国际商法 导论

国际商法InternationalBusinessLaw2023/2/11国际商法第一章导论参考书目《国际商法》，（第三版），张学森主编，上海财经大学出版社，2015《国际商法》，（第七版，）张圣翠主编，上海财经大学出版社，2016《国际商法》，（第二版），左海聪主编，法律出版社，2013《国际商法》，王维芳、王春婕主编，经济科学出版社，20132023/2/12国际商法第一章导论推荐网站中国国际贸易促进委员会：/联合国国际贸易法委员会：国际商会：/国际统一私法协会：/2023/2/13国际商法第一章导论成绩构成

2023/2/1国际商法第一章导论4

总评成绩100分

50%平时成绩50%期末考试

出勤30分（缺勤一次减10分，迟到或早退5分）测验40分（要求独立完成，若有抄袭则不能得分）课外作业30分（要求独立完成，若有抄袭则不能得分）第一章导论了解：国际商法的概念掌握：国际商法的渊源、两大法系的特点和比较2023/2/15国际商法第一章导论第一节国际商法的概念

1、国际商法的含义国际商法即国际商事法，是指调整国际商事交易和商事组织的各种法律规范的总称。这一概念包括三层含义：一是国际性——“国际”（international）一词并不是指“国家与国家之间”的意思，而是指“跨越国界’(transnational)。在国际商事交易关系的主体、客体和内容三要素中，至少有一个要素与跨越国界有联系。二是国际商事交易关系——商事主体在实施国际商事行为的过程中产生的各种社会关系，包括任何提供或交换商品或服务的国际商业活动。三是各种法律规范的总和2023/2/16国际商法第一章导论

2、国际商事主体——具有权利能力和行为能力的自然人、法人、合伙组织，少数时候可以是国家和国际组织等。

3、国际商法的调整对象和范围

4、国际商法与相关法律学科的联系与区别（1）国际商法与国际私法（2）国际商法与国际经济法2023/2/17国际商法第一章导论第二节国际商法的渊源所谓法律渊源，是指法律产生的根据、来源及其表现形式。国际商法的渊源主要有二个：

一、国际法渊源：（一）国际商事条约或公约：作为国际商事主体的国家、国际组织缔结的关于确立、变更、终止其相互间国际商事关系的国际书面协议。种类：根据条约缔约方数目划分为双边、多边和区域性的国际贸易条约。

2023/2/18国际商法第一章导论1.调整代理的国际公约《国际货物销售代理公约》2.调整国际货物买卖关系的公约《关于国际货物买卖统一法公约》《关于国际货物买卖合同成立统一法公约》《国际货物买卖时效期限公约》《联合国国际货物买卖合同公约》2023/2/19国际商法第一章导论3.调整国际货物运输的国际公约《海牙规则》（即《统一提单的若干法律规定的国际公约》）《维斯比规则》（即《修改统一提单的若干法律规定的国际公约议定书》）《汉堡规则》（即《联合国海商货物运输公约》）《国际天路货物运输公约》《国际铁路货物联运协定》《统一国际航空运输某些规则的公约》《联合国国际货物多式联运公约》2023/2/110国际商法第一章导论4.调整国际票据关系的国际公约《关于本票和汇票统一法的日内瓦公约》《关于解决汇票及本票的若干法律冲突的公约》《关于支票的日内瓦公约》《关于解决支票的若干法律冲突的公约》《联合国国际汇票和本票公约》《联合国独立保函和备用信用证公约》2023/2/111国际商法第一章导论5.调整产品责任的国际公约《产品责任适用法律公约》

6.关于保护知识产权的公约《保护工业产权巴黎公约》《保护文学艺术作品伯尔尼公约》《商标国际注册马德里协定》《世界版权公约》WTO《与贸易有关的知识产权协定》（AgreementonTradeRelatedAspectsofIntellectualPropertyRights,即TRIPS协定）2023/2/112国际商法第一章导论7.关于承认与执行外国仲裁裁决的公约《日内瓦仲裁条款议定书》《关于执行外国仲裁裁决的公约》《承认和执行外国仲裁裁决的公约》2023/2/113国际商法第一章导论

（二）国际商事惯例：在国际商事交往中，由于长期反复的国际实践而逐渐形成并受到各国普遍承认和遵守的习惯做法、商事原则和规则。特征为：（1）在国际商事交往的长期实践中形成的；（2）由国际组织编纂成文并已为大多数国家或地区所认可；（3）不具有法律的普遍约束力。有关的国际商事惯例:1932年《华沙-牛津规则》1941年《美国对外贸易定义修正本》国际商会2010年《国际贸易术语解释通则》（INCOTERMS2010）国际商会2007年《跟单信用证统一惯例》（UCP600）《托收统一规则》2023/2/114国际商法第一章导论

