中小企业改制上市培训班股票发行审核与案例

中小企业改制上市培训班股票发行审核与案例分析深圳证券交易所发审监管部陈禄2005年2月目录股票发行审核及其改革股票发行审核重点关注问题及案例分析发行上市条件合规性审核企业改制规范运作持续经营其他

财务会计资料审核（略）2一、股票发行审核及其改革股票发行审核监管机构股票发行审核制度股票发行审核程序3（一）股票发行审核监管机构发行监管部职能草拟境内企业在境内发行证券的规则、实施细则；审核境内企业直接或间接在境内发行证券的申请，包括首次发行、配股、增发、可转换债券的申报材料并监管其发行活动；审核企业债券的上市申请4股票发行审核监管机构发行监管部构成：六个处室审核一处：负责对发行人公开募集文件、法律意见书等法律文件的审核审核二处：负责申报材料中有关财务会计等专业性文件的审核规范处：负责对拟公开发行股票公司前期辅导工作的规范；复核工作；新产品的研究、试点工作发行监管处：负责对股票等发行过程的监管工作发审委工作处：负责发行审核委员会会议组织工作综合处：负责部内行政文秘、综合协调及其他有关事务5（二）股票发行审核制度审批制——核准制——注册制核准制启动——2000年3月《中国证监会股票发行核准程序》（证监发[2000]16号）实行——2001年3月《公开发行证券的公司信息披露内容与格式准则第1号——招股说明书》等一系列规范性文件颁布实施核准制：合规性审核、强制性信息披露，同时进行必要的实质性判断6核准制核准制，即是在发行人真实、准确、完整披露信息，保荐机构尽职调查出具推荐意见，律师及会计师出具专业意见的基础上，进行合规性审核，并辅以实质性判断。发行审核是充分发现问题，提出问题，请发行人及相关中介机构给予解释，涉及披露文件的相应修改，不干涉公司的生产经营决策和活动。对公司实质性判断主要涉及其所存在的问题对公司是否构成重大影响，但这里并不是纯粹的主观判断，主要依赖的还是中介机构的专业意见，包括得出意见的依据是否充分、合理及可信赖，这一点对形成审核意见是很重要的7核准制核准制由若干具体制度构成辅导制度——辅导一年，先改制后发行，规范运作，具备进入证券市场的基本条件保荐制度——保荐人权利与责任对等，强调保荐人的持续监管责任，确立市场机制在资源配置和结构调整中基础性地位发审委制度——提高发行审核透明度、权威性核准制下各方责任：

“各司其职、各尽其能、各负其责、各担风险”8（三）股票发行审核程序公开发行股票所经历的阶段改制设立上市辅导发行审核发行上市9股票发行审核程序

1、受理申请文件：5个工作日决定是否受理，20万元审核费2、初审：15日书面反馈意见，10日回复。自受理50日出具初审报告，70日上发审会，90日发行（《证券法》第16条）为提高发审环节透明度、减少自由裁量权，审核工作包括：见面会：静默期：两个阶段书面反馈与充分沟通：避免口头反馈形成初审报告：作为发审委审核的材料之一对外联系与沟通：发改委、商务部、环保总局等，会内会计部、法律部、上市部等10股票发行审核核程序专项复核制度度：发行部如如发现发行人人申报财务会会计资料存在在重大疑问，，或财务会计计方面的内部部控制制度有有可能存在重重大缺陷并由由此导致申报报资料存在重重大问题时，，可另行委托托一家具备证证券执业资格格的会计师事事务所对申报报财务会计资资料的特定项项目进行专项项复核。专项项复核的决定定由证监会发发行监管部作作出。——发行审核核备忘录16号举报信核查制制度：派出机机构中中介机构11股票发行审核核程序3、发审委审审核：《证券券法》第14条2003年12月5日颁颁布《股票票发行审核委委员会暂行办办法》（证监监会令第16号）发审委委员人人数为25名名，部分委员员为专职委员每届任期期一年召开发审委会会议参会委员员为7名，记记名投票表决决，5票赞成成通过，不设设弃权票，除除签名外，还还要提交工作作底稿向社会公布发发审委会议时时间、参会委委员名单、审审核企业名单单及审核结果果发审委对企业业的发行申请请只进行一次次审核回避制度；封封闭式记名投投票建立委员的问问责机制和监监督机制。如如发现审核意意见与结果差差异明显，证证监会可要求求所有参会发发审委委员分分别作出解释释和说明12股票发行审核核程序4、核准发行行：依据发审审委的审核意意见，证监会会对发行人的的发行申请作作出核准或不不予核准的决决定。予以核核准的，出具具核准公开发发行的文件；；不予核准的的，出具书面面意见，说明明不予核准的的理由5、复议：：发行申请请未被核准准的企业，，接到证监监会书面决决定之人起起60日内内，可提出出复议申请请。证监会会收到复议议申请后60日内，，对复议申申请作出决决定13二、股票发发行审核重重点关注问问题及案例例分析股票发行审审核要点发行审核发行上市条件的审核核合规性审核核财务状况14股票发行上上市的法律律框架与发行上市市有关的法法律、行政政法规：《《公司法》》（第137条、第第152条条）、《证证券法》、、《股票发发行与交易易暂行管理理条例》（（第8条、、9条———产业政策策、资产负负债率）其他法律律、行政政法规：：包括但但不限于于《民法法通则》》、《合合同法》》、《担担保法》》，以及及与税收收、国有有资产管管理、知知识产权权、外资资、财务务审计有有关的法法律、行行政法规规证监会发发布的部部门规章章、规范范性文件件内部文件件：会计计部、法法律部意意见，审审核备忘忘录15（一）发发行上市市条件1、前一一次发行行的新股股已