第0809章合伙企业法律制度

会计学1第0809章合伙企业法律制度一、合伙企业的概念（一）合伙企业本法所称合伙企业，是指自然人、法人和其他组织依照本法在中国境内设立的普通合伙企业和有限合伙企业。《合伙企业法》1997制订，2006修订，2007.6.1实施（二）普通合伙企业由普通合伙人组成，合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任的合伙企业。第1页/共73页（三）合伙企业的特征不具有法人资格无限合伙人承担连带清偿责任以合伙协议为基础合伙人共同出资、合伙经营共享收益、共但风险第2页/共73页二、普通合伙企业的设立有两个以上的合伙人

有书面合伙协议有各合伙人实际交付的出资

有合伙企业的名称有营业场所和从事生产经营的必要条件（一）设立条件第3页/共73页1、合伙人的资格责任承担上：普通合伙人依法对合伙企业债务承担无限连带责任，有限合伙人依法对合伙企业债务以其认缴的出资额为限承担有限责任者主体上：自然人（完全行为能力）、法人和其他组织

依法禁止从事营利活动的人，不得成为合伙人如国家公务员、党政机关领导干部、警官、法官、检察官、商业银行工作人员等。第4页/共73页2、合伙协议以书面形式订立经全体合伙人签名、盖章后生效。经全体合伙人协商一致，可修改或者补充协议内容：10项，但不限于这些合伙协议应当以书面形式订立，载明下列事项：①合伙企业的名称和主要经营场所的地点；②合伙目的和合伙企业的经营范围；③合伙人的姓名或者名称、住所；④合伙人出资的方式、数额和缴付出资的期限；⑤利润分配和亏损分担办法；⑥合伙事务的执行；⑦入伙与退伙；⑧争议解决办法；⑨合伙企业的解散与清算；⑩违约责任。第5页/共73页3、合伙人的出资合伙人应当按照合伙协议约定的出资方式、数额和缴付期限，履行出资义务。合伙人可以用货币、实物、知识产权、土地使用权或者其他财产权利出资，也可以用劳务出资。合伙人以实物、知识产权、土地使用权或者其他财产权利出资，需要评估作价的，可以由全体合伙人协商确定，也可以由全体合伙人委托法定评估机构评估。以非货币财产出资的，依照法律、行政法规的规定，需要办理财产权转移手续的，应当依法办理。合伙人以劳务出资的，其评估办法由全体合伙人协商确定，并在合伙协议中载明。第6页/共73页4、合伙企业的名称①企业名称应当在企业申请登记时，由企业名称登记主管机关即各级工商行政管理机关加以核定；②企业只准登记使用一个名称，在登记主管机关辖区内不得与已登记的同行业其他企业的名称相同或相近；③企业名称一般应由企业所在地行政区划分名称、字号（商号）、行业或者经营特点、组织形式等部分组成；④合伙企业在其名称中应当标明“普通合伙”、“特殊普通合伙”或者“有限合伙”字样的。第7页/共73页三、合伙企业财产1.合伙企业财产的构成合伙人的出资、以合伙企业名义取得的收益和依法取得的其他财产，均为合伙企业的财产。2.合伙企业财产的性质：按份共有合伙人在合伙企业清算前，不得请求分割合伙企业的财产，但法律另有规定的除外。合伙人在合伙企业清算前私自转移或者处分合伙企业财产的，合伙企业不得以此对抗善意第三人。第8页/共73页3.合伙人财产份额的转让（1）除合伙协议另有约定外，合伙人向合伙人以外的人转让其在合伙企业中的全部或者部分财产份额时，须经其他合伙人一致同意。①凡在合伙企业存续期间，属于合伙企业财产组成部分的，合伙人对其所占有的份额，如果转让予合伙人以外的他人时，则须经其他合伙人同意；②其他合伙人的同意，必须是一致同意，而不是少数服从多数的决定；③合伙人所转让的合伙财产，无论是全部转让还是部分转让，都必须取得其他合伙人的一致同意第9页/共73页（2）合伙人之间转让在合伙企业中的全部或者部分财产份额时，应当通知其他合伙人。（3）合伙人向合伙人以外的人转让其在合伙企业中的财产份额的，在同等条件下，其他合伙人有优先购买权，但合伙协议另有约定的除外。（4）合伙人以外的人依法受让合伙人在合伙企业中的财产份额的，经修改合伙协议即成为合伙企业的合伙人，依照《合伙企业法》和修改后的合伙协议享有权利，履行义务。（5）合伙人以其在合伙企业中的财产份额出质的，须经其他合伙人一致同意；未经其他合伙人一致同意，其行为无效，由此给善意第三人造成损失的，由行为人依法承担赔偿责任。第10页/共73页四、合伙企业事务执行事务执行的原则

