公司外部治理讲义

第一讲

五、公司外部治理主要内容:（一）证券市场与控制权配置（二）机构投资者的战略选择（三）银行的控制机制

（一）证券市场与控制权配置通过证券市场进行控制权配置是公司外部治理的重要方式一;证券市场是金融市场的重要组成部分;证券市场是资金调节和分配的枢纽之一.1、证券市场在控制权配置中的作用2、股票价格与公司业绩3、兼并与收购4、公司防御与应变5、公司剥离

1、证券市场在控制权配置中的作用控制权配置是以市场为依托而进行的产权交易，其本身也是一种资本运动控制权配置必须借助于证券市场（1）证券市场的价格定位职能为企业控制权配置主体的价值评定奠定了基础企业控制权配置成功的先决条件是双方达成合理价位。资本市场上同类上市公司的价格是并购价位的极好参照。在非上市公司的价值评估中，参照同行业、同等规模的上市公司的市场价值。准确的价位为控制权配置的顺利进行奠定了基础，使得控制方通过资本市场价格看到控制权配置的必要性和可能性.（2）发达的资本市场造就了控制权配置主体发达的资本市场则为企业获得资本提供了充分的条件．资本市场的发展，使一些夕阳产业的企业、陷入经营困境的企业，面临挑战的企业，能够从资本市场的价格变化情况看出自身的不足，使它们产生联营或变革的愿望。发达的资本市场也使得企业产权流动极其方便。（3）资本市场上投资银行等中介机构的职能多样化为企业控制权配置提供了重要动力投资银行等中介机构在企业控制权配置中扮演着重要的角色，成为企业控制权配置业务的重要操作者。在发达的资本市场，中介机构的经营范围朝多元方向发展，从单一的融资，到审计、评估、咨询等，业务范围在不断扩大，但基本上是绕着企业控制权配置这一主线。从控制权配置计划的确定、寻找买方与卖方、评估企业价值、谈判、投标以至于最后交割，基本上都是在投资银行等中介机构的主持下进的。这种中介机构既为企业控制权配置提供了方便，省去许多繁琐的工作，同时也证了控制权配置的科学性和合理性。(投资银行与商业银行职能比较)金融行业-投资集团-投资银行部-职能

a)负责建立并完善公司投资银行业务制度。

b)负责公司的证券投资业务。

c)负责公司的信托投资业务。

d)负责对外提供企业投融资、上市、收购、兼并、重组等咨询服务。

e)负责公司收购、兼并、重组、上市融资。

f)总裁或直接领导交办的其它工作。商业银行行的五个个基本职职能1）信用用中介职职能信用中介介是商业业银行最最基本、、最能反反映其经经营活动动特征的的职能。。这一职职能的实实质，是是通过银银行的负负债业务务，把社社会上的的各种闲闲散货币币集中到到银行里里来，再再通过资资产业务务，把它它投向经经济各部部门；商商业银行行是作为为货币资资本的贷贷出者与与惜入者者的中介介人或代代表，来来实现资资本的融融通.2）支付付中介职职能通过存款款在帐户户上的转转移，代代理客户户支付，，在存款款的基础础上，为为客户兑兑付现款款等，成成为工商商企业、、团体和和个人的的货币保保管者、、出纳者者和支付付代理人人。以商商业银行行为中心心，形成成经济过过程中无无始无终终的支付付链条和和债权债债务关系系。3）信用用创造功功能商业银行行是各种种金融机机构中唯唯一能吸吸收活期期存款，，开设支支票存款款帐户的的机构，，在此基基础上产产生了转转帐和支支票流通通，商业业银行以以通过自自己的信信贷活动动创造和和收缩活活期存款款，而活活期存款款是构成成贷市供供给量的的主要部部分.4）创创造金融融工具的的职能商业银行行在其负负债业务务和中间间业务中中不断地地创造着着各种工工具。5）金金融服务务职能商业银行行除了资资产负债债业务和和汇兑、、结算业业务外，，还有些些不影响响银行资资产与负负债总额额的经营营活动，，这些业业务不列列入资产产负债表表内，所所以被称称为表外外业务。。2、股票票价格与与公司业业绩美国芝加加哥大学学教授法法玛(EugeneFama)根根据预期期形成所所必需的的最低限限度信息息的不同同(历史史信息、、当前信信息、内内部信息息)，提提出了三三种类型型的效率率市场假假设。即即：弱效率市场假假设（weakefficiencyhypothesis)半强效率市场场假设(semi—sirongefficiencyhypothesis)强效率市场假假设(strongefficiencyhypothesis)有效市场理论论意味着证券券市场价格是是合理的，股股票价格反映映了所有与公公司价值有关关的公开信息息，它说明，，我们可以在在其他条件不不变的情况下下，通过测度度每一决策对对股价应有的的影响来完成成使股东财富富最大化的目目标。大量研究表明明，股票价格格最终将取决决于公司的盈盈利水平和风风险状况.但是，从某一一时期来看，，股票价格可可能会背离其其内在价值而而大起大落。。因此应进行行股票价值评评估，并将评评估价值与公公司股票的市市场价值进行行比较。如果果股票市场价价值低于所估估算的价值，，管理层就需需要改进与市市场的沟通，，以便提高市市场价值。