募足足，并间间隔1年年以上2、开业业时间在在三年以以上，最最近三年年连续盈盈利，并并可向股股东支付付股利；；原国有有企业依依法改建建设立或或《公司司法》实实施后新新组建设设立的公公司，其其主要发发起人为为国有大大中型企企业的，，其经营营业绩可可连续计计算2003.9《《关于于进一步步规范股股票首次次发行上上市有关关工作的的通知》》证监发发[2003]116号文——国有有企业整整体改制制设立、、有限责责任公司司依法整整体变更更设立的的股份有有限公司司或经国国务院批批准豁免免前款期期限的发发行人有限责任任公司依依法整体体变更为为股份有有限公司司的，其其经营业业绩可连连续计算算，但应应满足以以下条件件：变更不应应改变历历史成本本计价原原则，资资产评估估结果不不应进行行帐务调调整应以变更更基准日日经审计计净资产产额为依依据折合合为股份份公司股股份16案例（整整体变更更）美克国际际家具，，为中外外合资企企业，2000年11月招股股书披露露，1999年年3月董董事会决决议整体体变更为为股份公公司。几几家股东东签订发发起人协协议，按按98年年底的经经评估的的净资产产8162万按按1：1的比例例折为8100万股，，62万万计入资资本公积积。1999年年10月月在国家家工商局局注册。。1999年12月临临时股东东大会决决议，对对8100万进进行调整整，接98年底底经审计计的帐面面净资产产重新调调整股本本为5208万万，2000年年3月变变更注册册登记结论：有限公公司整体变更更设立不应以以评估价折股股17发行上市条件件（业绩连续续计算）最近三年实际际控制人没有有发生变更和和管理层没有有发生重大变变化，持续经经营相同的业业务因重大购买、、出售、置换换资产、公司司合并或分立立、重大增资资或减资以及及其他重大资资产重组行为为，导致发行行人的业务发发生重大变化化的，有关行行为完成满三三年后，方可可申请发行上上市连续盈利利是指审审计后的的利润可支付股股利：净净利润连连续三年年为正数数，最近近一期经经审计的的资产负负债表““未分配配利润””为正数数外商独资资企业变变更为股股份有限限公司能能否连续续计算业业绩：——外商商独资企企业属于于《外资资企业法法》的调调整范畴畴，其由由外资企企业变更更为内资资企业，，该变更更与《公公司法》》规范的的有限责责任公司司变更为为股份有有限公司司的形式式完全不不同，且且外商独独资企业业在公司司治理和和会计制制度上也也有较大大的差异异，故股股份有限限公司不不能连续续计算其其前身外外商独资资企业的的业绩18案例（业业绩连续续计算））新疆×××：93年设立立，原业业务为市市政工程程开发，，2000年将将两个水水厂以增增资扩股股方式投投入公司司，主要要业务增增加了““城市源源水供应应”。总总资产增增长132.35%，，净资产产增长405.90%。。增资后后，水厂厂业务毛毛利占当当期总额额56.21%结论论：：公公司司2000年年增增资资扩扩股股后后，，经经营营业业务务、、经经营营业业绩绩、、净净资资产产规规模模、、股股本本规规模模发发生生了了较较大大变变化化，，不不符符合合近近三三年年经经营营业业务务、、经经营营资资产产、、管管理理层层不不能能发发生生较较大大变变化化的的原原则则但仍仍通通过过发发审审会会审审核核，，主主要要是是发发审审委委与与发发行行部部的的理理念念不不同同19案例例（（业业绩绩连连续续计计算算））北京京××××主主发发起起人人研研究究院院为为事事业业法法人人，，未未进进行行企企业业法法人人登登记记。。研研究究院院投投入入的的资资产产包包括括其其拥拥有有的的飞飞机机刹刹车车装装置置厂厂的的钢钢刹刹车车生生产产线线、、高高尔尔夫夫集集团团(该该集集团团为为研研究究院院的的下下属属事事业业部部，，为为非非独独立立法法人人单单位位，，下下设设研研发发中中心心、、精精铸铸中中心心、、北北京京××××高高尔尔夫夫用用品品有有限限公公司司和和球球杆杆总总成成中中心心)、、航航空空锻锻压压与与焊焊接接工工艺艺研研究究室室中中与与精精密密锻锻造造生生产产相相关关的的厂厂房房和和设设备备以以及及其其全全资资拥拥有有的的两两家家公公司司的的100％％权权益益结论：根据审审核备忘录10号及证监监会法律部的的相关意见，，北京××不不符合“企业业化经营的事事业单位，应应当先办理企企业法人登记记，再以企业业法人名义投投资入股”的的有关规定，，不能连续计计算公司三年年业绩20发行上市条件件3、公司及发发起人近三年年内无重大违违法行为，财财务会计文件件无虚假记载载应强调主体为为公司及其发发起人重大违法行为为指：违反《公司法法》及国家其其他法律，情情节严重的违反国家行政政法规，情节节严重的个案处理审核中对重大大违法行为的的判断被行政处罚的的实施机关给给予罚款以上上行政处罚的的行为，都视视为重大违法法行为行政处罚主要要是指财政、、税务、审计计、海关、工工商等部门实实施的，涉及及公司经营活活动的行政处处罚决定是否属于重大大违法行为，，应征求证监监会法律部意意见21案例（重大违违法行为）2002年6月，××公公司实施法定定公积金转增增股本后，其其法定公积金金不足公司注注册资本的25％，违反反了《公司法法》第179条“法定公公积金转为资资本时所留存存的该项公积积金不得少于于注册资本的的百分之二十十五”的规定定结论：××公公司的上述行行为已获地方方政府有关主主管部门的批批准；公司并并于2002年11月召召开临时股东东大会，通过过了有关决议议，对自身行行为的违法性性进行了纠正正，且其纠正正措施得到了了地方政府部部门的批准。。