1事务执行的形式

2利润分配及亏损分担

3合伙人及经营管理者的义务4习题第11页/共73页（一）事务执行的原则<合伙企业法>规定，除合伙协议另有规定外合伙人均有权执行合伙企业的事务、对外代表合伙企业。而公司只有法人代表对外代表公司各合伙人对合伙企业事务的执行享有平等的权利第12页/共73页（二）事务执行的形式其他合伙人不再执行事务但对企业重大事务有决策权不执行企业事务的人的权利全体合伙人共同执行1各合伙人分别执行2委托一名或数名合伙人执行3聘任第三人经营管理

4除合伙协议另有约定外，经全体合伙人一致同意，可以聘任合伙人以外的人担任合伙企业的经营管理人员。第13页/共73页（三）重大事务的决策权合伙企业的下列事务必须经全体合伙人一致同意处分合伙企业的不动产改变合伙企业名称转让或者处分合伙企业的知识产权和其它财产权利改变合伙企业的经营范围、主要经营场所的地点

以合伙企业名义为他人提供担保聘任合伙人以外的人但任合伙企业的经营管理人员;第14页/共73页（四）合伙企业事务执行与监督（1）监督权（2）查阅帐簿权（3）提出异议权和撤消委托权

委托一个或者数个合伙人执行合伙事务的，其他合伙人不再执行合伙事务。执行事务合伙人可以对其他合伙人执行的事务提出异议。提出异议时，应当暂停该项事务的执行。（4）重大事件的决策权第15页/共73页（五）合伙人及其他经营管理人员的义务竞业禁止（绝对义务）1交易禁止（相对义务）2被聘任的管理人员应在授权范围内履行职务3不得损害企业利益4不得侵占企业财产5第16页/共73页五、合伙企业与第三人的关系与善意第三人的关系与债权人的关系与合伙人的债权人的关系

123第17页/共73页（一）合伙企业与善意第三人的关系合伙企业对合伙人执行合伙事务以及对外代表合伙企业权利的限制，不得对抗善意第三人。合伙人取得对外代表合伙企业权利主要有三种情况：（1）由全体合伙人共同执行合伙企业事务的，全体合伙人都有权对外代表合伙企业；（2）由部分合伙人执行合伙企业事务的，只有受委托执行合伙企业事务的那一部分合伙人有权对外代表合伙企业；（3）由于特别授权在单项合伙事务上有执行权的合伙人，依照授权范围可以对外代表合伙企业。第18页/共73页（二）合伙企业与其债权人的关系应先以合伙企业的全部财产进行清偿1不足的部分合伙人承担连带清偿责任2合伙人不能以对内的按份性对抗对外的无限连带性3合伙人之间的追偿问题4第19页/共73页（三）合伙人的债务清偿与合伙企业的关系只能由合伙人偿还,不得用合伙企业的财产来偿还合伙人的债权人不得以该债权抵消其对合伙企业的债务债权人不得代位行使该合伙人在企业中的权利。合伙人个人财产不足清偿其所负债务，其该合伙人只能以从合伙企业中分取的收益用于清偿债权人也可依法请求法院强制执行该合伙人在合伙企业中的财产份额第20页/共73页六、入伙和退伙