(两个个途径径)途径之之一是是进行行内部部改进进，即即通过过利用用战略略上和和经营营上的的机会会，实实现其其资产产的潜潜在价价值。。途径径之之二二是是确确定定增增值值有有无无可可能能来来自自外外部部，，通通过过资资产产剥剥离离缩缩小小公公司司规规模模，，通通过过并并购购扩扩大大公公司司规规模模，，或或者者同同时时采采取取以以上上两两种种措措施施.（1）估估计内部部改进的的潜在价价值估计内部部改进的的潜在价价值，关关键是找找出影响响公司现现金流量量的价值值驱动因因素。（（价值驱驱动因素素是指影影响公司司价值的的任何变变数）。。（2）估估计外部部改进的的潜在价价值一旦一个个公司已已进行了了所有可可能的内内部改进进，并进进行了结结构调整整，就应应该考虑虑外部改改进的可可能性。。外部改改进包括括资产剥剥离和寻寻求并购购。资产剥离离泛指通过过出让资资产改组组公司的的几种方方法，它它可以指指出售具具体资产产，例如如房地产产；也可可以指出出售整个个经营单单位。并购是兼兼并与收收购的简简称，它是通通过购买买其他公公司的产产权，使使其他公公司失去去法人资资格或改改变法人人实体的的一种行行为。3、兼并并与收购购（1）兼兼并与收收购的含含义从狭义角角度看，，兼并(merger)和收收购(acquisition)这这两个概概念是有有区别的的。兼并是指指两个或或多个企企业按某种条件件组成一个个新的企企业的产产权交易易行为。。收购是指指一个企企业以某某种条件件取得另另一个企企业的大大部分产产权，从从而居于于控制地地位的交交易行为为。(定定义1)上市公司司收购，，是指为为取得上上市公司司的控制制权，而而在证券券市场上上购买上上市公司司有议决决权股票票的行为为。其股股票被收收购的上上市公司司称为““标的公公司”或或“目标标公司””。(定定义2)依据不同同标准，，可对上上市公司司收购的的种类作作如下划划分：1)协协议收购购与公开开收购。。2)部部分收购购与全面面收购。。3)任任意公开开收购与与强制公公开收购购。（2）企企业并购购战略通通常有三三种：波士顿顾顾问团法法波特法适应法（3）并购购活动成成功的保保证美国著名名管理学学家彼得得·德鲁鲁克(Drucker，PeterF)认为合合理的并并购活动动应当遵遵循五条条法则：：1）收购购必须有有益于被被收购公公司。2）必须须有一个个促成合合并的核核心因素素。3）收购购方必须须尊重被被收购公公司的业业务活动动。4）在大大约一年年之内，，收购公公司必须须能够向向被收购购公司提提供上层层管理。。5）在收收购的第第一年内内，双方方公司的的管理层层均应有有所晋升升。美国著名名财务学学家韦斯斯顿(J．FredWeston)认为为，并购双方方的业务务必须具具有一定定程度的的相关性性和互补补性。一般管理功能能的相关与互互补；经营功能的相相关与互补。。必须同时向两两个企业的管管理层实行精精心构思的激激励或奖惩制制度，以使得得并购能产生生效果，减轻轻企业合并后后的调整过程程所带来的混混乱。（4）并购失失败原因美国著名管理理咨询公司麦麦肯锡公司对对美国的企业业并购进行事事后分析表明明，61%的的企业并购失失败，只有23%的企业业并购成功。。主要有以下下原因：1)对市场潜潜力估计过于于乐观2)对协同作作用估计过高高3)收购出价价过高4)并购后一一体化不利4、公司防御与应应变（１）公司接接管防御1）公司投票票权结构配置置2）反接管条条款反接管条款通通俗地称为驱驱鲨(sharkrepellent)策略略。是指修改改公司章程等等合法手段来来防止敌意并并购。反接管管条款有以下下几种：绝对多数条款款。公平价格条款款。董事会轮换制制．授权发行优先先股。3）资本结构构调整从并购方角度度看，理想的的收购对象所所具备的条件件是：与资产的重置成成本或盈利能能力相比，股股价过低。具有大量剩余余现金、大量量有价值的证证券投资组合合以及大量未未使用的负债债能力。相对于当前股股价的很好的的现金流量．．具有售出后不不损害现金流流量的附属公公司或其他财财产。现有管理层持持股比例较小小。为减少目标公公司的吸引力力，目标公司司资本结构调调整的措施：：增加负债比例，，用尽借款款能力．增加向股东东支付的股股利，从而而减少现金金余额。在贷款合同同中作出规规定，在被被接管时，，要提前偿偿还贷款。。证券组合应应具有流动动性．多余现金流流量可用于于收购其他他公司．对那些脱离离母公司后后并不影响响其现金流流的子公司司，应该让让其分立。。所有营运获获利应作深深入分析，，以取得真真实情况．．通过重组分分立等办法法，实现被被低估资产产的真实价价值。（２）公司司应变诉诸法律目标企业的的经营者为为了阻止公公开收购，，经常以收收购方违反反各种法规规(如公开开收购手续续不完备、、收购要约约的公开内内容不充分分等)为由由提出诉讼讼。诉诸法法律是目标标企业在遭遭到收购者者突然袭击击而措手不不及时采取取的应变措措施。定向股份回回购定向股份回回购常被称称作“绿色铠甲甲”或“绿绿色勒索””。