故认为×××公司的上述述违法行为未未对股东利益益造成实质影影响，不应认认定为《公司司法》规定的的重大违法行行为。不构成成其公开发行行上市的法律律障碍22案例（重大违违法行为）××公司的控控股子公司在在经营进出口口贸易时，于于1998年年5月和1999年4月月两次受到当当地海关机关关的行政处罚罚，分别罚款款450万元元和78.5万元。×××公司是否因因其下属控股股子公司的违违规行为而不不具备《公司司法》第152条规定的的上市条件？？结论：××公公司和其控股股子公司是不不同的法律主主体，子公司司具有独立法法人资格，应应当对自己的的行为独立承承担法律责任任。此外，当当地海关机关关已出具证明明，控股子公公司是在进出出口两国对货货物鉴定标准准不一致的情情况下造成的的申报不实而而违规的，主主观上没有故故意。据此认认为，××公公司控股子公公司的行为，，不构成股份份有限公司发发行上市的法法律障碍23发行上市条件件4、预期利润润率可达同期期银行存款利利率“预期利润率率”是指公司司的净资产收收益率“同期银行存存款利率”指指目前银行行一年定期存存款利率5、发行后的的股本总额不不少于5000万元6、向社会公公众发行的股股份达到股本本总额的25%以上7、生产产经营符符合国家家产业政政策重点支持持农业、、能源、、交通、、通讯、、重要原原材料等等基础产产业和高高新技术术产业外商投资资股份有有限公司司应符合合外商投投资产业业政策，，经营范范围符合合《指导导外商投投资方向向暂行规规定》与与《外商商投资产产业指导导目录》》的要求求主营业务务突出：：主营业业务收入入、主营营业务利利润——70％％24发行上市市条件8、公司司发行的的普通股股限于一一种，同同股同权权案例：厦厦门×××以发起起方式设设立公司司时，其其他发起起人的认认购价格格高于主主发起人人；江苏苏××××在定向向募集时时，发起起人认购购股价价价格高于于向社会会法人和和自然人人定向募募集的价价格结论：上上述公司司设立过过程中，，各发起起人及定定向募集集的出资资人都支支付了等等于或者者超过股股票票面面金额的的价款，，履行了了《公司司法》第第131条规定定的出资资义务，，而部分分发起人人或定向向募集出出资人以以更高的的价格认认购股份份，应当当属于自自愿行为为，符合合《民法法通则》》的自愿愿原则。。对于其其所支付付的超过过其他出出资人的的价款，，依法应应列入公公司资本本公积金金。故不不能认定定其出资资行为违违反《公公司法》》的规定定25发行上市市条件8、发行行前一年年末，净净资产在在占总资资产中所所占比例例不低于于30%，无形形资产在在净资产产中所占占比例不不高于20%，，但是证证监会另另有规定定的除外外如公司的的净资产产占总资资产比例例逼近30％，，应注意意该公司司的资产产质量，，对公司司的债项项做重点点分析《关于拟拟公开发发行股票票公司资资产负债债率等有有关问题题的通知知》（证证监发行行字[2002]122号））发行前每每股净资资产不得得低于一一元人民民币发行后资资产负债债率原则则上不高高于70％，但但银行、、保险、、证券、、航空运运输等特特殊行业业公司不不受此限限26发行上市市条件公司净资资产占总总资产的的比例，，应以母母公司报报表的有有关数据据作为计计算依据据在计算无无形资产产占净资资产的比比例时，，可以将将土地使使用权（（水面养养殖权属属于土地地使用权权——洞洞庭水殖殖案例））、采矿矿权（个个案处理理）扣除除对商誉、、著作权权等不易易辨认的的资产，，可以评评估但目目前不应应折价入入股27案例（无无形资产产出资））××公司司于1999年年12月月1日注注册成立立，各发发起人总总出资14019.28万元元（其中中无形资资产———一非专专利技术术的评估估价为2402万元）），以72.05％比比例折成成总股本本10400.8883万元元。如果果按无形形资产总总价2402万万元，占占公司注注册资本本的10400.8883万万元的23.09％，，不符合合《公司司法》规规定；如如按无形形资产折折为股本本的价值值（2402××72.05％％）1730.64万万元，占占注册资资本的16.64％，，则符合合《公司司法》规规定结论：无无形资产产评估值值折股前前的金额额与注册册资本不不具可比比性，故故应按无无形资产产评估值值折股后后的金额额与注册册资本相相比较28案例（无无形资产产出资））××药业业于2000年年设立，，各发起起人投入入总资本本5000万元元，折股股4000万股股。其中中主发起起人出资资中包括括非专利利技术1,400万元元，折股股为1120万万股，占占××药药业总股股本的28%，，与《公公司法》》第80条规定定不符。。为此，，主发起起人向公公司投入入400万元现现金，根根据江苏苏省财政政厅和省省政府的的批复，，上述投投入系主主发起人人向公司司的出资资，以此此调低无无形资产产占注册册资本的的比例结论：主发发起人上述述行为可视视为公司和和批准机关关对设立及及批准过程程存在不当当行为的纠纠正。但公公司本身的的调整行为为和政府批批复存在矛矛盾。公司司的调整行行为可以认认为是以现现金400万元与无无形资产中中的400万元进行行置换，但但主发起人人应当承诺诺不撤回无无形资产中中的400万元，并并作赠予处处理。上述述调整行为为应经全体体股东书面面同意。