（一）入伙的条件经金全体合伙人一致同意，并依法订立书面入伙协议原合伙人应当向新合伙人履行告知义务新合伙人与原合伙人享有平等权利，承担同等责任新合伙人对入伙前的合伙企业的债务承担连带责任第21页/共73页退伙退伙退伙种类退伙的法律后果自愿退伙

法定退伙

除名退伙

第22页/共73页（一）自愿退伙协议退伙通知退火约定合伙企业的经营期限未约定合伙企业的经营期限1合伙协议约定的退伙事由出现2经全体合伙人同意退伙；3发生合伙人难于继续参加的事由4其他严重违反合伙协议约定的义务合伙人在不给合伙企业事务执行造成不利影响的情况下，可以退伙，但应当提前30日通知其他合伙人。12第23页/共73页法定退伙死亡或者被依法宣告死亡作为合伙人的法人或者其他组织依法被吊销营业执照、责令关闭、撤销，或者被宣告破产；个人丧失偿债能力被人民法院强制执行在合伙企业中的全部财产份额注意继承问题

法定退伙以实际发生之日为退伙生效日1245法律规定或者合伙协议约定合伙人必须具有相关资格而丧失该资格3第24页/共73页除名退伙未履行出资义务的因故意或者重大过失给合伙企业造成损失执行合伙企业事务时有不正当行为合伙协议约定的其他事由被除名人自接到除名通知之日起，除名生效第25页/共73页退伙的法律后果1、合伙企业继续存在

2、对合伙企业的财产进行结算。合伙人退伙，其他合伙人应当与该退伙人按照退伙时的合伙企业的财产状况进行结算，退还退伙人的财产份额。退伙时未了结的合伙企业的事务的，待了结后进行结算。3、财产份额的退还办法。由合伙协议约定或者由全体合伙人决定，可退还货币，也可退还实物。

4、退伙人的责任：退伙人对其退伙前已发生的合伙企业债务，与其他合伙承担连带责任。若合伙企业财产少于合伙企业债务的，按前述利润分配与风险承担处理第26页/共73页七、特殊的普通合伙企业

（一）概念、适用范围与责任形式（二）公示要求（三）对债权人的保护第27页/共73页（一）概念、适用范围与责任形式

1、概念特殊的普通合伙企业，是指以专业知识和专门技能为客户提供有偿服务的专业服务机构。特殊的普通合伙企业名称中应当标明“特殊普通合伙”字样。2、适用范围

专业知识

专门技能比如会计师事务所、律师事务所等社会中介组织，大部分采取此种合伙形式。第28页/共73页3、责任形式（1）一名或数名合伙人执业活动中因故意或者重大过失造成合伙企业债务的，应当承担无限责任或者无限连带责任，其他合伙人以其在合伙企业中财产份额为限承担责任。（2）合伙人执业活动中因故意或者重大过失造成的合伙企业债务，以合伙企业财产对外承担责任后，该合伙人应当按照合伙协议的约定对给合伙企业造成的损失承担赔偿责任。第29页/共73页3、责任形式（3）合伙人非因故意或者重大过失造成的合伙企业债务以及合伙企业的其他债务，由全体合伙人承担无限连带责任