其含义是是指目标公公司通过私私下协商从从单个股东东或某些股股东手里溢溢价购回其其大部分股股份。溢价价回购的目目的同样是是要消除其其他公司的的敌意接管管威胁。资产重组与与债务重组组目标公司采采用资产重重组的目的的在于减少少公司的吸吸引力，增增加并购公公司的并购购成本目标公司或或是购进并并购方不要要的资产或或部门，或或是忍痛出出售并购方方看中部门门，使并购购方失去兴兴趣，达到到反并购的的目的。当当然，经过过资产重组组后的企业业价值会下下降，其股股票价格也也往往随之之下跌。常见的资产产重组策略略是所谓““皇冠上的珍珍珠”(crownjewels)策略。毒丸防御策策略:毒丸(poisonpill)策略略是美国20世纪80年代出出现的一种种反收购策策略。毒丸丸策略要求求兼并的一一方必须事事先吞下毒毒丸，方可可实施兼并并。毒丸策略一一般是由企企业发行特特别权证，，该权证载载明当本企企业发生突突变事件时时，权证持持有人按非非常优惠的的价格将特特别权证转转换为普通通股票，或或是企业有有权以特别别优惠的价价格赎回特特别权证。。无论在哪哪种情景，，该契约的的股东都会会获利，而而企业本身身则会受到到损失．并并购方企业业自然就失失去兴趣。。(了解毒毒丸计划)什么么是是毒毒丸丸计计划划？？在所所有有反反收收购购案案例例中中，，毒毒丸丸（（poisonpill））长长期期以以来来就就是是理理想想武武器器。。毒毒丸丸计计划划是是美美国国著著名名的的并并购购律律师师马马丁丁··利利普普顿顿（（MartinLipton））1982年年发发明明的的，，正正式式名名称称为为““股股权权摊摊薄薄反反收收购购措措施施””，，最最初初的的形形式式很很简简单单，，就就是是目目标标公公司司向向普普通通股股股股东东发发行行优优先先股股，，一一旦旦公公司司被被收收购购，，股股东东持持有有的的优优先先股股就就可可以以转转换换为为一一定定数数额额的的收收购购方方股股票票。。在最常见的的形式中，，一旦未经经认可的一一方收购了了目标公司司一大笔股股份（一般般是10%至20%的股份））时，毒丸丸计划就会会启动，导导致新股充充斥市场。。一旦毒丸丸计划被触触发，其他他所有的股股东都有机机会以低价价买进新股股。这样就就大大地稀稀释了收购购方的股权权，继而使使收购变得得代价高昂昂，从而达达到抵制收收购的目的的。美国有有超过2000家公公司拥有这这种工具。。“毒丸”计计划一般分分为“弹出”计计划和“弹弹入”计划划。“弹出”计计划通常指指履行购股股权，购买买优先股。。譬如，以以100元元购买的优优先股可以以转换成目目标公司200元的的股票。“弹出”计计划最初的的影响是提提高股东在在收购中愿愿意接受的的最低价格格。如果目标公公司的股价价为50元元，那么股股东就不会会接受所有有低于150元的收收购要约。。因为150元是股股东可以从从购股权中中得到的溢溢价，它等等于50元元的股价加加上200元的股票票减去100元的购购股成本。。这时，股股东可以获获得的最低低股票溢价价是200％.在“弹入””计划中，，目标公司司以很高的的溢价购回回其发行的的购股权，，通常溢价价高达100％，就就是说，100元的的优先股以以200元元的价格被被购回。而而敌意收购购者或触发发这一事件件的大股东东则不在回回购之列。。这样就稀稀释了收购购者在目标标公司的权权益。“弹弹入”计划划经常被包包括在一个个有效的““弹出”计计划中。““毒丸”计计划在美国国是经过1985年年德拉瓦斯斯切斯利法法院的判决决才被合法法化的，由由于它不需需要股东的的直接批准准就可以实实施，故在在八十年代代后期被广广泛采用。。小案例2005.2月22日日—服务于于中国及全全球华人社社群的领先先在线媒体体及增值资资讯服务提提供商新浪浪公司(纳纳斯达克代代码：SINA)今今天宣布,其董事事会已采纳纳了股东购购股权计划划(以下下简称“购购股权计划划”)。2005年年2月18日，盛大大互动娱乐乐有限公司司(纳斯达达克代码：：SNDA)及其某某些关联方方向美国证证监会提交交了13-D表备案案，披露其其已拥有新新浪已发行行普通股19.5%的股权。。鉴于这一一举动及其它因素素，新浪公公司决定采采纳购股权权计划，以以保障公司司所有股东东的最大利利益。按照该计划划，于股权权确认日(预计为2005年年3月7日)当当日记录在在册的每位位股东，均均将按其所所持的每股股普通股而而获得一份份购股权。。在购股权计计划实施的的初期，购购股权由普普通股股票票代表，不不能于普通通股之外单单独交易，，股东也不不能行使该该权利。只有在某个个人或团体体获得10%或以上上的新浪普普通股或是是达成对新新浪的收购购协议时，，该购股权权才可以行行使，即股股东可以按按其拥有的的每份购股股权购买等等量的额外外普通股。。盛大及其某某些关联方方目前的持持股已超过过新浪普通通股的10%，而购购股权计划划允许其再再购买不超超过0.5%的新浪浪普通股，，其他股东东不能因盛盛大及其关关联方这一一0.5%的增持而而行使其购购股权。