公公司应当重重新办理完完成上述调调整行为的的法律手续续，并进行行相应的会会计处理。。公司出资资及设立行行为均经过过政府部门门批准，且且公司本身身并不存在在出资不足足的问题，，公司作上上述调整后后，公司股股本总额、、出资比例例均未发生生任何变化化，主发起起人的赠予予行为客观观上更有效效保护公司司及债权人人的合法权权益，公司司上述行为为不构成““重大违法法行为”，，也不构成成本次发行行上市的法法律障碍29（二）合规性性审核企业改制规范运作持续经营其他30企业改制———设立1、设立发起设立整体改制模式式部分改制模式式捆绑改制模式式募集设立：先先改制后发行行有限责任公司司整体变更为为股份有限公公司直接变更：1000万元元以上，5人人以上先重组后变更更：注意业绩绩连续计算的的规定31企业改制———设立整体改制达不不到标准，可可在改制同时时，由新老股股东增加出资资为营业记录连连续计算，在在整体改制过过程中资产重重组要受限备忘录第2号号规定，整体体改制前后为为一个持续经经营的会计主主体，不应改改变历史成本本计价原则，，资产评估结结果不应进行行帐务调整但是，根据《《公司法》80条的规定定，股份公司司发起人以实实物和无形资资产作为出资资的，必须经经过评估作价价，并折为股股份，但又没没规定如何折折。应理解该该评估仅是核核实资产，不不可调帐，应应以审计后的的净资产值为为折股依据。。否则，不能能连续计算业业绩整体改制一定定要评估，整整体变更可不不评估，如要要连续计算业业绩，都不能能调帐国有企业改制制为股份有限限公司时，按按照现行国有有资产管理办办法，需要根根据资产评估估结果进行帐帐务调整。如如属整体改制制，可以连续续计算以前年年度经营业绩绩32企业改改制———设设立同一集集团原原则上上不得得设多多个上上市公公司——《《关于于股票票发行行工作作若干干问题题的补补充通通知》》（证证监[1998]8号））但对于于行业业性公公司（（如中中石化化）、、国有有资产产投资资管理理公司司、以以及同同一集集团不不同业业务的的公司司均不不受上上述规规定限限制案例：：GH股份份的主主发起起人为为GH集团团，集集团下下已有有一家家上市市公司司（LYYY））。GH股股份主主营业业务为为汽车车零部部件，，LYYY主营营业务务为液液压机机，属属不同同业务务33企业改改制———发发起人人和股股东2、发发起人人和股股东有限责责任公公司、、股份份有限限公司司√自然人人√具有法法人资资格的的企业业√有限责责任公公司、、股份份有限限公司司的分分公司司×具有法法人资资格的的事业业单位位、社社会团团体及及民办办非企企业单单位（（除禁禁止经经商办办企业业的））√企业化化经营营的事事业单单位，，应办办理企企业法法人登登记√√具有法法人资资格的的合作作社√√工会、、职工工持股股会××具有法法人资资格的的农村村集体体经济济组织织√村民委委员会会√具有投投资能能力的的城市市居民民委员员会√√政府部部门（（除国国家授授权投投资的的部门门）××会计师、、审计、、律师事事务所和和资产评评估机构构×商业银行行、保险险公司、、证券公公司×34案例（发发起人和和股东））××公司司在2000年年9月25日改改制设立立时，国国信证券券作为发发起人持持有该公公司40万股股股份，占占总股份份的0.8705%结论：《《公司法法》第147条条规定““发起人人持有的的本公司司股份，，自公司司成立之之日起三三年内不不得转让让”，其其中“发发起人””是指合合法主体体，即符符合法律律法规规规定，发发起设立立公司、、持有公公司股份份的自然然人、法法人或其其他组织织；不符符合法律律法规规规定的，，应当责责令改正正。依行行政部门门的责令令改正要要求而发发生的转转让，不不构成《《公司法法》第147条条所称的的“转让让”，因因此可以以不适用用该条文文。同时时，要求求国信证证券在×××公司司发行前前将违规规持有的的股份转转让给合合法合规规的受让让人，并并要求该该受让人人切实履履行发起起人义务务，承担担发起人人责任35企业改制制——发发起人和和股东中外合资资股份公公司的中中方发起起人应为为公司、、企业或或其他经经济组织织外商投资资企业属属中国法法人，原原则上可可作为股股份公司司的发起起人，但但必须按按照外经经贸部颁颁发的《《关于外外商投资资企业境境内投资资的暂行行规定》》的要求求，满足足注册资资本已缴缴清、开开始盈利利、无违违法经营营记录及及不在禁禁止外商商投资的的领域投投资等条条件。同同时，外外商投资资企业应应符合国国家工商商总局《《关于外外商投资资企业成成为公司司股东或或发起人人登记管管理的若若干规定定》的规规定条件件，认缴缴出资额额已经缴缴足、已已经完成成原审批批项目、、已经开开始交纳纳企业所所得税外商投资资企业作作为公司司股东或或发起人人时，属属于国家家鼓励外外商直接接投资的的行业，，外商投投资企业业股本比比例不受受限制（（国家另另有规定定的除外外）；属属于国家家限制外外商直接接投资的的行业，，公司注注册资本本中所有有外商投投资企业业所占股股本比例例，不得得超过注注册资本本的25％外商投资资企业不不得作为为国家禁禁止外商商投资行行业的公公司的股股东或发发起人对于外商商投资企企业作为为主发起起人、发发起设立立股份有有限公司司的，外外商投资资企业在在境内投投资应符符合《关关于外商商投资企企业境内内投资的的暂行规规定》。。