被判处拘役的犯罪分子的服刑场所,刑法论文

被判处拘役的犯罪分子的服刑场所,刑法论文根据刑法规定，被判处拘役的犯罪分子，由公安机关就近执行。刑法法条中只是规定拘役由公安机关执行，但是并没有明确详细的执行场所。从立法的变革方面来看，自1979年刑法公布起，2005年公安部(关于做好撤销拘役所有关工作的通知〕出台对拘役的执行场所重新做了整合规定为分界限，拘役的执行场所至少能够分为两个时间段：〔一〕第一个时间段为2005年公安部(关于做好撤销拘役所有关工作的通知〕出台之前一些有条件的地区设置了拘役所。在这个时间段内，拘役可能在拘役所执行，可以能在看守所执行。拘役所是何时所建立，笔者无从考察。但至少能够在对法律条文的考察中，得知拘役所在法条中的规定时间。据笔者考察，拘役所作为一个法律概念最早出如今1979年公安部(关于管制、拘役、缓刑、假释、监外执行、监视寓居的详细执行办法的通知〕中，该(通知〕第2条第1款规定：公安机关对人民法院判处拘役的罪犯，有条件建立拘役所的放在拘役所执行；没有条件的可放在就近的监狱或劳改队执行；远离监狱和劳改队的公安机关，可放在看守所内执行。1刑法法条及相关司法解释中没有牵涉拘役所的定义。法律出版社出版的(法律辞典〕这本比拟有代表性的法律概念工具书中也没有拘役所的定义。笔者在中国社会科学网检索到有关拘役所的定义是这样描绘叙述的：拘役所是我们国家劳动改造机关之一，专门关押被判处拘役刑罚犯人的场所。2看守所作为法律用语较早就在有关法律法规中出现，早在1950年2月16日发布的(最高人民法院对北京市人民法院1949年审讯工作总结和该院组织机构及工作大概情况报告的批示〕中就出现有关看守所的措辞。3根据法律出版社出版的(法律辞典〕对看守所的定义，看守所是指由国家县以上公安机关〔国家安全机关须由省级以上机关〕设立的，用于羁押依法被逮捕或拘留的犯罪嫌疑人的专门场所。另外，根据(刑事诉讼法〕的相关规定，对于被判处3个月下面有期徒刑或所剩刑期在3个月下面的或者被判处拘役的罪犯可以以交付看守所代为执行。1从关押对象上来讲，看守所负责羁押四类人：第一类是未决犯〔依法被逮捕、刑事拘留的犯罪嫌疑人、刑事被告人〕的场所，第二类是被判处拘役罪犯，第三类是有期徒刑在被交付执行刑罚前，剩余刑期在3个月下面的罪犯，第四类是死刑犯。从看守所的定义来看，看守所的主要目的是关押未决犯的，而对于拘役犯和短期徒刑犯，看守所仅仅是能够代为执行，以作为关押未决犯的补充。根据1979年公安部(关于管制、拘役、缓刑、假释、监外执行、监视寓居的详细执行办法的通知〕第2条第1款规定，公安机关对人民法院判处拘役的罪犯，有条件建立拘役所的放在拘役所执行；没有条件的可放在就近的监狱或劳改队执行；远离监狱和劳改队的公安机关，可放在看守所内执行。从这一条看，设立拘役所是原则，只要没有条件的地方才将拘役犯放在看守所执行。因而，在这段时期内拘役犯一般是在拘役所执行，只要例外情况才在看守所执行。但笔者也注意到有论者称：全国只要少数地方设有拘役所，多数拘役犯关押在看守所内。2有关这一点已经无从考证。至少，在这段时期内拘役犯可能在拘役所执行可以能在看守所执行是确定的。〔二〕第二个时间段为2005年公安部(关于做好撤销拘役所有关工作的通知〕出台之后根据该(通知〕规定：各省、自治区、直辖市公安厅、局，新疆生产建设兵团于2006年4月30日前须撤销所有拘役所，摘掉现有拘役所牌子，人员、编制等原则上并入当地看守所。对于月均押量在100人以上的拘役所，具备较好羁押监管条件的，能够改为看守所。1(通知〕同时讲明之所以对全国范围内所有拘役所进行改革整顿的原因在于：长期以来，拘役所设置极不规范，缺乏执法和管理根据，并且基础设施条件差、安全系数低，影响了拘役刑罚执行工作的顺利进行。