第30页/共73页（二）公示要求1、特殊的普通合伙企业，其合伙人对特定合伙企业债务只承担有限责任，为保护交易相对人的利益，应当对这一情况予以公示。2、特殊的普通合伙企业名称中应当标明“特殊普通合伙”字样。第31页/共73页（三）对特殊的普通合伙企业债权人的保护1.应当建立执业风险基金、办理职业保险2.执业风险基金用于偿付合伙人执业活动造成的债务3.执业风险基金应当单独立户管理4.执业风险基金的具体管理办法由国务院规定第32页/共73页八、有限合伙企业（一）有限合伙企业的概念（二）对有限合伙的特别规定第33页/共73页（一）有限合伙企业的概念有限合伙是对合伙企业债务承担无限责任的普通合伙人与承担有限责任的有限合伙人共同组成的合伙企业，即至少一名普通合伙人和至少一名有限合伙人组成的合伙。与公司相比与普通合伙相比第34页/共73页（二）对有限合伙的特别规定1、有限合伙企业合伙人的责任形式有限合伙企业由普通合伙人和有限合伙人组成普通合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任有限合伙人以其认缴的出资额为限承担责任第35页/共73页2、有限合伙企业中合伙协议的内容普通合伙人和有限合伙人的姓名或者名称、住所执行事务合伙人应具备的条件和选择程序执行事务合伙人权限与违约处理办法执行事务合伙人的除名条件和更换程序有限合伙人入伙、退伙的条件、程序以及相关责任有限合伙人和普通合伙人相互转变程序第36页/共73页3、有限合伙企业合伙人的人数有限合伙企业由2个以上50个以下合伙人设立，法律另有规定的除外第37页/共73页4、对有限合伙企业的公示要求有限合伙企业中的有限合伙人只对合伙企业债务承担有限责任，为了保护交易相对人的利益，有限合伙企业的一些情况应当公示，让交易相对人知悉有限合伙企业的名称中应当标明“有限合伙”字样有限合伙企业登记事项中应当载明有限合伙人的姓名或者名称及认缴的出资数额第38页/共73页5、有限合伙人的权利限制有限合伙人不得以劳务对合伙企业出资有限合伙人不执行合伙事务不得对外代表有限合伙企业第39页/共73页6、不视为执行合伙事务的情形参与决定普通合伙人入伙、退伙对企业的经营管理提出建议参与选择承办有限合伙企业审计业务的会计师事务所获取经审计的有限合伙企业财务会计报告对涉及自身利益的情况，查阅有限合伙企业财务会计账簿等财务资料在有限合伙企业中的利益受到侵害时，向有责任的合伙人主张权利或者提起诉讼执行事务合伙人怠于行使权利时，督促其行使权利或者为了本企业的利益以自己的名义提起诉讼依法为本企业提供担保第40页/共73页7、有限合伙人有限责任保护的免除第三人有理由相信有限合伙人为普通合伙人并与其交易的，该有限合伙人对该笔交易承担与普通合伙人同样的责任，即对该笔债务承担无限连带责任。有限合伙人未经授权以有限合伙企业名义与他人进行交易，给有限合伙企业或者其他合伙人造成损失的，该有限合伙人应当承担赔偿责任。第41页/共73页8、有限合伙企业不同于普通合伙企业的其他规定（1）有限合伙企业不得将全部利润分配给部分合伙人；但是，合伙协议另有约定的除外。（2）除合伙协议另有约定外，有限合伙人可以同本有限合伙企业进行交易。（3）除合伙协议另有约定外，有限合伙人可以自营或者同他人合作经营与本有限合伙企业相竞争的义务。第42页/共73页（4）除合伙协议另有约定外，有限合伙人可以将在有限合伙企业中的财产份额转让或者出质，而不必经全体合伙人一致同意。（5）作为有限合伙人的自然人在有限合伙企业存续期间丧失民事行为能力的，其他合伙人不得因此要求其退伙。（6）作为有限合伙人的自然人死亡、被依法宣告死亡或者作为有限合伙人的法人及其他组织终止时，其继承人或者权利承受人可以依法取得该有限合伙人在有限合伙人企业中的资格。第43页/共73页（7）有限合伙人退伙后，对基于其退伙前的原因发生的有限合伙企业债务，以其退伙时从有限合伙企业中取回的财产承担责任。（8）除合伙协议另有约定外，普通合伙人转变为有限合伙人，或者有限合伙人转变为普通合伙人，应当经全体合伙人一致同意。（9）有限合伙人转变为普通合伙人的，对其作为有限合伙人期间有限合伙企业发生的债务承担无限连带责任。普通合伙人转变为有限合伙人的，对其作为普通合伙人期间合伙企业发生的债务承担无限连带责任第44页/共73页九、合伙企业的解散与清算（一）合伙企业解散合伙企业的解散，是指合伙企业基于法定原因或合伙人约定的原因出现时，合伙企业终止的活动。

