《行政法与行政诉讼法（第三版）》课件5章

第五章行政确认与行政许可

第一节行政确认第二节行政许可第五章行政确认与行政许可重点问题：1、行政确认与行政许可的概念、特征2、行政许可的原则3、行政许可的范围与设定4、行政许可的实施机关5、行政许可的实施程序第一节行政确认一、行政确认的概念与特征二、行政确认的种类和形式三、行政确认的原则和程序一、行政确认的概念与特征行政确认：是指行政主体依法对行政相对人的法律地位、法律关系或有关法律事实进行甄别，给予确定、认可、证明并加以宣告的具体行政行为。行政确认具有以下特征：1、行政确认的主体是有法定确认权的行政主体，即特定的行政机关以及法律、法规授权的组织。2、行政确认的内容或目的，是对特定法律关系及其当事人的法律地位以及有关法律事实加以确定、认可、证明，从而明确相应的权利义务，达到稳定社会秩序的目的。3、行政确认是要式行政行为。4、行政确认是羁束性行政行为。二、行政确认的种类和形式（一）行政确认的种类依据不同的标准，行政确认可以划分为不同的种类。1、根据行政主体是否主动进行确认，行政确认可以分为依职权的行政确认和依申请的行政确认。2、根据行政确认的内容不同，行政确认可以分为对身份的确认、对能力的确认、对法律关系的确认和对事实的确认四类。3、根据存在领域的不同，行政确认可以分为公安行政确认、民政行政确认、劳动行政确认、卫生行政确认、环保行政确认和司法行政确认等。（二）行政确认的形式根据法律、法规的规定，结合行政管理的实际，行政确认的形式主要有：1、确定2、认可3、鉴证4、证明5、登记6、鉴定三、行政确认的原则和程序（一）行政确认的原则1、依法确认原则2、客观公正原则3、保守秘密原则（二）行政确认的程序行政确认的一般程序主要包括：1、申请2、审查3、作出决定4、救济第二节行政许可一、行政许可的概念与特征二、行政许可的原则三、行政许可的种类、范围和设定四、行政许可的实施五、行政许可的撤销与注销六、行政许可的法律责任一、行政许可的概念与特征行政许可：是指在法律一般禁止的前提下，行政机关根据公民、法人或者其他组织的申请，经依法审查，通过颁发许可证或执照等形式，准予其从事特定活动的行为。它具有以下特征：1、行政许可是一种依申请的行政行为2、行政许可存在的前提是法律的一般禁止，许可是对禁止的解除。3、行政许可是一种授益性行政行为。4、行政许可是一种外部行政行为。5、行政许可是一种要式行政行为。二、行政许可的原则行政许可原则许可法定原则公开、公平、公正的原则效率与便民原则权益保障原则信赖保护原则监督原则三、行政许可的种类、范围和设定（一）行政许可的种类根据不同的标准，行政许可可以分为不同的种类：1、许可的范围为标准，可以分为一般许可和特别许可。2、享有的程度为标准，可以分为排他性许可和非排他性许可。3、是否附加义务为标准，可以分为权利性行政许可和附义务的行政许可。4、能否单独使用为标准，可以分为独立的行政许可和附文件的行政许可。5、许可的目的和形式为标准，可以分为行为许可和资格许可。6、根据许可性质、功能、适用条件的不同，行政许可分为以下五类：（1）普通许可（2）特许（3）认可（4）核准（5）登记（二）行政许可的范围行政许可的范围：是指可以设定行政许可的事项，即哪些事项可以设定行政许可，哪些事项不能设定行政许可。（二）行政许可的范围根据《行政许可法》第12条的规定，可以设定行政许可的事项包括以下几个方面：（1）直接涉及国家安全、公共安全、经济宏观调控、生态环境保护以及直接关系人身健康、生命财产安全等特定活动，需要按照法定条件予以批准的事项；（2）有限自然资源开发利用、公共资源配置以及直接关系公共利益的特定行业的市场准入等，需要赋予特定权利的事项；（3）提供公众服务并且直接关系公共利益的职业、行业，需要确定具备特殊信誉、特殊条件或者特殊技能等资格、资质的事项；（4）直接关系公共安全、人身健康、生命财产安全的重要设备、设施、产品、物品，需要按照技术标准、技术规范，通过检验、监测、检疫等方式进行审定的事项；（5）企业或者其他组织的设立等，需要确定主体资格的事项；（6）法律、行政法规规定可以设定行政许可的其他事项。