一一旦新浪10%或以以上的普通通股被收购购，购股权权的持有人人(收购人人除外)将将有权以半半价购买新新浪公司的的普通股。。如新浪其其后被收购购，购股权权的持有人人将有权以以半价购买买收购方的的股票。每每一份购股股权的行使使价格是150美元元。在一般情况况下，新浪浪可以以每每份购股权权0.001美元或或经调整的的价格赎回回购股权，，也可以在在某位个人人或团体获获得新浪10%或或以上的普普通股以前前终止该购购股权计划划。毒丸术通过过股本结构构重组，降降低收购方方的持股比比例或表决决权比例，，或增加收收购成本以以减低公司司对收购人人的吸引力力，达到反反收购的效效果。毒丸术与反反并购紧密密相关，是是很好的事事前防御准准备。它有有助于抑制制敌意收购购，在公司司内部多种种防御策略略选择中应应该是最有有效的方法法之一，在在美国适用用尤其广泛泛，许多有有一定远期期前景的公公司毒丸防防御策略一一出笼，就就备受美国国公司经理理们的宠爱爱，据统计计，包括庞庞大的美孚孚石油公司司在内的300多家家美国大公公司都曾采采用毒丸防防御策略．．5、公司剥剥离公司剥离是是指依照法法律规定，，或经公司司自行决定定将一个公公司分解为为两个或两两个以上的的相互独立立的新公司司，或将公公司的某个个部门予以以出售的行行为。公司剥离的的常见方式式：部门出售(sell-off)，是指指将公司的的某一部分分出售给其其他企业。。部门出售售的目的或或是为了取取得一定数数量的现金金收入，或或是为了调调整企业的的经营结构构。股权分割，，又称资产产分割是将原公司司分解为两两个或两个个以上完全全独立的公公司。分立立后的企业业各有自己己独立的董董事会和管管理机构，，原公司的的股东同时时成为分立立后的新公公司的股东东。股权分割的的动机与部部门出售相相似。但应应注意的是是股权分割割也是有成成本的，因因为股权分分割必须发发行新的股股票，为股股东服务又又要花去费费用，相对对于一个独独立的公司司，有两个个独立的公公司又有新新的代理成成本。持股分立(equitycarve—outs)是在将公司司的一部分分分立为一一个独立的的新公司的的同时，以以新公司的的名义对外外发行股票票，而原公公司仍持有有新公司的的部分股票票。持股分立与与股权分割割的不同之之处在于：：在股权分分割时，分分立后的公公司相互之之间完全独独立，在股股权上没有有任何联系系。持股分立的的典型情况况是，持股股分立后的的新公司虽虽然也是独独立的法人人单位，但但原公司继继续拥有新新公司的部部分权益，，原公司与与新公司之之间存在着着持股甚至至控股的关关系，新老老公司形成成一个有股股权联系的的企业集团团。案例:惊心48小小时达能遭遭遇“垄断断门”1987年年进入中国国的达能，，以一款中中低端牛奶奶饼干“达达能”和同同名酸奶产产品为中国国消费者所所熟知，在在经历了二二十年的快快速成长后后，却开始始引发中国国第一场关关于食品饮饮料行业外外资垄断问问题的大讨讨论。4月2日上上午至4日日下午，达达能集团亚亚太区总部部及其在中中国的公关关代理公司司奥美经历历了惊心而而紧张的48小时。。“我们经经过认真考考虑，决定定在4日下下午召开新新闻发布会会，第一时时间公布达达能对此事事的观点。。”4月3日晚上23点13分，记者者接到达能能公司公关关负责人的的电话。一场前所未未有的危机机公关笼罩罩着这个一一直在华高高调扩张的的食品饮料料巨头。达能遭遇这这场危机的的直接导火火索是4月月2日的一一篇名为《《宗庆后后后悔了》的的报道，讲讲述了10年前发生生在杭州娃娃哈哈集团团和达能集集团间的一一纸合作协协议，可能能引发达能能新近“强强购”部分分娃哈哈子子公司51%的股份份。报道中中，娃哈哈哈集团掌门门人宗庆后后忧心忡忡忡地表示，，由于自己己的“无知知”和“失失职”，对对商标、品品牌的意义义认识不清清，使得娃娃哈哈的发发展陷入了了达能精心心设下的““圈套”，，导致目前前对民族品品牌不利的的局面。如果仅是两两家合作公公司的合同同纠纷，似似乎并无大大碍。鉴于于此前达能能集团在中中国市场十十余次收购购行动，资资本之手触触及中国食食品饮料界界众多龙头头品牌，且且合作纠纷纷、话题不不绝，中国国国际经济济贸易仲裁裁委员会相相关人士已已经提及对对达能进行行“反垄断断”调查。。中国另一一民族饮料料品牌————健力宝宝集团则在在第一时间间以董事长长叶红汉的的个人名义义发表声明明，声援宗宗庆后关于于警惕外资资垄断饮料料行业的呼呼吁。达能否认垄垄断市场对于市场最最关注的垄垄断质疑，，范易谋解解释，垄断断是指某品品牌在市场场上占有绝绝对的主导导地位，但但以饮料行行业为例，，达能在中中国的市场场占有率为为15%，，并面临统统一、康师师傅、可口口可乐、百百事可乐等等众多强劲劲对手。据据此，范易易谋称达能能并未对市市场构成垄垄断趋势。。