同时，由于被判处拘役罪犯的数量相对较少，单独设置拘役所难以构成关押规模，致使拘役所普遍以关押留所服刑罪犯为主，名不符实。为全面规范对被判处拘役罪犯的刑罚执行工作，公安部决定撤销拘役所。故此后，全国所有地区的拘役罪犯均在看守所执行。2按理至2006年4月30日止，随着公安部(关于做好撤销拘役所有关工作的通知〕的落实，拘役所已不复存在了。但是笔者仍然在2007年至2020年11月发布的法规司法解释和地方式方法规规章中看到有关拘役所的规定。如2007年3月最高人民检察院关于印发(最高人民检察院关于加强和改良监所检察工作的决定〕中第4条第1款明确规定监所检察的主要职责是对监狱、看守所、拘役所执行刑罚和监管活动能否合法实行监督；第18条又规定，对设立的派出检察院和在监狱、看守所、劳教所、拘役所设置的派驻检察室，要加强管理和规范。；第20条再次规定，对于看守所、拘役所，由其所属的公安机关对应的人民检察院派驻检察室。2020年11月长春市人民关于印发(长春市落实安全生产监督管理职责暂行规定的通知〕附件中对公安部门职责的规定第6条也写明：负责监督检查看守所、拘役所、治安拘留所、强迫戒毒所、收留教育所的安全生产工作，并承当相应的管理责任。可见固然公安部已于2006年4月30日前通过立法规定须撤销所有拘役所，但即便在立法层面，对于拘役所的规定仍然存在。更有甚者，2018年12月16日广西贵港市人民办公室关于印发(贵港市主要职责内设机构和人员编制规定〕中也出现了拘役所以括号形式附注在拘留所之后的立法表述方式。3先不管该(规定〕在发布时已距公安部发布(关于做好撤销拘役所有关工作的通知〕中规定的最后撤销拘役所时限有5年半之久，此种将拘役所以括号形式附注在拘留所之后的立法表述很有混淆拘役所与拘留所在刑事与行政职能上的区别，实有不妥。1可见有关拘役执行场地的问题，固然看似简单明了，其实却是个复杂的问题。并不是公安部出台一个(关于做好撤销拘役所有关工作的通知〕就能够解决的。当然立法上虽有矛盾之处，但根据上位法与下位法的法理关系，笔者仍以为拘役的服刑场所只要看守所一处，将拘役在看守所执行的情况作为本文研究的常态样本。二、有期徒刑的执行场所。〔一〕有期徒刑执行场所的种类和发展沿革。有期徒刑的执行场地除前文所述的特殊情形外，都在监狱执行。当然与拘役执行场所一样，在我们国家监狱发展史上监狱的形式和种类的发展变迁，以及立法和刑事政策对监狱的规定，也会对执行有期徒刑的轻重产生一定影响。故笔者首先还是从监狱种类的历史沿革讲起，盘点与监狱相关或邻近的执行场所。我们国家对监狱的立法能够追溯到1954年9月7日，政务院颁布(中国劳动改造条例〕。该条例规定，劳动改造改造机关分设监狱、劳动改造管教队和少年犯管教所。根据罪犯的主观恶性程度、罪犯的轻重和刑期的长短等，分别将其置于监狱或者其他劳动改造场所服刑。1994年12月9日，全国人民代表大会常务委员会通过了(监狱法〕。该法规定，劳动改造管教队和监狱统改为监狱，并确定监狱的性质是国家刑罚的执行机关。曾讲过：我们的监狱不是过去的监狱，我们的监狱其实是学校，也是工厂，或者是农场。在监狱的种类和形式上，我们国家的监狱形式确实存在多种多样的布局。除了我们通常意义上所理解的当代设施中的当代化监狱以外，我们国家还有高度分散关押的农场型监狱、林场型监狱、矿厂型监狱、兵团式监狱等。在这些形式的监狱中，除了当代化的监狱好像当代化大学，有图书馆、教学楼、医院等其他当代化设施外，其他都属于高度分散的关押形式监狱。2其他室外的高度分散性的监狱条件均相对较差。故监狱的形态也会影响到罪犯的寓居环境，进而影响到其的心理情绪，也使笔者从侧面获得到研究的随机调查样本数据。近年来，越来越多的地区意识到，农场、林场型之类的开放式监狱在监管条件上不完善，经常发生犯人逃脱的事件。