第二十章 刑法分论

第二十章

刑法各论概述参考书◆1.必备的

李立众：《刑法一本通》（第十版）◆2.选买的

张明楷：《刑法分则的解释原理》（第二版）【本章重点问题】1.罪状的概念与种类2.罪名的种类及确定的原则3.法条竞合的概念及适用原则【本章关键术语】罪状罪名法定刑法条竞合一、刑法总论对分论第一节刑法各论与刑法总论的关系◆1.概括作用总论是分论问题的总结。◆2.指导作用◆3.制约作用对于分论罪刑条款的理解要受到总论与刑法原理的约束。

例如，刑事责任年龄的规定与绑架罪的认定。二、刑法分论对于总论1.贯彻与体现刑法总论的原理与原则2.促进刑法总论实践效应总论的实践化、可操作性3.丰富和发展刑法总论的作用分论是刑法中最活跃的部分，是刑法理论完善与发展的动力和源泉。一、刑法分则体系的概念——刑法分则体系是指刑法分则根据一定的标准和规则，对所规定的各类犯罪及其所包含的各种具体犯罪，按照一定次序排列而形成的有机体。第二节刑法分则的体系二、我国刑法分则体系结构的特点1.以同类客体将具体犯罪划分为十类，每一类为一章。2.对侵犯两种以上客体的犯罪按主要客体进行归类。3.主要依据犯罪的社会危害性程度对各类犯罪进行排序。4.依据各种犯罪的社会危害性程度以及犯罪之间的内在联系对具体犯罪进行排序。第三节刑法分则的条文结构罪状罪名法定刑

条文结构263条：“以暴力、胁迫或者其他方法抢劫公私财物的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;”前一句是罪状，其中包含了罪名，后一句是法定刑。单一罪状：简单、叙明、引证、空白混合罪状立法、司法、学理罪名单一、选择、概括罪名类罪名、具体罪名绝对确定的法定刑绝对不确定的法定刑相对确定的法定刑——

罪状是分则罪刑规范对犯罪具体状况的描述。指明适用该罪刑规范的条件，行为只有符合某罪刑规范的罪状，才能适用该规范。一、罪状分则条文对基本罪状的描述方式，可以分为4种情况：简单罪状、叙明罪状（说明罪状）、引证罪状、空白罪状（参见罪状）。◆简单罪状：仅仅写出犯罪名称，没有具体描述犯罪特征。第232条：“故意杀人的，处死刑、无期徒刑或者十年以上有期徒刑······”第234条“故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制······”◆叙明罪状：在刑法分则规范中对具体犯罪的构成特征作了详细的描述，亦称说明罪状。第305条：“在刑事诉讼中，证人、鉴定人、记录人、翻译人对与案件有重要关系的情节，故意作虚假证明、鉴定、记录、翻译，意图陷害他人或者隐匿罪证的，处三年以下有期徒刑或者拘役······”一、罪状◆引证罪状：引用同一法典的其他条款来说明和确定某一犯罪的构成特征。

第115条第一款：“放火、决水、爆炸以及投放毒害性、放射性、传染病病原体等物质或者以其他危险方法致人重伤、死亡或者使公私财产遭受重大损失的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑···第二款：“过失犯前款罪的，处三年以上七年以下有期徒刑···”第133条：“违反交通运输管理法规，因而发生重大事故，致人重伤、死亡或者使公私财产遭受重大损失的，处三年以下有期徒刑或者拘役····”◆空白罪状：没有具体说明某一犯罪的犯罪构成，具体的犯罪构成必须参照其他法律、法规的规定才能确定。从它没有具体说明犯罪的构成特征来说，是空白罪状；从它指明了必须参照的法律、法令而言是参见罪状含有空白罪状的刑法规范称为空白刑法规范。二、罪名（一）概念与功能罪名是犯罪的名称或者称谓，高度概括某类犯罪、某节犯罪或某种犯罪的本质特征。概括功能区分功能评价功能威慑功能罪名的功能（二）罪名的分类1.根据罪名是否具有法律效力立法罪名司法罪名普遍的法律效力法律约束力学理罪名没有法律约束力（二）罪名的分类2.根据条文罪名包含构成内容数量单复单一罪名单一罪名是指所包含的犯罪构成的具体内容单一，只能反映一个犯罪行为，不能分解拆开使用的罪名。例如，盗窃罪、抢劫罪。选择罪名罪状包含的犯罪构成内容复杂，在一个条文中包含并列的犯罪行为方式或者犯罪对象，因此而形成的罪名。如拐卖妇女、儿童罪；走私、贩卖、制造、毒品罪。选择罪名可以拆开使用、也可以统一使用。概括罪名罪状包含的犯罪构成具体内容复杂，包含多种犯罪行为，但是只能概括使用，而不能分解拆开使用的罪名。如信用卡诈骗罪。196条：有下列情形之一，进行信用卡诈骗活动，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役，····(一)使用伪造的信用卡，或者使用以虚假的身份证明骗领的信用卡的;(二)使用作废的信用卡的;(三)冒用他人信用卡的;(四)恶意透支的。

