第七章创业投资交易结构设计

创投项目交易结构设计的逻辑01.联合投资02.分阶段投资03.7创业投资交易结构设计可转换金融工具的使用04.董事会席位和一票否决权05.交易定价与对赌条款06.反摊薄条款07.回购条款08.7.1创投项目交易结构设计的逻辑成长风险逆向选择道德风险变现风险建立风险投资机构特殊的治理结构－有限合伙制制定严格的投资政策和投资标准进行联合投资进行组合投资进行分阶段投资使用可转换金融工具占据董事会席位，积极介入被投资企业经营定期获得被投资企业经营信息签署反摊薄条款、雇佣合同、肯定盟约与否定盟约、回购条款约定重大决策一票否决权给予创业者激励补偿，包括股权、配股权和控制权看涨期权等小企业这一投资对象的特殊性质以资本化为依托的特殊收益机制风险投资的高风险来源要求创业投资合理控制的高风险机制协调创业投资高风险的合理控制机制7.2联合投资7.3分阶段投资与资金使用计划相联系企业阶段性成长目标相联系财务目标非财务目标与估值调整机制相衔接7.4可转换金融工具的使用公司法没有优先股的法律地位，但第132条规定可以由国务院另行规定，《创业投资企业管理暂行办法》第15条有规定。现行公司法规定，有限责任公司和股份有限公司的股东都可以在章程中约定不按持股比例分配，给优先股留有余地，如与股份公司的表决权委托和有限责任公司不按出资比例表决的章程决定相结合，则可实现可转换优先股之目的——公司法第三百六十七条、第一百零七条、第四十三条、第三十五条普通股+原股东按约定收益率回购条款股转债时如涉及到还款由原股东担保，则存在与公司法第十五条冲突的问题7.5董事会席位和一票否决权董事席位的获得董事由股东（大）会选举产生，股份有限公司股东大会表决董、监事，可在章程约定采用累积投票制在非委派情形下，如何保证创制方合法获得1名董事席位——有限责任公司不按出资比例表决，股份有限公司委托表决或采用累积投票制？董事一票否决权的实现按公司法规定，有限责任公司董事会3-13人，股份有限公司5-19人；董事会实行一人一票；股份有限公司董事会过半数出席方可举行，过半数表决通过，可书面委托表决，有限责任公司董事会的议事方式和表决程序则由章程决定。在一人一票制下，如何落实一票否决？重大事项非董事会决策事项时怎么办？——（1）提升到股东（大）会表决，董事为投资方股东代表，章程约定有限责任公司不按出资比例进行股东会表决或股份有限公司委托表决；（2）股东（大）会授权董事会行权，且通过章程约定有限责任公司的议事规则和表决程序，或股份有限公司委托表决、全体出席并表决通过等约定落实。7.6交易定价与对赌条款条款类型示例条款财务绩效如企业完成净收入指标，则投资方进行第二轮注资如企业收入未达标，则管理层转让规定数额的股权给投资方如企业资产净值未达标，则投资方的董事会席位增加三个非财务绩效如企业能够让超过指定数量的顾客购买产品并得到下面反馈，则管理层获期权认购权赎回补偿若企业无法回购优先股，则投资方在董事会获多数席位或者累积股息将被提高若企业无法以现金方式分红，则必须以股票形式分红企业行为若企业无法在9个月内聘任新的CEO，投资方在董事会获多数席位若销售部或市场部采用了新的技术，投资方转让规定数额的股权给管理层股票发行5年内企业未上市，投资方有权将企业出售如企业成功获得其他投资，并且股份达到指定水平，则投资方的委任状失效管理层去向若管理层被解雇，则失去未到期的员工股若管理层仍然在职，则投资方追加投资表：国外常用对赌协议内容IPO前对赌条款的清理问题考虑到债权人利益，应股东间对赌，而不能与公司对赌考虑风险分担原则，应双向对赌（或分阶段投资，或部分投资款以先债后股形式投入）7.7反摊薄条款公司法第127条规定，同股同权、同次发行同价后投资的风险小，故价格要高反摊薄条款的落实现金补偿不违反公司法低价或无偿股份补偿涉及股份公司同次同价原则冲突问题——原股东低价转让或赠予，不能增发7.8回购条款公司回购受公司法严格约束有限责任公司：第七十五条有下列情形之一的，对股东会该项决议投反对票的股东可以请求公司按照合理的价格收购其股权：（一)公司连续五年不向股东分配利润，而公司该五年连续盈利，并且符合本法规定的分配利润条件的；（二)公司合并、分立、转让主要财产的；（三)公司章程规定的营业期限届满或者章程规定的其他解散事由出现，股东会会议通过决议修改章程使公司存续的。自股东会会议决议通过之日起六十日内，股东与公司不能达成股权收购协议的，股东可以自股东会会议决议通过之日起九十日内向人民法院提起诉讼。股份有限公司：在减资、员工股权激励、合并、异议时可回购原股东回购不