二、国内法渊源1、由于国际商事条约和惯例还不能包括各个商事领域的一切问题，并且现有的国际条约和惯例也不能被所有国家和地区一致承认和采用，所以要借助国内法来处理。

2、国内立法经当事人选择适用2023/2/115国际商法第一章导论第三节大陆法系与普通法系

一、大陆法系大陆法系，又称为罗马法系或民法法系，一般是指以罗马法为基础而形成和发展起来的一个完整的法律体系的总称。大陆法系的一个突出特点是强调成文法的作用。它在结构上强调系统化、条理化、法典化与逻辑性。大陆法各国都主张编纂法典。（一）大陆法系的地区构成国家代表：法国、德国其他国家：许多西欧国家属于大陆法系（瑞士、意大利、比利时、卢森堡、西班牙、葡萄牙、荷兰、奥地利等）、在亚洲（日本等）、拉丁美洲、非洲（如刚果、卢旺达、布隆迪、阿尔及利亚、摩洛哥、突尼斯等）地区：加拿大魁北克省、美国路易斯安那州2023/2/116国际商法第一章导论

（二）大陆法系的渊源：制定法（成文法）习惯判例（三）大陆法的结构大陆法系各国都把全部法律分为公法和私法两大部分。公法——是与国家状况有关的法律，包括宪法、行政法、刑法、诉讼法和国际法私法——是与个人利益有关的法律，包括民法、商法、所有权、债权、家庭与继承法等。2023/2/117国际商法第一章导论

二、普通法系普通法系又称英美法系、判例法系。指在英国11世纪以来形成的普通法基础上建立的以英美两国法为代表并包括受其影响下的一些国家的法律制度的总称。普通法系以英国普通法为基础，但并不仅指普通法，它是指在英国的三种法律，即普通法、衡平法和制定法的总称。判例法是英美法系国家的主要法律渊源。2023/2/118国际商法第一章导论

（一）普通法系的地区构成代表：英国、美国其他：加拿大、澳大利亚、新西兰、爱尔兰、印度、巴基斯坦、马来西亚、新加坡和中国香港等2023/2/119国际商法第一章导论

英国法1、英国法的结构及其特点（1）二元性结构：普通法（commonlaw）和衡平法(equitylaw)普通法是以判例形式出现的“判例法”(caselaw)。衡平法是在14世纪后为补充和匡正当时尚不完善的普通法，由国王授权枢密院大法官，根据“公平正义和善良”的原则处理案件和作出判决，这些判决就逐步形成了衡平法。（2）重视程序法：诉讼（起诉、审理、判决等）均有其固定的程序2023/2/1国际商法第一章导论202、英国法的渊源1）判例法(caselaw)判例法是英国法的主要渊源，它是由高等法院的法官以判决的形式发展起来的法律规则。判例法的一个主要特点是，法院在判决中所包括的判决理由必须得到遵循，即对作出判例的法院本身和对下级法院日后处理同类案件均具有约束力。——所谓“先例约束力的原则”2）成文法(statute)

3）习惯(custom)2023/2/1国际商法第一章导论21

英国的法院体系有高级法院和低级法院两类。高级法院包括上议院、上诉法院和高等法院三种；低级法院包括王冠法院、郡法院和治安官法庭三种。(1)上议院的判决是具有约束力的先例，对全国各级审判机关都有约束力，一切审判机关都必须遵循，但上议院可不受其先例的约束。(2)上诉法院的判决可构成对下级法院有约束力的先例，而且对上诉法院本身也有约束力。(3)高级法院的每一个庭的判决对一切低级法院有约束力，对高等法院的其他各庭以及对王冠法院也有很大的说服力。(4)有些法院，还要遵守其以前判决中的原则。2023/2/1国际商法第一章导论22

美国法1、美国法的结构普通法vs衡平法联邦法vs州法

2、美国法的渊源

1）判例法2）成文法——美国的成文法分为联邦成文法和州成文法2023/2/1国际商法第一章导论23美国法主要来源于判例法，“先例约束力原则”在美国同样适用，不过美国又有其特色：（1）在州法方面，州的下级法院必须受其上级法院判例的约束，尤其是州最高法院判例的约束；（2）在联邦法方面，必须受联邦法院判例的约束，尤其是美国最高法院判例的约束；（3）联邦法院在审理涉及州法院办理的案件时，必须受相应的州法院的判例的约束，但以该判例不违反联邦法为原则；（4）联邦与州的最高法院不受其以前确立的先例的约束，可以推翻过去的先例，并且确立新的法律原则。

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三、两大法系比较（一）大陆法系与普通法系的主要区别1、法律渊源不同2、法律体系不同3、主要立法途径不同4、诉讼程序上5、法官的地位和作用不同6、法律思维方式不同2023/2/1国际商法第一章导论25

（二）两大法系对国际商法的影响主要表现在两方面：

1、两大法系确立的许多重要法律原则和法律制度为一些重要国际商事公约所吸收和采纳，从而转化为国际统一商事法。

2、在国际商事公约、条约和惯例尚未涉及的许多领域，目前仍要靠有关国家的国内商事法律加以调整，而两大法系对各国法律制度影响很大，依有关国家的国内商事法处理有关问题，实际上就是依两大法系的法律原则和制度调整有关国际商事关系。2023/2/1