在此前前提下，，外商投投资企业业所投资资企业申申请上市市应适用用现行的的国内企企业发行行上市的的有关规规定，包包括对产产业政策策的要求求和持续续义务要要求等，，不再设设定特殊殊的审查查条件和和审查程程序36企业业改改制制————发发起起人人和和股股东东国有有企企业业整整体体改改建建为为股股份份有有限限公公司司，，应应由由原原国国有有企企业业投投资资人人或或新新的的投投资资人人作作为为该该公公司司股股东东或或发发起起人人，，原原国国有有企企业业自自身身不不得得作作为为该该公公司司股股东东或或发发起起人人企业业的的法法定定代代表表人人不不得得成成为为所所任任职职企企业业投投资资设设立立的的公公司司的的股股东东应关关注注发发起起人人及及股股东东中中自自然然人人的的数数量量，，虽虽然然《《公公司司法法》》对对发发起起人人的的人人数数无无上上限限规规定定，，但但人人数数过过多多存存在在变变相相公公募募的的可可能能。。对对于于发发起起人人或或股股东东中中自自然然人人较较多多的的公公司司，，应应通通过过关关注注自自然然人人取取得得股股份份的的方方式式来来判判断断是是否否存存在在变变相相公公募募的的情情况况，，判判断断依依据据主主要要看看招招股股是是否否向向社社会会公公开开以以及及面面对对不不确确定定的的招招股股对对象象内部部职职工工股股：：中中小小企企业业一一般般不不存存在在该该问问题题37案例例（（发发起起人人和和股股东东））山西西××××93年年由由焦焦化化厂厂、、洗洗煤煤厂厂和和精精煤煤发发运运站站发发起起设设立立。。焦焦化化厂厂设设立立于于84年年（（是是李李××××个个人人投投资资的的个个体体工工商商户户）），，87年年进进行行股股份份合合作作制制经经营营，，根根据据职职工工工工龄龄、、职职位位贡贡献献大大小小将将股股份份划划给给职职工工，，最最终终形形成成93年年的的185名名股股东东。。而而另另两两家家发发起起人人也也是是焦焦化化厂厂92.11，，93.1设设立立的的下下属属公公司司96年年股份份公司司按公公司法法规范范，鉴鉴于焦焦化厂厂等3家发发起人人原本本就是是李×××等等185位位自然然人投投资设设立，，原公公司的的3家家法人人股股股东变变更为为185位位自然然人（（按审审计后后的净净资产产）。。焦化化厂的的股份份合作作制不不是吸吸收职职工资资金，，而是是李×××个个人投投资创创办并并拥有有权益益的企企业（（将资资金积积累无无偿划划给个个人）），使使职工工成为为股东东，并并办理理了工工商注注册登登记2000年年8月月，公公司176位自自然人人将股股份无无偿转转李×××等等9人人，这这种转转让是是为使使发起起人股股东人人数符符合上上市要要求启示：：股东东人数数不能能过多多；集集体产产权的的界定定38案例（（发起起人和和股东东）浙江×××的的主要要股东东为四四名自自然人人，均均为公公司的的高管管人员员。在在出资资以及及其后后的股股权转转让过过程中中，该该四名名自然然人股股东均均以现现金出出资，，且出出资金金额较较大。。审核核中发发现上上述现现金出出资主主要是是向第第三方方的借借款，，因此此在审审核中中重点点关注注该等等出资资资金金是否否来自自股份份公司司或大大股东东、主主要自自然人人股东东（高高管人人员））较大大金额额的个个人负负债是是否会会影响响管理理层的的稳定定、自自然人人股东东如何何归还还个人人负债债等问问题贵州×××1999年12月由由集团等等八个发发起人组组建，2000年11月经财财政部批批准，集集团的三三个全资资子公司司发起人人所持有有的国有有法人股股全部划划转给集集团持有有，律师师认为该该股份划划转没有有改变国国有法人人股的性性质，没没改变股股权的实实际控制制人，没没造成国国有资产产流失，，无偿划划转与转转让概念念不同，，不违反反《公司司法》的的规定39案例（（发起起人和和股东东）新疆×××控控股股股东总总公司司持有有公司司98.62%的股股权，，总公公司2001年年底总总资产产约为为40亿元元，净净资产产约为为6.8亿亿元，，资产产负债债率为为83.22%；2001年年巨额额亏损损约1.31亿亿元，，2001年底底累计计未弥弥补亏亏损5.02亿亿元。。2001年公公司向向关联联方购购货金金额7432.97万元元，占占2001年采采购总总额的的比例例为39.10%；；向关关联方方销货货金额额5131.03万万元，，占2001年年主营营业务务收入入的比比例为为16.30%，关关联交交易较较大。。公司司2002年6月底底和2001、、2000、1999年年底资资产负负债率率分别别为75.82%、、66.85%、68.07%、、69.85%结论：：符合合审核核备忘忘录6号的的规定定对发行行人的的控股股股东东或实实际控控制人人最近近一年年末的的母公公司资资产负负债表表存在在巨额额债务务（负负债额额2亿亿元以以上且且资产产负债债率超超过70％％）或或出现现资不不抵债债，且且最近近一年年的合合并利利润表表反映映该控控股股股东或或实际际控制制人处处于微微利甚甚至亏亏损状状态的的，，应按按集团团观念念将控控股股股东或或实际际控制制人与与发行行人视视为一一个经经营整整体，，对整整个集集团的的财务务状况况和经经营业业绩给给予充充分关关注；；在提提请发发审委委审核核时，，应按按规定定程序序提出出关注注其高高风险险的建建议40企业改制———出资出资货币、实物物、工业产产权、非专专利技术、、土地使用用权——《《公司法》》明示股份公司设设立后，以以现金方式式增资的比比例不宜过过高，应考考虑现金增增资对营业业记录可比比性的影响响作为出资的的实物和无无形资产，，须评估发起人以不不需要办理理产权登记记的动产出出资的，应应将有关动动产完全交交付给公司司。