去年9月月8日实实施的《《关于外外国投资资者并购购境内企企业的规规定》，，在“反反垄断审审查”一一章中规规定，外外国投资资者并购购境内企企业有下下列情形形之一的的，相关关部门可可对其进进行“是是否构成成垄断””的认定定，即：：并购一一方当事事人当年年在中国国市场营营业额超超过15亿元人人民币；；1年内内并购国国内关联联行业的的企业累累计超过过10个个；并购一方方当事人人在中国国的市场场占有率率已经达达到20%；并并购导致致并购一一方当事事人在中中国的市市场占有有率达到到25%。对于达能能未构成成垄断的的事实，，范易谋谋提出的的另一个个理由是是产品价价格稳定定。据他他介绍，，判断一一个行业业是否已已经出现现垄断的的重要标标志是此此前一段段时间产产品价格格是否出出现大幅幅度的上上涨。而而在过去去7年中中，中国国饮用水水价格下下降一半半，达能能经济型型牛奶饼饼干的价价格也低低于饼干干市场平平均价格格30%。“达能在在饮料市市场的占占有率已已经达到到15%，这是是一个惊惊人的数数字。””分析人人士指出出。1987年进入入中国后后，达能能逐渐从从自行生生产饮料料和食品品产品的的生产型型企业向向投资型型企业转转型，通通过十余余次并购购行动，，目前达达能持有有乐百氏氏、光明明乳业、、深圳益益力、上上海正广广和饮用用水、汇汇源果汁汁等众多多龙头饮饮料企业业的股权权，与娃娃哈哈、、蒙牛乳乳业等品品牌则通通过成立立合资公公司的方方式分享享收益。。范易谋并并没有详详细介绍绍达能饮饮料或食食品产业业在中国国去年的的市场营营业额是是否超过过了15亿元。。而根据据公开资资料，2006年达能能集团销销售额超超过140亿欧欧元，亚亚洲销售售额超过过24亿亿欧元，，其中瓶瓶装水和和饼干产产品均在在中国市市场排名名第一。。未否否认认欲欲收收购购娃娃哈哈哈哈达能能与与娃娃哈哈哈哈的的此此番番纠纠纷纷起起源源于于10年年前前的的一一纸纸合合同同。。根根据据1996年年双双方方成成立立合合资资公公司司时时的的约约定定，，““中中方方将将来来可可以以使使用用（（娃娃哈哈哈哈））商商标标在在其其他他产产品品的的生生产产和和销销售售上上，，而而这这些些产产品品项项目目已已提提交交给给娃娃哈哈哈哈与与其其合合营营企企业业的的董董事事会会进进行行考考虑虑。。””即即““提提交交合合资资公公司司董董事事会会考考虑虑””是是中中方方使使用用娃娃哈哈哈哈商商标标的的前前提提。。此后后，，宗宗庆庆后后带带领领的的娃娃哈哈哈哈品品牌牌在在得得不不到到外外资资配配合合的的情情况况下下自自行行在在西西部部、、革革命命老老区区和和三三峡峡库库区区等等地地投投资资了了多多个个相相关关产产业业公公司司，，到到2006年年，，这这些些公公司司的的总总资资产产达达56亿亿元元，，当当年年利利润润10.4亿亿元元。。根据据宗宗庆庆后后的的说说法法，，达达能能公公司司看看到到了了这这块块资资产产的的升升值值空空间间，，以以娃娃哈哈哈哈违违约约使使用用品品牌牌为为由由，，要要求求以以40亿亿元元人人民民币币的的低低价价并并购购这这些些非非合合资资公公司司51%的的股股权权。。在昨昨天天的的新新闻闻发发布布会会上上，，范范易易谋谋并并未未否否认认““要要求求收收购购””一一说说，，他他表表示示不不能能理理解解的的是是，，宗宗庆庆后后在在此此后后多多次次修修改改合合同同时时都都没没有有““觉觉醒醒””所所谓谓““陷陷阱阱””，，却却以以这这样样的的方方式式将将属属于于公公司司层层面面的的交交涉涉内内容容公公之之于于众众。。范易易谋谋提提醒醒娃娃哈哈哈哈应应充充分分认认识识合合同同的的合合法法性性，，但但称称““如如果果合合作作伙伙伴伴希希望望改改变变某某些些条条款款，，或或有有其其他他解解决决办办法法，，都都可可以以通通过过友友善善平平静静的的磋磋商商。。””达能能与与中中国国公公司司合合资资情情况况时间间公公司司简简称称达达能能目目前前所所持持股股权权1994达达能能饼饼干干90%1996娃娃哈哈哈哈合合资资公公司司51%1998深深圳圳益益力力100%2000光光明明乳乳业业20.01%2000乐乐百百氏氏92%2001正正广广和和饮饮用用水水50%2006汇汇源源果果汁汁24.32%2006蒙蒙牛牛合合资资公公司司49%(酸酸奶奶)2007年年11月月5日日，，达达能能起起诉诉中中国国商商标标局局一一案案撤撤诉诉…………消息息一一出出，，历历时时7个个月月之之久久的的达达娃娃事事件件基基本本敲敲槌槌定定音音：：娃娃哈哈哈哈品品牌牌归归属属娃娃哈哈哈哈集集团团，，达达能能强强购购娃娃哈哈哈哈的的计计划划流流产产。。达娃娃事事件件是是2007年年度度中中国国最最有有影影响响的的经经济济纠纠纷纷事事件件之之一一。。因因其其关关联联的的重重要要利利益益相相关关者者众众多多、、涉涉及及范范围围广广、、纠纠纷纷复复杂杂、、双双方方交交锋锋激激烈烈激激进进、、隐私私频频频披披露露、、过过程程富富有有戏戏剧剧性性和和结结果果充充满满悬悬念念而而成成为为中中国国媒媒体体乃乃至至国国际际媒媒体体的的竞竞相相报报道道的的热热点点。。