加上我们国家北方地区农场型监狱企业难以获得良好的经济和社会效益，难于有效地分离社会负担，难于为服刑人员提供稳定的服刑环境和考核体系，故监狱分布调整政策就采取有力措施促进其布局由农村向城市转移，产业由农业向工业转移，耕地由自主向流转经营；1将关押点高度分散，监管安全设施相对缺乏的农场型监狱建设成一个环境优美、交通便利、设施完备、习艺车间齐全的花园式文明单位。2至于采石场等矿厂型或兵团监狱中有牵涉煤矿等高危行业的，根据2020年4月25日(关于监狱法施行和监狱工作情况的报告〕中指出，严禁组织罪犯从事有毒、污染、易燃易爆等生产劳动，加快退出煤矿等高危行业。也印证了上文所述的监狱形式的发展趋势。〔二〕监狱作为徒刑执行场所的考察从关押对象上来讲，监狱是被判处死刑缓期2年执行、无期徒刑、有期徒刑的罪犯执行刑罚的场所。本段虽只研究有期徒刑的执行场所，但实际中无期徒刑、死刑缓期2年执行同在一个监狱的屋檐下，能否处遇会有所不同，这将在下文中讨论。(监狱法〕第39条规定：监狱对成年男犯、女犯和未成年犯实行分开关押和管理；监狱根据罪犯的犯罪类型、刑罚种类、刑期、改造表现等情况，对罪犯实行分别关押，采取不同的方式管理。司法部1991年制发的(对罪犯施行分押、分管、分教的试行意见〕也对罪犯分类提出了详细的意见。但当前对于关押在同一监狱不同监区或分监区的罪犯，已有论者爆料基本属于混合关押，不同程度存在的不同类型罪犯之间的穿插感染的情况。3而根据笔者对于上海市12个看守所的抽样调查情况来看，同一监区仍可能存在被判有期徒刑、无期徒刑甚至死刑缓期两年执行一同自由活动的情形。并未将重刑犯与轻刑犯分开。故笔者猜想，除了建筑本身的差异不同外，监狱中尚未实现法律规定的分押分管。三、关于就近执行从性质上来讲，看守所与监狱都是广义的国家司法机关，但监狱和看守所所属不同两个系统，一个从属于司法部，一个从属于公安部。这就使得看守所除了有关押罪犯的功能外，还是负责关押逮捕强迫措施的未决犯，两者职能不同。进而又使得看守所和监狱羁押的对象不同，羁押对象的时限各不一样等。但这些差异不同对罪犯而言并非直接影响罪犯生活的因素。从刑罚量角度来看，主要应为拘役与有期徒刑执行场所在地理位置分布上的差异比拟以及刑法条文中对于拘役就近执行的规定。〔一〕执行场所在地理位置分布上的差异比拟有期徒刑与拘役执行场所的差异本质上就是比拟监狱与看守所在地理位置设置上的差异。根据看守所条例第5条规定，看守所以县级以上的行政区域为单位设置，由本级公安机关管辖。但对于监狱就没有类似以行政区域为单位的设置规定。就拿上海市的拘役与徒刑服刑地来讲，在地图上标明所有看守所与监狱可见：其一，看守所不仅在数量上更多，且在地域分布上相比监狱更平均。无论是在市中心区还是郊区均有分布，看守所与所之间的距离较监狱与监狱之间更短。其二，监狱就多数在城市的郊区分布，但也并非所有郊区均有覆盖。但看守所则无论是城区还是郊区基本呈均匀分布。拘役执行场所的这一地理位置分布特征保证了拘役犯的就近执行。〔二〕就近执行详考1.拘役就近执行的条文分析前文已述，刑法第43条第1款规定了拘役犯被判处拘役的犯罪分子，由公安机关就近执行，这也是拘役执行规定中所独有的。但就近执行究竟是就何者近？这短短一句条文，出现了两个就近的对象，一是犯罪分子，二是公安机关。那么笔者要需要界定三项关系：其一，条文中的公安机关到底是指执行的公安机关，还是侦查的公安机关？在条文规定中的公安机关是执行拘役的机关，故当然是执行机关而非侦查机关。一般而言，侦查机关和执行机关是不同的两个机关，但由于拘役是有公安机关来执行的，故有可能执行的公安机关和侦查的公安机关可能是同一个单位。但无论怎样，都应该明确的是，本条中的公安机关指的是执行拘役的机关。其二，是就犯罪分子近执行，还是就公安机关近？从条文上下文语境理解，该句条文的主语应该是犯罪分子，下半句中的就近按理应该是就主语犯罪分子近。