（二）行政许可的范围根据《行政许可法》第13条的规定，上述事项，通过下列方式能够予以规范的，可以不设定行政许可：（1）公民、法人或者其他组织能够自主决定的；（2）市场竞争机制能够有效调节的；（3）行业组织或者中介机构能够自律管理的；（4）行政机关采用事后监督等其他行政管理方式能够解决的。（三）行政许可的设定1、行政许可的设定权（1）法律的设定权（2）行政法规的设定权（3）国务院决定的设定权（4）地方性法规和省级政府规章的设定权（三）行政许可的设定2、行政许可设定前的听证、论证与设定后的评价设定行政许可是一种规范创制行为，为了保证这种设定行为的合法性与正当性，要求在起草法律草案、法规草案和省、自治区、直辖市人民政府规章草案时，起草单位应当采取听证会、论证会等形式听取意见，并向制定机关说明设定该行政许可的必要性、对经济和社会可能产生的影响以及听取和采纳意见的情况。行政许可在设定后，设定机关应当定期对其设定的行政许可进行评价，如果认为其已设定的行政许可，通过《行政许可法》第13条所列方式能够解决的，应当对设定该行政许可的规定予以修改或废止。四、行政许可的实施（一）行政许可的实施机关根据《行政许可法》的规定，行政许可的实施机关包括：行政机关、法定授权组织、受委托的行政机关、专业技术组织等。1、行政机关2、法定授权组织3、受委托的行政机关4、专业技术组织（二）行政许可的实施程序行政许可的实施程序是行政许可的申请、审查与作出决定的方式、步骤、顺序和时限的总称。《行政许可法》对行政许可的一般程序和特别程序作了规定。1、一般程序（1）申请与受理（2）审查与决定（3）听证（4）期限（5）变更与延续（二）行政许可的实施程序2、特别程序行政许可的特别程序是关于行政许可实施程序的特别规定，是对行政许可实施一般程序的补充。行政机关实施行政许可时，有特别程序的，适用特别程序；没有特别程序的，适用一般程序。（1）国务院实施行政许可的程序（2）特许程序（3）认可程序（4）核准程序（5）登记程序五、行政许可的撤销与注销（一）行政许可的撤销行政机关违法作出的行政许可决定，根据依法行政、有错必纠的原则，应当予以撤销。1、行政机关可以撤销行政许可的情形。作出行政许可决定的行政机关或者其上级行政机关，根据利害关系人的请求或者依据职权，查明有下列情形之一的，可以撤销行政许可：（1）行政机关工作人员滥用职权、玩忽职守作出准予行政许可决定的；（2）超越法定职权作出行政许可决定的；（3）违反法定程序作出准予行政许可决定的；（4）对不具备申请资格或者不符合法定条件的申请人准予行政许可的；（5）依法可以撤销行政许可的其他情形。五、行政许可的撤销与注销2、行政机关应当撤销行政许可的情形3、行政机关不予撤销违法许可的情形4、行政许可被撤销后有关利益的保护（二）行政许可的注销行政许可的注销：是指基于特定事由的出现，而由行政机关依据法定程序收回行政许可证或者公告行政许可失去效力的活动，它是行政许可终止的一个最后的程序性活动。（二）行政许可的注销根据《行政许可法》第70条的规定，有下列情形之一的，行政机关应当依法办理有关行政许可的注销手续：（1）行政许可有效期满未延续的；（2）赋予公民特定资格的行政许可，该公民死亡或者丧失行为能力的；（3）法人或者其他组织依法终止的；（4）行政许可被依法撤销、撤回，或者行政许可证件依法被吊销的；（5）因不可抗力导致行政许可事项无法实施的；（6）法律、法规规定的应当注销行政许可的其他情形。