当当事事双双方方被被迅迅速速推推到到了了传传统统主主流流媒媒体体和和网网络络媒媒体体的的风风口口浪浪尖尖，，形形成成一一片片混混战战，，引引起起了了中中国国社社会会各各界界(包包括括两两国国政政府府)全全方方位位的的高高度度关关注注。。故事事没没完完-----达能能拒拒绝绝撤撤诉诉和和谈谈娃娃哈哈哈哈工工会会查查封封达达能能股股权权2007年年12月月18日日09时时47分分“达达··娃娃之之争争””出出现现重重大大变变数数。。刚刚刚刚在在杭杭州州仲仲裁裁委委员员会会和桂林林中中级级法法院院连连遭遭败败诉诉的的达达能能公公司司，，还还在在忙忙不不迭迭地地发发表表声声明明、、回回应应申申诉诉，，谁谁料料想想斜斜次次里里又又杀杀出出一一彪彪人人马马，，让让达达能能立立刻刻面面临临新新一一轮轮更更为为严严峻峻的的诉诉讼讼。。记记者者12月月16日日从从和和君君创创业业与与大大成成律律师师所所在在京京联联合合召召开开的的新新闻闻发发布布会会上上获获悉悉，，娃娃哈哈哈哈集集团团工工会会已已正正式式出出手手，，率率先先在在山山东东状状告告达达能能及及其其两两家家全全资资子子公公司司，，且且于于12月月6日日被被潍潍坊坊市市中中级级法法院院正正式式受受理理，，并并查查封封冻冻结结了了达达能能方方面面在在山山东东潍潍坊坊两两家家娃娃哈哈哈哈公公司司中中全全部部股股权权资资产产。。离达达能能申申请请冻冻结结托托管管娃娃哈哈哈哈方方面面10家家离离岸岸公公司司资资产产不不到到一一个个月月，，达达能能自自己己也也遭遭受受了了同同样样命命运运。。据据称称，，此此次次起起诉诉与与达达能能拒拒绝绝法法国国总总统统萨萨科科齐齐““撤撤诉诉和和谈谈””的的和和解解要要求求直直接接有有关关。。就此此诉诉讼讼，，娃娃哈哈哈哈集集团团工工会会提提交交一一份份现现场场声声明明。。声声明明称称，，““达达··娃娃纠纠纷纷””发发生生半半年年多多来来，，娃娃哈哈哈哈集集团团工工会会虽虽然然对对达达能能方方面面强强行行并并购购、、恶恶意意诉诉讼讼等等严严重重伤伤害害娃娃哈哈哈哈及及其其员员工工的的行行为为强强烈烈不不满满，，但但一一直直采采取取克克制制态态度度；；但但由由于于达达能能方方面面一一意意孤孤行行，，对对法法国国总总统统萨萨科科齐齐访访华华调调解解中中““撤撤诉诉、、和和谈谈””的的合合理理要要求求都都一一口口拒拒绝绝，，不不仅仅查查封封了了娃娃哈哈哈哈非非合合资资公公司司境境外外股股东东的的资资产产，，要要娃娃哈哈哈哈方方面面必必须须按按照照他他所所开开出出的的一一切切条条件件接接受受并并购购，，而而且且到到处处扬扬言言要要全全面面起起诉诉娃娃哈哈哈哈非非合合资资公公司司和和宗宗庆庆后后，，以以更更加加强强横横的的态态度度压压迫迫娃娃哈哈哈哈方方面面屈屈服服，，在在继继续续伤伤害害娃娃哈哈哈哈及及其其全全体体员员工工的的路路上上越越走走越越远远。。更不能令娃哈哈哈集团工会会容忍的是，，达能亚洲高高层领导秦鹏鹏在斯德哥尔尔摩声称：由由于宗庆后““通过优厚的的工资和资金金诱使所有达达能合资企业业的高层管理理绝对效忠于于他”，所以以“如果达能能亚洲真想进进入达能合资资企业，除在在有效接管前前撤换现有约约三百名经理理外别无选择择”。拒绝撤撤诉和谈、全全面起诉娃哈哈哈，再加上上秦鹏的撤换换要求，势必必在娃哈哈合合资企业中引引起巨大恐慌慌，彻底毁掉掉企业，断送送员工的根本本利益。这使使得集团工会会不得不站出出来保卫全体体职工的合法法权益。由此此而而来来，，达达能能公公司司不不得得不不面面临临与与娃娃哈哈哈哈管管理理层层与与合合资资企企业业全全体体员员工工两两线线作作战战的的不不利利局局面面。。更更何何况况，，从从各各方方面面分分析析看看，，代代表表娃娃哈哈哈哈全全体体员员工工利利益益的的娃娃哈哈哈哈集集团团工工会会，，更更是是一一个个极极难难应应对对的的对对手手。。““法法国国是是一一个个具具有有工工人人运运动动传传统统的的国国家家。。我我们们相相信信，，在在社社会会主主义义的的中中国国，，达达能能公公司司不不会会激激化化与与与与工工会会的的矛矛盾盾，，走走上上与与全全体体员员工工对对立立的的道道路路””，，和和君君创创业业总总裁裁李李肃肃如如是是说说，，直直接接暗暗示示其其中中涉涉及及的的劳劳资资关关系系敏敏感感问问题题。。和君创业和大大成律师所在在发布会上宣宣称，娃哈哈哈集团工会已已正式授权两两家作为其法法律诉讼及相相关事宜的全全权代理机构构，该工会还还将一份包括括对达能四点点要求的正式式声明交由两两家代理人在在会上散发，，信中除要求求达能“立即即撤销一切法法律诉讼”、、“承认中方方享有的经营营管理权”、、“停止恶意意收购的一切切企图”外，，还明确提出出“工会委员员会作为一方方有权参与娃娃哈哈与达能能的谈判”的的正式要求。。娃哈哈集团工工会既是39家合资企业业全体员工利利益的代表，，同时也是39家合资企企业以及娃哈哈哈非合资企企业的持股股股东。