2、法的效力层次
法的效力层次是指规范性法律文件之间的效力等级关系。根据我国《立法法》的有关规定,我国法的效力层次可以概括为:
上位法的效力高于下位法,即规范性法律文件的效力层次决定于其制定主体的法律地位,行政法规的效力高于地方性法规。
在同一位阶的法律之间,特别法优于一般法,即同一事项,两种法律都有规定的,特别法比一般法优先,优先适用特别法。
新法优于旧法。1997年12月公安部发布的《计算机信息网络国际互联网安全保护管理办法》规定:“任何单位和个人不得利用国际互联网制作、复制、查阅和传播下列信息:……(六)宣扬封建迷信、淫秽、色情、赌博、暴力、凶杀、恐怖,教唆犯罪的”,否则就可能:“由公安机关给予警告,有违法所得的,没收违法所得,对个人可以并处五千元以下的罚款……”
2005年颁布的《治安管理处罚法》规定:“制作、运输、复制、出售、出租淫秽的书刊、图片、影片、音像制品等淫秽物品或者利用计算机信息网络、电话以及其他通讯工具传播淫秽信息的,处十日以上十五日以下拘留,可以并处三千元以下罚款;情节较轻的,处五日以下拘留或者五百元以下罚款。七、关于法的溯及力的问题(时间效力一个问题)
法的溯及力,也称法律溯及既往的效力,是指法律对其生效以前的事件和行为是否适用。如果适用,就具有溯及力;如果不适用,就没有溯及力。溯及力问题,一般通行两个原则:A:“法律不溯及既往”原则B:作为“原则的补充”,可以有条件地适用于既往的行为。从我国目前有关法律溯及既往的原则的规定,一般采用“不溯及既往”的原则。具体表现在,就有关侵权、违约的法律和刑事法律而言,一般适用法律不溯及既往的原则,而在某些有关民事权利的法律中,法律有溯及力。主要有四个原则(一)从旧原则,新的法律颁布后,对期生效以前发生的事件和行为一律不适用。
(二)从新原则,新的法律颁布后,对其生效以前的事件和行为一律适用。
(三)从轻原则,即比较新法与旧法,以对行为人的处罚较轻的法律为准进行适用。(四)从新兼从轻原则,即新法原则上溯及既往,但旧法对行为人的处罚较轻时,则依照旧法为准适用。(五)是从旧兼从轻原则,即新法对行为人的处罚较轻时,则从新法。
我国关于法律溯及力的规定,主要体现在刑事立法中,根据我国修订后的《刑法》规定:“刑法实施前的行为,如果当时的法律不认为是犯罪的,适用当时的法律,如果当时的法律认为是犯罪的,按照当时的法律追究形式责任,如果本法不认为是犯罪或者处刑较轻的,适用本法”,体现了从旧兼从轻的原则。【案例】四人共同盗窃不同受罚案1994年5月8日,周某和同乡孙某、冉某密谋行窃。次日中午11时左右,此三人和另一老乡在一立交桥底碰面,周某拿着平时用的铁凿,四人骑两辆自行车窜至事主郭某家。根据分工,冉某望风,其他人合力撬门,十几分钟后,铁门和木门相继被撬开,并在主人房间找到了保险柜。他们撬开保险柜,发现竟有七八十万元现金和一块“帝舵”牌手表。下楼后,四人丢弃了自行车,乘出租车离去。事后,几人平分赃款,各得款17万。不久,孙某和冉某被公安机关抓获。1995年12月,孙某被判处死刑,冉某被判无期徒刑,而周某则得以逃脱。2005年1月5日,在四川广元县隐姓埋名11年的周某终于被警方抓获。广州市天河区人民法院依据1997年颁布的刑法,以盗窃罪判处周某有期徒刑15年,并处罚金人民币5万元。原因解读:
1997年,我国新刑法颁布,其第264条明确规定:“盗窃公私财物,数额特别巨大或者有其他特别严重情节的,处十年以上有期徒刑或者无期徒刑,并处罚金或者没收财产;有下列情形之一的,处无期徒刑或者死刑,并处没收财产:(一)盗窃金融机构,数额特别巨大的;(二)盗窃珍贵文物,情节严重的。”这就意味着,从侵害的对象上看,只有犯罪分子盗窃金融机构并且数额特别巨大或者盗窃珍贵文物且情节严重等两种情形下方可判处死刑,侵害普通公私财物等其他对象时,犯罪分子至多判无期徒刑而不是死刑。这一规定与1979年刑法有明显区别,即对于一般盗窃犯罪而言,处刑较旧刑法偏轻。依据1997年修订的《中华人民共和国刑法》第12条关于“从旧兼从轻原则”的规定,周某虽然案发时是1994年,即旧刑法实施期间、新刑法颁布实施之前,但在量刑上则应当适用处刑较轻的1997年刑法。八、资本主义国家的两大法系
1、法系的概念:所谓法系,一般是根据法的历史传统对法所作的分类,凡属于同一历史传统的法就构成一个法系,因此法系是某些国家和地区的法的总称。
2、两大法系的区别在法的渊源方面,大陆法系中法的正式渊源只有制定法;而英
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