公司应应能完全行行使使用权权，不存在在潜在纠纷纷发起人以不不动产、土土地使用权权、需要办办理产权登登记的动产产以及其他他需要办理理产权登记记的资产出出资的，必必须办理产产权变更登登记手续发起人在出出资过程中中涉及债务务转移的，，应按规定定通知债权权人并取得得债权人对对债务处置置方案的同同意发起人用于于出资的资资产不得存存在抵押、、质押或权权属争议的的情况，除除非与该抵抵押、质押押资产相对对应的贷款款一同进入入股份公司司41企业改制———出资股权出资：：出资股权应应不存在争争议，股权权所对应企企业的业务务应与所组组建公司的的业务基本本一致，应应是控股股股权。应当征得其其他发起人人的同意，，评估作价价，折股由于股权所所在公司的的股东发生生变化，必必须召开董董事会和股股东会，通通过决议同同意该发起起人以股权权出资，如如果是有限限责任公司司，还必须须以其他股股东放弃优优先购买权权为前提股权出资的的缴付，应应以股权所所在公司办办理工商变变更登记为为标志42案例（出资资）××公司由由中船重工工等发起设设立，其中中中船重工工以其所持持有的金×××公司65%股权权投入。公公司成立后后，金×××公司作为为发行人控控股65％％的控股子子公司，发发行人近几几年的销售售收入、净净利润80％左右来来自于该公公司。主要要以股权出出资能否连连续计算业业绩？审核认为，，××公司司主要以股股权出资能能够连续计计算业绩（（个案）但发审会两两否，主要要问题：金金××公司司为中外合合资企业，，外资占25％，相相关法律规规定中外合合资企业的的重大事项项须董事会会一致通过过。委员认认为××公公司对金×××公司无无实质控制制权，且金金××公司司10％的的股份为银银行持有，，公司未能能对该行为为提出充分分的合法性性依据等问问题而被否否决02.10公司受让让银行股份份，并计划划合资公司司成立十年年（03.10）由由发行人收收购外方股股份，又经经过半年辅辅导，公司司再次申请请43企业改制———出资债权出资：：虽然现行行法律未明明确，但由由于债权代代表着一种种现金收益益，在实践践中理应被被接受的。。债权出资资有两种形形式：一是是“债转股股”；另一一种是以其其对第三人人的债权对对股份公司司出资（不不允许）案例：×××公司93年设立，，98年股股东以债权权转增资。。董事会决决议合资双双方分别增增资，中方方股东以97年12月至98年3月共共十次的汇汇入发行人人账户的款款项，经投投资方确认认自长期应应付款转作作实收资本本，外方以以95年5月至98年3月3次汇入的的款项经投投资方确认认自长期借借款转作实实收资本。。并经会计计师验证，，当地外经经贸委批准准律师认为，，以股东借借款这一““债权”转转作增资的的实收资本本，虽与该该公司此项项增资变更更后的合营营合同与章章程规定不不符，但我我国法律对对“债权””出资未明明文规定。。但鉴于该该债权系汇汇入公司账账户而产生生的股东借借款，增资资时经投资资者确认，，将其分别别自“长期期应付款””和“长期期借款”科科目转入““实收资本本”，这种种做法未对对公司利益益构成任何何损害，也也未违反法法律法规禁禁止性规定定44案例（出出资）延边×××主发起起人为延延边×厂厂，2001年年9月信信达、华华融、东东方三家家资产管管理公司司对延边边×厂实实施债转转股，2001年11延边××厂将其其持有发发行人的的4740万股股转让给给三家资资产管理理公司。。主要关注问问题：控股股股东延边边×厂与各各资产管理理公司、延延边国资局局达成的债债转股方案案，债转股股协议及补补充协议中中的主要条条款，控股股股东延边边×厂改制制重组、股股权结构变变化情况，，债转股方方案及协议议对今后发发行人股权权结构变化化、控股股股东变更的的计划安排排，各资产产管理公司司持有发行行人及控股股股东股权权的战略安安排，发行行人拟回购购各资产管管理公司所所持股份的的计划安排排（包括约约定的时间间、数量、、程序、回回购所需资资金来源等等），控股股股东变化化后对发行行人现有关关联交易协协议主要条条款执行情情况的安排排或承诺。。要求发行行人董事会会关于上述述债转股方方案的实施施对发行人人本次公开开发行上市市、持续经经营、管理理层稳定等等的影响进进行说明，，主承销商商、发行人人律师关于于上述债转转股方案的的实施对发发行人本次次公开发行行上市、持持续经营、、管理层稳稳定等的影影响出具意意见。45案例（出资资）以实物出资资未办理权权属变更手手续南京××99年12月发起设设立，大股股东以三个个房屋、住住宅小区的的开发权出出资，但未未办理产权权过户手续续，仍由集集团负责广广告宣传、、代售及办办房产证。。直到2001年9月，公司司才取得未未销售房屋屋的房产证证与土地证证。公司完完成剩余房房产过户手手续，补充充主承销商商专项核查查报告、会会计师专项项审计报告告、律师对对有关集团团销售合同同的有效性性及产权证证书的真实实性发表明明确法律意意见，可确确认法律障障碍已消除除以海关监管管货物出资资××公司是是某研究所所的部分资资产出资以以募集方式式设立，当当时未将科科研机构投投入公司，，核心技术术来自大股股东，本次次发行拟收收购大股东东的××技技术及生产产设施，并并拟与大股股东合资成成立科研中中心（公司司控股，大大股东不再再独立进行行新产品的的研制），，但大股东东投入的全全部为机器器设备，其其中部分为为受海关监监管的减免免税进口货货物，在管管理年限内内，不得擅擅自出售、、转让或移移作他用，，尽管大股股东承诺承承担有关民民刑事责任任，但仍要要求在发行行前解决此此问题，后后来大股东东改为现金金出资46企业改制———出资商标使用权权（审核备备忘录1号号）改制时，其其主要产品品或经营业业务重组进进入股份公公司的，其其主要产品品或经营业业务使用的的商标权须须进入股份份公司。