解散的法律后果：

清算债权债务

消灭主体资格第45页/共73页合伙企业解散的原因1.合伙期限届满，合伙人决定不再经营2.合伙协议约定的解散事由出现3.全体合伙人决定解散4.合伙人已不具备法定人数满30天5.合伙目的已经实现或者无法实现6.依法被吊销营业执照、责令关闭或者被撤销7.法律、行政法规规定的其他原因第46页/共73页（二）合伙企业的清算程序1、通知债权人（1）清算人自被确定之日起10日内将合伙企业解散事项通知债权人，并于60日内在报纸上公告（2）债权人应当自接到通知书之日起30日内，未接到通知书的自公告之日起45日内，向清算人申报债权（3）债权人申报债权，应当说明债权的有关事项，并提供证明材料（4）清算人应当对债权进行登记。清算期间，合伙企业存续，但不得开展与清算无关的经营活动。第47页/共73页2、确定清算人（1）清算人由全体合伙人担任（2）经全体合伙人过半数同意，自合伙企业解散事由出现后15日内指定一个或者数个合伙人，或者委托第三人，担任清算人（3）合伙企业解散事由出现之日起15日内未确定清算人的，合伙人或者其他利害关系人可申请人民法院指定清算人第48页/共73页清算人的职责清理合伙企业财产，编制资产负债表和财产清单处理与清算有关的合伙企业未了结事务清缴所欠税款清理债权、债务处理合伙企业清偿债务后的剩余财产代表合伙企业参加诉讼或者仲裁活动第49页/共73页3、清偿顺序1.付清算费用2.合伙企业所欠招用的职工工资、社会保险费用、法定补偿金3.缴纳所欠税款4.清偿债务5.分配清偿债务后的剩余财产第50页/共73页4、清算结束1.清算结束，清算人应当编制清算报告，经全体合伙人签名、盖章后，在15日内向企业登记机关报送清算报告，申请办理合伙企业注销登记2.合伙企业注销后，原普通合伙人对合伙企业存续期间的债务仍应承担无限连带责任第51页/共73页（三）合伙企业破产1.合伙企业不能清偿到期债务的，债权人可以依法向人民法院提出破产申请，也可以要求普通合伙人清偿2.合伙企业被依法宣告破产的，普通合伙人对合伙企业债务仍应承担无限连带责任第52页/共73页个人独资企业法一、个人独资企业1、含义：依照《个人独资企业法》在中国境内设立，由一个自然人投资，投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任的经营实体2、特征：（1）投资主体：一个自然人投资的企业（2）财产：为投资者一人所有，投资者对企业的财产享有完全的所有权（3）责任形态：投资者以其个人全部财产对企业债务承担无限责任，若以其家庭共有财产作为个人出资的，则以家庭共有财产对企业债务承担无限责任（4）法律地位：非法人企业第53页/共73页二、个人独资企业法1、广义国家关于个人独资企业的各种法律规范的总称2、狭义

1999年8月30日第九届全国人大常委会第十一次会议通过的《中华人民共和国个人独资企法》该法共6章48条,自2000年l月1日起施行。

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三、个人独资企业的设立

（一）条件1、投资人为一个自然人且只能是中国公民2、有合法的名称，不得使用“有限、有限责任、公司”字样3、有投资人申报的出资4、有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件5、有必要的从业人员第55页/共73页（二）程序1、投资人或者其委托的代理人向企业所在地的登记机关提出设立申请2、登记机关在收到设立申请文件之日起15日内，对符合法律规定条件的予以登记，发给营业执照。3、企业设立分支机构，应当由投资人或者其委托的代理人向分支机构所在地的登记机关申请设立登记第56页/共73页