从表示出上来讲，也不可能存在由公安机关就公安机关近执行的语言逻辑。故此句表示出的应该是犯罪分子应由执行公安机关根据就犯罪分子近的原则执行。其三，犯罪分子并非一个地点，就犯罪分子近，就近是就犯罪分子的住所地、户籍地还是犯罪地、羁押地近？结合拘役罪犯有关回家权的规定，以及拘役执行场所在地理位置上的分布，为了落实拘役犯的回家权方便省亲，这里就应该离开就罪犯的住所地近。若是为了方便收押，法院判决后为了避免犯罪分子在不同司法机关之间的移转，则能够理解为就犯罪分子的先行羁押地近。这些假设光从法条的文字的表述上是不易得出的，还需结合就近执行的实际情况。2.拘役就近执行的实际情况考察其他相关司法解释和部门规章，1982年7月9日最高人民法院、最高人民检察院、公安部、司法部、铁道部(关于铁路运输法院、检察院办案中有关问题的联合通知〕第3条规定，铁路运输法院审理的未决犯，由铁路公安机关羁押，可以由沿线就近的地方公安机关所属的看守所羁押。对判处一年以上〔含一年〕有期徒刑、无期徒刑、死刑缓期两年执行的罪犯，送所在省、市、自治区公安机关所属就近监狱、劳改队执行。对于判处一年下面有期徒刑的罪犯和判处拘役、管制的罪犯，可由铁路公安机关就地执行。判处死刑立即执行的罪犯，暂由铁路公安机关的警察执行。从该条文规定中来看，铁路运输法院判决的拘役犯由铁路公安机关就地执行，而与犯罪分子原来的羁押地并无关系。则拘役的就近执行就变成了就地执行，而这个地到底是犯罪地还是法院地又无从可知了。其一，拘役的执行场所与犯罪人的住所地与户籍地均无关系。由此便排除了笔者前文中对就犯罪分子住所地近或就犯罪分子户籍地近的假设；其二，拘役的执行场所确实定也并非根据犯罪地或审讯机关所在地。笔者在调研中发现多个案例的犯罪地和审讯机关所在地均与服刑地无关。犯罪地、羁押地、侦查机关所在地与审讯机关所在地不同的情形归纳起来有如下三种情况：一种是公安机关的跨界办案。笔者在调研中看到的比拟典型的一个案例是，某甲在B区贩卖毒品被A区公安机关抓获后，根据其供述公安机关又陪同某甲去其位于B区的家中搜得毒品若干，遂由公安机关带回A区批捕，由A区检察机关起诉至A区法院；1一种是指定管辖。比方根据相关地方文件的规定，未成年人犯罪案件或者知识产权类犯罪的案件等只能由专门的法院管辖。这就可能造成案件的审理机关与案件的侦察机关、犯罪地、羁押地不同的情况。第三种是临时羁押。是指犯罪嫌疑人在异地被公安机关抓获并在异地被羁押的现象一般有两种情况：一是异地公安机关抓获犯罪嫌疑人后就地办理手续对其临时羁押，同时通知案发地公安机关领人；二是案发地公安机关携手续到异地抓获嫌疑人后不能立即返回，而将其临时羁押。这也是导致羁押地与犯罪地、侦查机关所在地不同的原因。其三，拘役的执行场所与羁押地、侦查机关所在地完全一致。但如前文所述，拘役的就近执行从上下文逻辑看不可能是：就侦查机关近。则据此推断，拘役的执行场所应该离羁押地近。所谓的就近，仍然是就犯罪人近，且是就犯罪人之前的羁押地近。因而，从结合实践调研数据和笔者就法条语境逻辑，拘役犯的服刑地就近执行是为了避免罪犯服刑是在不同看守所之间的转换，方便监管而设定。从上海市某区看守所近13年的数据统计中发现，91.5%的拘役犯户籍地在外区甚至外地，且只要25.38%的拘役犯经常寓居地在本市。而笔者的调研只是在一个区县级的看守所，更何况还有一些市级的看守所也同样会关押一些拘役犯，对在这类看守所服刑的拘役犯来讲，在自个的经常寓居地服刑比例就更小了。对大多数拘役犯来讲，拘役的执行地距离其户籍地，甚至经常寓居地很远。排除生活习惯、文化等方面的差异外，拘役就近执行在实践中还是会碰到如下情况：第一，给外〔区〕地犯家属省亲带来不便。由于拘役犯服刑地与其寓居地、户籍地不同，也就意味着他们的服刑地与其家属的寓居地相去甚远。