在此案案所涉的山东东潍坊两家公公司中，达能能方面持股占占51%，代代表娃哈哈持持股的广盛投投资有限占股股49%，而而集团工会持持有广盛投资资有限40%的股份。依依照中华人民民共和国相关关法律，娃哈哈哈集团工会会做为娃哈哈哈合资企业股股东，有充分分资格提出上上述诉讼。娃哈哈哈集团团与达达能公公司作作为合合资方方，受受到合合资合合同中中仲裁裁条款款的限限制，，按双双方约约定只只能接接受国国际仲仲裁；；但娃娃哈哈哈集团团工会会作为为小股股东，，显然然不受受此限限制，，可以以在国国内单单独提提起诉诉讼，，并依依法提提请冻冻结达达能资资产。。达能能手里里这张张“王王牌””对集集团工工会不不起作作用。。目前前娃娃哈哈哈哈集集团团工工会会根根据据情情况况，，还还只只是是就就39家家娃娃哈哈哈哈合合资资公公司司中中的的两两家家对对达达能能启启讼讼，，如如果果达达能能不不纠纠正正其其错错误误行行为为，，继继续续损损害害员员工工利利益益，，不不排排除除就就其其他他娃娃哈哈哈哈合合资资公公司司的的被被侵侵害害事事实实，，对对达达能能提提起起同同类类诉诉讼讼，，达达能能必必然然面面临临遍遍及及全全国国的的““连连环环诉诉讼讼””。。此此外外，，娃娃哈哈哈哈合合资资公公司司广广大大员员工工还还将将采采取取一一切切合合法法的的手手段段反反击击达达能能的的侵侵害害行行为为。。（二）机构投投资者的战战略选择1、股东的的二重性（1）股份份的二重性性共益权，共益权一般般通过股东东会行使，，因为在股股东会上议议决权的行行使，并得得到多数支支持的话，，就可以影影响公司的的重大决策策，进而实实现对公司司的支配。。自益权，自益权是与与股东个人人自身利益益有关的股股利分配权权、新股认认购权、剩剩余财产分分配权、股股份转让权权等。由此股份相相对地具有有支配和收收益两个职职能，或依依何种职能能为主而称称之为支配性股份份与收益性股份份。支配性股份份其目的着眼眼于通过控控股等形式式，达到对对公司的管管理、运营营、市场占占有等方面面的支配以以及这种支支配的维持持和扩大。。所以，这这种持股不不会因短期期股利的多多少或股价价的波动而而脱手，一一般具有长长期、稳定定的价格，，具有安定性。收益性股份份其目的着眼眼于随股票票的增值、、股利的增增加或新股股的增发等等带来的收收益的相对对增加。所所以，这种种股份会随随时因股价价的波动、、股利分配配的多少、、新股认购购等因素而而买进或卖卖出，因而而具有短期期、不稳定定的价格，，即具有不不安定性，，或者说投投机性。因而，股份份的支配和和收益两种种职能可以以导出其内内在的安定性与不不安定性(投机性)的二重性性。（2）股东的二重重性以支配权为为目法法人股东东职职工的的大股东东（支配权））＋股东=安定股东东股东以收益权为为目的个人股东少少数数的中小股东东（收益权））+股东=不安定股股东（3）股东东的二重性性对公司治治理的影响响公司治理要要处理的是是公司资本本供给者确确保自己可可以得到投投资回报的的方法问题题。一个理想的的公司治理理体制可以以完成若干干的职能。。首先，它给给经营者以以足够的自自由来管理理好企业。。其次，它确保保经营者从股股东利益出发发使用这些自自由去管理好好企业。最后，经营者者知道股东们们期望的是什什么，股东有有足够的信息息去判断他们们的期望是否否正在得到实实现。股东作为公司司的资本供给给者，他们的的行为取向直直接影响到公公司的治理效效率。根据面面的分析，一一个成功的公公司治理机制制应该既能保保证股东队伍伍的基本安定定性，又有一一定的流动性性(不安定性性)，以确保保公司经营的的效率。2、机构投资资者的战略选选择机构投资者往往往也被看作作是个体的投投资者。机构投资者很很多时候表现现为不安定性性股东的特性性。近几年来，机机构投资者在在公司治理结结构中的地位位和作用都有有提高，越来来越多地扮演演起安定股东东的角色，进进行长期投资资，并监督企企业的经营管管理，在公司司治理中发挥挥重要作用。。尤其是开放型型的投资基金金，随着基金金规模的扩大大和所持有公公司股票比重重的提高，大大多数投资基基金已被迫从从短期的投资资经营转向长长期的投资经经营。（1）机构投投资者的兴起起及持股现状状数十年来，持持有公开发行行股票的股东东已经从上百百万个散户转转移为聚集有有大量资金的的机构投资者者。美国，散户的的直接股票投投资只占美国国投资的很小小一部分，大大部分投资都都是机构投资资。1999年美国保险险基金、养老老基金、共同同基金等机构构投资者的持持股比重已达达57．6％％。日本银行、企企业法人和保保险公司等机机构投资者占占了70％以以上，而英国国养老基金股股票投资占总总市值的比重重超过了32％，保险公公司占16％％以上，其他他金融机构占占16．2％％，个人只占占20％。机构投资者的的主要特点之之一就是有能能力深入分析析上市公司的的状况。他们们聘请精通专专业知识、投投资经验丰富富的专家经营营管理基金。。机构投资者比比小股东更有有能力广泛收收集全面信息息资料，能运运用更先进的的手段分析上上市公司，使使得他们的投投资行为更理理性。