拟上市公司司应在获准准发行前将将商标权处处置相关的的手续办理理完毕，并并在招股说说明书中充充分披露商商标权的处处置方式。。对商标权以以外的其他他工业产权权、非专利利技术处置置方式应比比照商标权权的上述要要求进行处处理。目前，为避避免上市公公司大股东东高价向上上市公司转转让商标，，实践中要要求一般采采用两种处处理方式：：一是在发发行前大股股东将商标标所有权（（有偿或无无偿）转让让给发行人人，如发行行前无法完完成，双方方应首先到到主管部门门登记，随随后在招股股书中承诺诺完成期限限；二是对对大股东授授予发行人人永久（有有偿或无偿偿）商标使使用权，承承诺“允许许发行人对对商标拥有有永久无偿偿使用权或或将商标无无偿转让给给公司，如如果以后向向第三方转转让，应以以保证股份份公司无偿偿使用为前前提”47企业改制———集体产产权界定和和量化对集体产权权的界定和和量化应把把握以下要要求和原则则：集体企业产产权界定和和有偿转让让，符合规规定程序的的，予以确确认。不符符合规定程程序的，应应当由省级级人民政府府或办公厅厅出具确认认函凡涉及集体体企业产权权改制无偿偿量化到个个人的，均均应由省级级人民政府府或办公厅厅对上述产产权变动事事项出具确确认函。以以奖励的方方式将集体体企业产权权量化到个个人的，也也应依此办办理集体企业产产权的权利利主体应当当根据《乡乡村企业条条例》和《《城镇企业业条例》的的规定由相相应的主体体行使。行行使权利的的主体不规规范，如政政府代行的的，应当由由省级人民民政府或办办公厅出具具确认函集体企业产产权中其产产权性质不不明，可能能属于国有有资产的，，应当由当当地国有资资产管理部部门出具确确认函。如如属于国有有资产的，，应当按照照国有资产产管理的规规定办理48案例（出资资）浙江××的的前身为××县农药厂厂，系乡村村集体企业业。97年年底改制时时，县农药药厂将一部部分产权出出售给263名企业业职工，另另一部分财财产由县农农药厂持有有。98年年县农药厂厂和263名职工发发起设立浙浙江××。。2001年县农药药厂职工代代表大会一一致通过决决议，将其其持有的法法人股根据据个人贡献献大小，无无偿量化给给6人，县县农药厂注注销。当地地镇政府、、县政府对对上述法人人股量化方方案予以批批复同意结论：依依据《乡乡村企业业条例》》第18条的规规定，作作为乡村村集体企企业的县县农药厂厂，其乡乡或村的的农民大大会或集集体经济济组织有有权行使使集体财财产所有有权、决决定集体体企业财财产的出出售事项项。但由由于县农农药厂所所在乡或或村没有有建立集集体经济济组织，，镇政府府批复同同意出售售集体资资产和无无偿量化化，实际际上代集集体经济济组织行行使了集集体企业业财产处处置权。。经咨询询农业部部，即使使镇政府府没有建建立集体体经济组组织，由由其作为为集体经经济组织织的代表表、决定定集体企企业产权权出售事事项，也也不妥当当。在乡乡或村没没有建立立集体经经济组织织的情况况下，应应当由乡乡或村的的农民代代表大会会决定，，而不宜宜由具有有行政管管理职能能的镇政政府决定定。否则则，一旦旦镇政府府的行为为违反了了全体农农民的意意愿，潜潜在的法法律风险险将难以以避免。。建议由由省级人人民政府府或省政政府办公公厅对镇镇政府代代行集体体经济组组织职能能，以及及上述产产权无偿偿量化事事项出具具确认函函49企业改制———对外投投资比例关于对外投资资比例发行人的累计计对外投资额额不得超过其其净资产的50％，对外外投资额超过过50％的，，应要求其在在本次发行前前纠正发行人本次发发行募集资金金用于对外投投资，若预计计项目实施后后累计对外投投资额超过其其净资产的50％，发行行人应调整对对外投资比例例发行人累计对对外投资额和和净资产按最最近一期期末末经审计的合合并会计报表表数据计算根据《关于非非公司企业法法人对外投资资比例问题的的答复》（工工商企字（1998）第第175号））规定，非公公司企业法人人对外投资比比例累计不得得超过本企业业净资产的50％。根据《国国务院批批转财政政部关于于加强国国有企业业财务监监督意见见的通知知》（国国发（1997）9号号）的规规定，除除国家有有特殊规规定外，，（国有有）企业业累计对对外投资资不得超超过本企企业净资资产的50％50企业改制制——土土地使用用权土地使用用权取得得方式：：出让、转转让、划划拨、折折价入股股、租赁赁出让方式式：要求求提供相相应合同同和土地地证，关关注出让让进和转转让金的的支付情情况，关关注签订订土地出出让合同同的时间间、土地地出让金金总额及及其支付付方式和和时间租赁方式式：国家家、股东东、第三三人。以以行政划划拨方式式取得的的土地不不能出租租。关注注租赁是是否办理理相关手手续，出出租方以以何种方方式取得得所出租租土地的的使用权权，是否否可以合合法将该该土地使使用权出出租。审审核土地地证和土土地租赁赁合同，，关注土土地的租租用年限限、租金金及到期期后对土土地的处处置计划划作价入股股方式：：国有土土地使用用权折股股比例规规定。