在上述调研样本中，过7成的犯人寓居地区毕竟还是在上海市。华而不实有47.31%的人寓居地在本市外区，固然这些人没有能在其经常寓居地服刑，但其寓居地与其服刑地也属于同一省市。但必须指出全国各地区客观情况不同，对于寓居在边缘山区的家属，即使是想去给被关在同一县的拘役犯省亲，也会存在交通不便的困难，而省亲造成的路费等费用也为家人带来了经济上的压力。近年来实践中，有的地方看守所建立远程视频探视系统也正是为了解决此类问题。1第二，不利于拘役犯回家省亲。根据2008年公安部(看守所六所执行刑罚罪犯管理办法〕第69条规定，省亲时间不含路途时间，为3至7日。由于省亲时间不包括路途时间，则罪犯回家路途时间越短者，能够与家人团圆的时间越长。也就是讲犯人家里离其服刑的看守所越远，路上的时间越长，对其回家省亲越不利。且罪犯回家所需经历的在途时间越长，其在路途中所可能碰到的不确定因素越多，意外不能按时返回服刑场所的几率也越大。2根据2001年公安部(关于对被判处拘役的罪犯在执行期间回家问题的批复〕规定，被判处拘役的罪犯在决定机关辖区内有固定住处的，可允许其回固定住处，没有固定住处的，可在决定机关为其指定的居所每月与其家人团圆一天至两天。即对于在服刑地区没有住处的拘役犯被允许回家甚至还有可能无法在自个家里与家人团圆。3.有期徒刑就近执行的实际情况〔1〕就近执行客观不能徒刑犯在分配监狱的时候，也并非根据就近执行的原则。以上海为例，所有男性徒刑犯在服刑第一年根据法律规定，要统一布置在新收犯监狱加强行为规范养成和劳动技能培训。此后，根据监狱及罪犯情况布置服刑监狱。罪犯收监应根据省监狱管理局划定的收监刑期期限和地域范围，实践中一般是由所在地的入监监狱，结合省监狱管理局下发的各监狱需服刑人员的年龄、籍贯、刑期和所犯罪刑，做出押送监名单申请，报省监狱管理局审核，审核后方可押送监狱。实践中，对徒刑犯的监狱分配最重要的根据是看罪犯的人身危险性结合监狱的安监条件来配置，其次考虑罪犯所在地区监狱的收监情况。有论者以为就近关押同样是徒刑犯关押的原则，4但是未被我们国家监狱法规定为法定原则。客观上由于监狱的设置并非完全根据行政区域分布，很多看守所所在区县根本没有设置监狱，在客观上已然无法像对待拘役犯那样落实就近执行。更何况徒刑犯的服刑地布置还要综合考虑到徒刑犯本身的刑期、罪名、健康状况等个人情况，以及接受监狱的收监情况等。〔2〕编队遣送已有试点对于徒刑犯固然不存在就羁押场所近的讲法，实践中却向来有对徒刑犯就户籍地近执行的试点。1987年政法委(对新疆维吾尔自治区政法委关于新疆籍人员在内地违法犯罪案件审理中有关问题的请示报告的批复〕中就规定对于新疆籍人员在内地因违法犯罪案件被判刑的，应遣送回原籍服刑。这是较早规定徒刑犯就户籍地近执行的法律规定。1995年7月10日天河监狱又名北京市外地罪犯遣送处成立，作为全国唯逐一个外地罪犯遣送处，天河监狱担负着将在京犯案的外地罪犯遣送回原籍服刑的任务。天河监狱常年关押2000余人，年收押遣送罪犯8000余人，是全国唯一的名副其实的流动监狱。1在全国其他地区的司法实践中一直也存在类似的编队遣送。2002年媒体曾对上海监狱管理局927调犯遣疆行动做了跟踪报道。报道称自从1983年严打起，上海监狱管理局共安全完成了30批长途押解。在这些被遣疆的犯人中，绝大多数原籍在新疆，他们愿意回到老家服刑，能经常见到亲人。而在上海，不少人在语言、生活方式、饮食等方面上有众多不习惯。因而，回原籍服刑有利于他们的改造。2当然报道中也有籍贯在陕西的犯人也在那次遣疆犯人队伍中，可见即使是编队遣送也并非完全按照户籍地原则。笔者的导师就曾经代理过一个浙江籍罪犯因在上海松江地区犯非法经营罪而被上海法院判处有期徒刑后，服刑却在湖南省网岭监狱服刑的个案。3可见，对于徒刑犯无论是法条还是实践中均不存在就近执行的做法。不过