。（二）罪名的确定合法性原则概括性原则以罪状为根据简明，不能繁琐。科学性原则反映犯罪的性质与本质特征第431条以窃取、刺探、收买方法，非法获取军事秘密的，处五年以下有期徒刑;情节严重的，处五年以上十年以下有期徒刑;情节特别严重的，处十年以上有期徒刑。【非法获取军事秘密罪】法定刑的种类绝对确定的法定刑绝对不确定的法定刑相对确定的法定刑刑法条文所规定的法定刑的刑种和刑度只有一个，法官没有自由裁量的余地。只笼统规定对某种犯罪应予惩处，但并未规定处以何种刑种和刑度。（我国刑法中不存在）指条文对具体犯罪规定一定的刑种与刑度。——指刑法分则条文对具体犯罪所确定的适用刑罚的种类和刑罚的幅度。第121条：以暴力、胁迫或者其他方法劫持航空器的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑;致人重伤、死亡或者使航空器遭受严重破坏的，处死刑。三、法定刑我国刑法对法定刑的规定◆我国刑法分则通常规定的是相对确定的法定刑，其表现方式有：（1）规定最高限度的法定刑。即分则规范只规定刑罚的最高限度，最低限度根据总则的规定确定。（2）规定最低限度的法定刑。即分则规范只规定刑罚的最低限度，最高限度根据总则的规定确定。（3）规定最高与最低限度的法定刑。即分则规范同时规定刑罚的最高刑期与最低刑期，勿需再根据总则的规定确定最高刑期与最低刑期。以上三种相对确定的法定刑主要是就刑种为有期徒刑而言。（4）规定两种以上主刑或者规定两种以上主刑并规定附加刑的法定刑。刑法分则的法条竞合

法条竞合，是指一个行为同时符合数个法条规定的犯罪构成，但从数个法条之间的逻辑关系来看，只能适用一个法条，当然排除适用其他法条的情况。法条竞合的原因：现实社会中的犯罪现象之复杂。在刑法上，此一法条规定的犯罪可能是另一法条规定的犯罪的一部分，导致一个犯罪行为可能同时符合数个法条规定的犯罪构成。法条竞合的适用结果：只能适用其中一个法条。补充:一、法条竞合的概念◆从形成原因上看，法条竞合的常见表现：1、犯罪对象。破坏军婚罪和重婚罪。2、犯罪手段。合同诈骗罪和诈骗罪。3、犯罪对象和犯罪手段。金融诈骗罪和诈骗罪。4、犯罪主体。叛逃罪和军人叛逃罪。5、犯罪目的。传播淫秽物品牟利罪和传播淫秽物品罪。◆从法律上看，法条竞合主要表现为两种情况：（1）一个行为同时符合相异法律之间的普通刑法与特别刑法。“相异法律”指仅从形式上而言不是一个法律文件，但实质上都是刑法。（2）一个行为同时触犯同一法律的普通条款与特别条款。二、法条竞合的适用原则（一）一个行为同时符合相异法律之间的普通刑法与特别刑法规定的犯罪构成时，应严格依照特别法优于普通法的原则论处。（二）一个行为同时符合同一法律的普通条款与特别条款规定的犯罪构成时，应依具体情况和法律规定，分别适用特别法（条款）优于普通法（条款）、重法优于轻法的原则。1.在通常情况下，应依照特别法优于普通法的原则论处。2.在特殊情况下，应适用重法优于轻法的原则。解释“特殊情况”，有两种情况：（1）法律明文规定按重罪定罪量刑。（2）法律虽然没有明文规定按普通条款规定定罪量刑，但对此也没有作禁止性规定，而且按特别条款定罪不能做到罪刑相适应时，按照重法优于较法的原则定罪量刑。适用重法优于轻法原则，则必须符合以下3个条件：①行为触犯的是同一法律的普通条款与特别条款。②同一法律的特别条款规定的法定刑明显低于普通条款规定的法定刑，而且，根据案件的情况适用特别条款定罪明显不符合罪刑相适应原则。③刑法没有禁止适用普通条款，或者说没有指明必须适用特别条款。否则，必须适用特别条款。即当刑法条文规定了“本法另有规定的，依照规定”时，禁止适用普通条款，或者虽然没有这样的规定，但从立法精神来看，明显只能适用特别条款时，禁止适用普通条款。后者如，军人违反职责罪的，只能适用刑法分则第十章的条款，不得适用普通条款。处理法条竞合的原则1.特别法优于普通法。2.特别条款由于普通条款。3.重法优于轻法。条件:一个行为触犯同一部法律中的不同条款；特别条款的法定刑明显低于普通条款；刑法中对适用条款没有禁止性的规定。本章小结：

刑法学由本章始开始进入分论，即刑法分则内容。分则与总则是具体与概括的关系。分则的体系是科学的排列，有其内在的规律性。分则条文则罪状、法定刑两部分组成。罪状的分类有两大类，其中根据条文对罪状描述方式的不同，可将罪状分为叙明罪状、简单罪状、引证罪状和空白罪状。理论上法定刑有三种形式：绝对确定的法定刑、绝对不确定的法定刑和相对确定的法定刑。刑法分论分论概述各类罪危害国家安全罪军人违反职责罪危害公共安全罪破坏社会主义市场经济秩序罪(八节)侵犯公民人身权利民主权利罪侵犯财产罪妨害社会管理秩序罪(九节)危害国防利益罪贪污贿赂罪渎职罪《刑法分论》的体系结构第三章破坏社会主义市场经济秩序罪

第一节生产、销售伪劣商品罪

第二节走私罪第三节

妨害对公司、企业的管理秩序罪

第四节破坏金融管理秩序罪第六节危害税收征管罪第七节侵犯知识产权罪第八节扰乱市场秩序罪第五节金融诈骗罪第六章妨害社会