划划拨—出出让，集集体—国国有。应应当取得得有关审审批部门门的批准准。关注注土地使使用权的的评估、、确认和和作价情情况51企业改制制——资资产剥离离非经营性性资产剥剥离公司改制制时，公公司职工工宿舍、、食堂、、医院、、派出所所、幼儿儿园等非非经营性性、福利利性、服服务性的的资产，，原则上上不能划划入股份份有限公公司，应应进行剥剥离。对对承担社社会职能能的非经经营性资资产必须须剥离非经营性性资产剥剥离后，，应明确确非经营营性资产产的所有有人。如股份有有限公司司仍需要要使用剥剥离后的的非经营营性资产产，所有有方应同同使用方方签订非非经营性性资产的的使用协协议，以以防止非非经营性性资产剥剥而不离离的问题题。如股份有限限公司的非非经营性资资产因特殊殊原因无法法剥离，应应在招股说说明书“固固定资产””一项中作作出专门的的披露。在非经营性性资产剥离离的同时，，对人员的的划分也应应作出明确确的规定。。新改制设设立的公司司，其离退退休人员原原则上不应应进入股份份有限公司司，应按国国家有关规规定妥善处处理，不应应进入股份份有限公司司的离退休休人员的养养老、医疗疗及安置费费用由原企企业资产所所折股权的的股份持有有单位承担担。52规范运作《股票发行行审核委员员会审核工工作指导意意见》要求求关注：发起人人股东东大会会、董董事会会、监监事会会独立立履行行职责责的情情况发行人人内部部控制制制度度的完完整性性、合合理性性及有有效性性发行人人生产产经营营体系系的完完整性性及资资产、、业务务、人人员、、财务务、机机构的的独立立性实际控控制人人的财财务状状况、、盈利利能力力及独独立生生存能能力发行人人与实实际控控制人人及其其所属属企业业之间间的同同业竞竞争情情况及及对发发行人人的生生产经经营的的影响响关联交交易本本身存存在的的合理理性及及关联联交易易定价价政策策的公公允性性、关关联交交易披披露的的完整整性关联交交易金金额占占公司司收入入、成成本及及利润润的比比例53规范运运作———担担保2003年年9月月《进进一步步规范范上市市公司司与控控股股股东及及其他他关联联方的的资金金往来来及上上市公公司对对外担担保若若干问问题的的通知知》上市公公司不不得为为控股股股东东及本本公司司持股股50%以以下的的其他他关联联方、、任何何非法法人单单位或或个人人提供供担保保上市公公司对对外担担保总总额不不得超超过最最近一一个会会计年年度合合并会会计报报表净净资产产的50%。上上市公公司《《章程程》应应当对对对外外担保保的审审批程程序、、被担担保对对象的的资信信标准准做出出规定定。对对外担担保应应当取取得董董事会会全体体成员员2/3以以上签签署同同意，，或者者经股股东大大会批批准；；不得直直接或或间接接为资资产负负债率率超过过70%的的被担担保对对象提提供债债务担担保。。上市公公司对对外担担保必必须要要求对对方提提供反反担保保，且且反担担保的的提供供方应应当具具有实实际承承担能能力。。股份公公司可可为控控股子子公司司担保保，股股东将将所持持国有有股权权质押押要办办理审审批手手续54规范运运作———资资金占占用控股股股东及及其他他关联联方与与上市市公司司发生生的经经营性性资金金往来来中，，应当当严格格限制制占用用上市市公司司资金金。控控股股股东及及其他他关联联方不不得要要求上上市公公司为为其垫垫支工工资、、福利利、保保险、、广告告等期期间费费用，，也不不得互互相代代为承承担成成本和和其他他支出出上市公公司不不得以以下列列方式式将资资金直直接或或间接接地提提供给给控股股股东东及其其他关关联方方使用用：有偿或或无偿偿地拆拆借公公司的的资金金给控控股股股东及及其他他关联联方使使用通过银银行或或非银银行金金融机机构向向关联联方提提供委委托贷贷款委托托控控股股股股东东及及其其他他关关联联方方进进行行投投资资活活动动为控控股股股股东东及及其其他他关关联联方方开开具具没没有有真真实实交交易易背背景景的的商商业业承承兑兑汇汇票票代控控股股股股东东及及其其他他关关联联方方偿偿还还债债务务中国国证证监监会会认认定定的的其其他他方方式式55规范范运运作作避免免同同业业竞竞争争减少少、、规规范范关关联联交交易易具有有直直接接面面向向市市场场独独立立经经营营的的能能力力，，最最近近一一年年和和最最近近一一期期，，发发行行人人与与控控股股股股东东(或或实实际际控控制制人人)及及其其全全资资或或控控股股企企业业，，在在产产品品(或或服服务务)销销售售或或原原材材料料(或或服服务务)采采购购方方面面的的交交易易额额，，占占发发行行人人主主营营业业务务收收入入或或外外购购原原材材料料(或或服服务务)金金额额的的比比例例，，均均不不超超过过30%。。具有有完完整整的的业业务务体体系系，，最最近近一一年年和和最最近近一一期期，，发发行行人人委委托托控控股股股股东东(或或实实际际控控制制人人)及及其其全全资资或或控控股股企企业业，，进进行行产产品品(或或服服务务)销销售售或或原原材材料料(或或服服务务)采采购购的的金金额额，，占占发发行行人人主主营营业业务务收收入入或或外外购购原原材材料料(或或服服务务)金金额额的的比比例例，，均均不不超超过过30%。。具有开展生产产经营所必备备的资产，最最近一年和最最近一期，以以承包、委托托经营、租赁赁或其他类似似方式，依赖赖控股股东(或实际控制制人)及其全全资或控股企企业的资产进