六、行政许可的法律责任（一）行政机关及其工作人员的法律责任行政机关及其工作人员违法设定和实施行政许可的，应当承担相应的法律责任。1、违法设定行政许可的法律责任。2、违法实施行政许可的法律责任。六、行政许可的法律责任（二）行政相对人的法律责任1、行政许可申请人的法律责任。2、被许可人的法律责任。3、其他行政相对人的法律责任。法律应用1、行政许可与行政确认是两种不同类型的具体行政行为。行政确认是指行政主体依法对行政相对人的法律地位、法律关系或有关法律事实进行甄别,给予确定、认可、证明并加以宣告的具体行政行为;而行政许可是指行政机关根据公民、法人或者其他组织的申请,经依法审查,准予其从事特定活动的具体行政行为。行政确认的法律效力既具有前溯性,又具有后及性;而行政许可是对法律一般禁止的解除,其法律效力仅具有后及性。2、行政许可由具有行政许可权的行政机关在其法定职权范围内实施。法律、法规授权的具有管理公共事务职能的组织,在法定授权范围内,以自己的名义实施行政许可。行政机关在其法定职权范围内,依照法律、法规、规章的规定,可以委托其他行政机关实施行政许可。委托机关应当将受委托行政机关和受委托实施行政许可的内容予以公告。委托行政机关对受委托行政机关实施行政许可的行为应当负责监督,并对该行为的后果承担法律责任。法律应用3、行政机关应当对申请人提交的申请材料进行审查。除申请人提交的申请材料齐全、符合法定形式,行政机关能够当场作出决定的,当场作出书面的行政许可决定外,行政机关应当按照下列规定对申请人提交的申请材料进行审查:一是根据法定条件和程序,需要对申请材料的实质内容进行核实的,行政机关应当指派两名以上工作人员进行核查。二是依法应当先经下级行政机关审查后报上级行政机关决定的行政许可,下级行政机关应当在法定期限内将初步审查意见和全部申请材料直接报送上级行政机关。上级行政机关不得要求申请人重复提供申请材料。三是行政机关对行政许可申请进行审查时,发现行政许可事项直接关系他人重大利益的,应当告知该利害关系人。申请人、利害关系人有权进行陈述和申辩。4、根据《行政许可法》的规定,行政许可的期限有四种类型:（1）一般期限,自受理申请之日起20日内作出行政许可决定（20日内不能作出决定的,经本行政机关负责人批准,可以延长10日,并应当将延长期限的理由告知申请人）;（2）可以当场作出行政许可决定的,当场作出;（3）行政许可采取统一办理或者联合办理、集中办理的,办理的时间不得超过45日（45日内不能办结的,经本级人民政府负责人批准,可以延长15日,并应当将延长期限的理由告知申请人）;（4）法律、法规另有规定的,依照其规定。案（事）例案情简介:根据我国有关法律规定,工商机关对于公民申请个体营业执照的,应当在1个月内给予书面答复,作出准予或不准予从事该营业活动的行政决定。公民A欲在其居住的社区内开办一个面向社区居民经营日常用品的零售店,于是向该社区所在的B工商局依法提交了相应的申请材料,但过了1个月,A仍未收到B工商局的任何书面答复。在此期间,A曾多次通过熟人到B工商局及其上级行政机关询问此事,但均未提出正式的书面材料,也没有收到B工商局及其上级行政机关的正式书面答复。为此,A欲寻求法律救济。问题:（1）在本案中,A寻求法律救济的途径有哪些,其法律依据是什么?（2）B工商局违反了《行政许可法》的哪些规定?（3）在本案中,A如果提起行政诉讼,应对哪些事项承担举证责任?案（事）例答题思路:（1）A有权申请行政复议或提起行政诉讼。法律依据是《行政许可法》第38条的规定,即申请人的申请符合法定条件、标准的,行政机关应当依法作出准予行政许可的书面决定。行政机关依法作出不予行政许可的书面决定的,应当说明理由,并告知申请人享有依法申请行政复议或者提起行政诉讼的权利。（2）B工