第七章 合同的变更

第六章合同的变更和转让重点问题合同变更合同权利的转让合同义务的转移第一节合同的变更有广义与狭义之分广义的合同变更，包括合同内容的变更与合同主体的变更。狭义的合同变更是指合同内容的变更。

一、合同的变更概念和特点（一）概念合同成立以后，尚未履行或尚未完全履行以前，当事人就合同的内容达成修改或补充的协议。（二）特点1、合同的变更原则上应当双方协商一致；2、合同内容的变更合同关系的局部变化；3、合同的变更也会产生新的债权债务二、合同变更的要件（一）原已存在合同关系；（二）原则上应当当事人协商一致；（三）须有合同内容的变化。（内容约定不明的，推定为未变更）（四）必须遵循法定的程序和方式；法律、行政法规规定变更合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。三、合同变更的效力合同变更的效力，原则上仅对未履行的部分发生，对以履行的部分没有溯及力，但法律另有规定或当事人另有约定的除外。《民法通则》第115条：合同的变更或解除，不影响当事人要求赔偿损失的权利。第二节合同债权的转让一、合同债权转让的概念（一）概念：是指不改变合同的内容，合同债权人将其享有的债权全部或部分转让于第三人享有。合同法79条：债权人可以将合同的权利全部或者部分转让给第三人，但有下列情形之一的除外：（一）根据合同性质不得转让；（二）按照当事人约定不得转让；（三）依照法律规定不得转让。（二）特点第一，合同权利转让是指不改变合同权利的内容；第一，合同权利转让的对象是合同债权；第三，权利的转让可以是全部的转让，也可以是部分的转让二、合同债权转让的构成要件（一）须有有效存在的合同债权，且合同债权的转让不改变其内容。（二）合同债权的转让人与受让人应就合同债权的转让达成合意。（三）转让的债权须有可转让性（四）须通知债务人（五）须依法办理有关手续三、合同债权转让的效力（一）合同债权转让的内部效力1、所转让的合同债权由原合同债权人（转让人）移转于第三人（受让人）；全部转让：转让人脱离原合同关系。部分转让：受让人加入合同关系2、转让人向受让人移转合同债权时，受让人取得与债权有关的从权利；合同法81条债权人转让权利的，受让人取得与债权有关的从权利，但该从权利专属于债权人自身的除外。3、转让人对转让的合同债权负权利瑕疵担保责任；（明确告知受让人的不在此限）4、转让人在某项权利转让给他人后，不得就该项权利再做转让。（一）合同债权转让的外部效力1、债务人不得再向转让人履行转让人受领债务人的给付，构成不当得利；债务人向转让人履行，不能成立合同的有效清偿。2、债务人负有向受让人履行的义务。3、债务人抗辩权、抵销权的援用（82、83条）债务人对抗原合同债权人的一切抗辩权，均可对抗受让人。债务人可以用对债权人的到期债权向受让人抵销。刘某欲将其对许某享有的债权转移给王某，该债权附有房产抵押并有其他专属于刘某自身的从权利。关于这一行为，下列表述哪些是正确的？A．刘某转让其债权，应当通知许某B．刘某转让其债权，该债权的有关从权利亦当然转移给王某C．由于房产抵押转让应当办理登记手续，因而只有在办理了房产抵押登记手续后，该债权转让行为才生效D．在债权转让后，如果刘某事前对许某履行债务不符合约定，许某可以对王某主张因刘某履行不符合约定所产生的抗辩第三节债务承担一、债务承担的概念1、概念：债务承担，指不改变合同的内容，债权人、债务人与第三人达成协议将债务人负担的债务移转于第三人负担。第84条：债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人的，应当经债权人同意。2、债务承担与第三人履行的区别二、债务承担的要件（一）须有有效的债务存在；（二）债务承担合同的标的应具有可移转性；（三）须有以债务承担为内容的合同；（即达成协议）（四）债务承担合同须经合同债权人同意（债务承担合同生效的最主要的要件）同意——明示或默示（五）须依法办理有关手续三、债务承担的效力（一）合同义务全部转移的，债务人脱离合同关系，而由承担人直接向合同债权人承担债务。合同义务部分转移的，第三人加入合同关系，与原债务人共同承担合同债务。（二）新债务人可以主张原债务人对债权人的抗辩;第85条：债务人转移义务的，新债务人可以主张原债务人对债权人的抗辩。※但专属于合同当事人的解除权和撤销权，只能由原债务人行使，承担人不得享有。（三）新债务人应当承担与主债务有关的从债务。第86条：债务人移转义务的，新债务人应当承担与主债务有关的从债务，但该从债务专属于原债务人自身的除外。第四节合同权利义务的概括移转一、概念：合同权利义务的概括移转，指合同当事人将合同的债权债务概括地移转于第三人。二、合同承受（一）合同承受的概念合同承受，指一方当事人与他人订立合同后，依照其与第三人的约定，并经对方当事人的同意，将合同上的权利义务一并移转于第三人，由第三人承受自己在合同上的地位，享有权利并承担义务。（二）合同承受的生效要件1、须有有效的合同存在。2、须承受的合同为双务合同。3、须原合同当事人与第三人达成合同承受的合意。4、须经对方当事人同意。（三）合同承受的效力1、原合同权利义务一并转移于承受人。2、适用债权让与、债务承担的有关规定。（第79、81、82、83、85、86、87条）二、企业合并、分立第90条：当事人订立合同后合并的，由合并后的法人或者其他组织行使合同权利，履行合同义务。当事人订立合同后分立的，除债权人与债务人另有约定的以外，由分立的法人或者其他组织对合同的权利和义务享有连带债权，承担连带债务。某区政府工业主管部门作出决定，把所属的A公司的两个业务部分立出再设B公司和C公司，并在决定中明确该公司以前所负的债务由新设的B公司承担。A公司原欠李某货款5万元，现李某要求偿还，你认为该债务应当如何处理？（

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A.由B公司承担债务

B.由A、B、C三个公司分别承担债务

C.由A公司承担债务

D.由A、B、C三个公司连带承担债务

甲公司分立为乙公司和丙公司。在分立过程中，