他们一一般采取稳定定的投资战略略，注重资本本的长期增长长，多采取长长期投资。（2）机构投投资者参与公公司治理的原原因1）作为基金金经营者的机机构投资者与与资金所有者者之间的委托托代理关系使使机构投资者者有道德义务务参与公司治治理2）监管成本本的下降与高高昂的退出成成本促使机构构投资者转向向积极投资者者小案例:在美国，持有有公司相对多多数股票的投投资基金的管管理人虽然并并不时时刻刻刻干预公司的的经营，但是是在公司遇到到重大问题和和在作出重大大决策时，他他们就自然而而然地扮演了了最为重要的的角色。美国通用汽车车公司在20世纪80年年代曾经由罗罗哲执掌大权权。由于公认认的能力和出出色的业绩，，罗哲在通用用汽车公司几几乎是不可一一世，但是当当他的一项措措施极大地损损害了公司形形象时，华尔尔街两个最大大的投资集团团(它们是通通用汽车公司司最大的股东东)就毫不留留情的将罗哲哲赶下了总裁裁的宝座。可可见，只要投投资基金对公公司的投资达达到了一定比比例，就不得得不在监管公公司的经营者者方面发挥其其作用，公司司的治理效率率也就必然因因此而改进。。（三三））银银行行的的控控制制机机制制1、、公公司司融融资资结结构构与与银银企企关关系系公司司融融资资结结构构之之所所以以重重要要，，一一是是因因为为公公司司融融资资结结构构影影响响着着公公司司的的融融资资成成本本和和公公司司的的市市场场价价值值；；二二是是融融资资结结构构影影响响企企业业的的治治理理结结构构，，即即股股东东和和债债务务持持有有者者之之间间的的契契约约关关系系。。给定投投资决决策，，公司司经营营者的的目标标函数数是寻寻找最最佳的的融资资结构构使其其市场场价值值极大大化，，亦即即使自自己的的融资资结构构对投投资者者有最最大的的吸引引力。。银企关关系模模式公司融融资方方式的的选择择决定定公司司的融融资结结构，，从而而影响响公司司的治治理结结构和和治理理效率率。根据融融资方方式选选择的的种类类不同同，出出资方方与公公司之之间的的紧密密关系系也不不同，，公司司融资资方式式主要要有关系系型型融融资资和和““距距离离””型型融融资资关系系型型融融资资是指指出资资者者在在一一系系列列事事先先明明确确的的情情况况下下，，为为了了将将来来不不断断获获取取租租金金而而增增加加融融资资的的一一种种融融资资方方式式。。在在关关系系型型融融资资中中，，投投资资者者通通过过自自己己监监督督企企业业投投资资决决策策来来减减少少代代理理成成本本问问题题。。这这种种融融资资方方式式在在日日本本表表现现最最为为突突出出。。“距离”型融融资。在这种融资方方式中，投资资者只要得到到了合同规定定的给付，并并不直接干预预经营战略。。这种在英美美最为典型。。作为市场融资资的两种基本本手段，关系系型融资和““距离”型融融资反映了公公司与(银行行)关系的密密切程度，由由此也就形成成了当今世界界上最为典型型的两种银企企模式——英美模式和日日德模式。（1）英美模模式（（主要特点））在英美模式中中，以美国为为例。美国银银企关系模式式以自由市场场为基础，银银企间产权制制约较弱。美美国的金融机机构有严格的的分工，商业业银行和投资资银行各自为为营，业务交交叉少。在这种模式下下，银行对企企业的监督是是间断性的，，即只有当企企业违约时才才进行，目的的也只不过为为了保证其贷贷款本金安全全性。作为经济发展展的客观要求求，美国商业业银行通过银银行信托部和和银行持股公公司间接地向向企业投资，，并持有公司司股份的趋势势加强。总之，美国银银企关系是一一种非常独特特的模式，和和美国崇尚竞竞争和自由市市场经济的思思想观念密切切相关，并且且和该国长期期形成的市场场机制相吻合合。这种银企企关系称为““距离”型银银企模式。（2）日德模模式（（主要特点点）日德银企关系系模式以“社社团”或“社社会”市场经经济为运行基基础，银企间间产权制约较较强，企业以以间接融资为为主，银行在在经济和企业业经营中发挥挥重要作用，，而资本市场场作用较小。。这在日德两两国表现非常常明显。日德两国都允允许公司之间间相互持股，，商业银行可可以直接持有有企业的股份份。日本的银银行在日本各各企业的财务务中扮演着双重角色，既是主要的的股东，又是主要的的长期和短期放放款人。日本的公司通通过相互持股股形成企业集集团，一个典典型的公司既既持有其他公公司的股份又又被其他公司司持有股份。。这种松散的的企业集团一一般都包括至至少一家银行行。每个公司司都相互拥有有少量股份。。企业集团内内部的银行与与非金融公司司通过相互持持股而形成了了一种比较稳稳定的所有权权关系，因此此银行与企业业之间的债务务关系也比较较稳定。在这种模式下下:银行与企业之之间常常保持持密切而持续续的联系与沟沟通，两者长长期依存。企业与主力银银行或主银行行保持稳定的的交易关系，，银行与客户户相互持股.通过贷款契约约、持股占有有、人事结合合及代理小股股东的表决权权等方式对企企业经营决策