四、个人独资企业的投资（一）投资人1、根据《个人独资企业法》的规定，个人独资企业的投资人为一个具有中国国籍的自然人。2、国家公务员、党政机关领导干部、警官、法官、检察官、商业银行工作人员等，不得作为投资人申请设立个人独资企业（二）出资方式货币、实物、土地使用权、工业产权或者其他财产权利出资。采取实物、土地使用权、工业产权或者其他财产权利出资的，应将其折算成货币数额。投资人申报的出资额应当与企业生产经营规模相适应第57页/共73页（三）投资人的权利1、投资人对企业的财产依法享有所有权，其有关权利可以依法转让或继承2、投资人在申请企业设立登记时，明确以其家庭共有财产作为个人出资的，应当依法以家庭共有财产对企业债务承担无限责任第58页/共73页思考题1.设立普通合伙企业需符合哪些条件？2.什么是有限合伙？《合伙企业法》对其有哪些具体的规定？3.合伙企业与第三人的关系如何？4.什么是入伙和退伙？入伙和退伙的法律效力表现在哪些方面？5.试述合伙企业的解散与清算。6.什么是特殊的普通合伙企业？《合伙企业法》对其有哪些具体的规定？第59页/共73页练习题1、甲乙丙订立一份合伙协议。该协议的内容哪一项不符合合伙企业法的规定：A、甲的出资为现金12万和劳务作价5000元B、乙的出资为现金8000元，于合伙企业成立后交付C、丙的出资为9万元的一辆汽车，不办理过户，丙保留处分权D、合伙企业的经营期限，在企业成立后满半年再协商确定(C)2、甲乙丙成立一合伙企业，合同约定企业的事务由甲负责，乙丙不得过问，也不承担企业亏损，该约定的效力A、有效，应有甲一人承担全部民事责任B、无效，三人共同承担C、部分有效，甲一人承担全部民事责任D、部分无效，应由甲、乙、丙共同承担(D)第60页/共73页习题3、合伙企业的合伙人甲在执行合伙企业事务时，未经其他合伙人同意，独自决定实施了下列决定，其中哪一项违法A、为企业购置房产B、为购房向银行贷款C、以企业的设备为其他公司提供抵押D、聘请律师办理土地使用权抵押登记手续（D）4、合伙人甲乙丙以合伙企业名义向丁借款12万，甲乙丙约定该借款由甲乙丙各自负责偿还4万元。下列关于这笔债务清偿的判断中，那些是错误的？

A丁有权直接向甲要求12万

B丁只能在乙丙无力清偿的情况下要求甲偿还12万

C甲有权依据已约定的清偿份额，主张自己只承担4万元

D如果丁根据合伙人的财产的实际情况请求甲偿还8万元，乙丙各偿还2万元，法院应予支持

（BC）第61页/共73页习题5、合伙人甲因个人炒股，负债15万元。鉴于甲在合伙企业中有价值15万元的设备出资，所以甲的债权人提出如下解决方案，其中哪些是合法的？A、订立偿债计划，以甲在合伙企业中的收益逐年还清这笔债务B、债权人直接取得甲在合伙企业中的份额C、债权人直接将该设备变卖后偿清全部债务D、可以请求人民法院强制执行甲在合伙企业中的财产份额用于清偿债权（AD）6、执行合伙企业事务可以采取下列哪些方式？A、全体合伙人共同执行B、委托一名合伙人执行C、委托数名合伙人执行D、招聘经理执行（ABCD）第62页/共73页习题7、某合伙企业欠甲借款2万元，同时合伙人张某也欠甲借款1万元。某日，甲向该合伙企业购买货物一批，应付货款1万元，甲的这一付款义务，可因下列哪些原因消灭？（）A、甲向该企业支付1万元B、甲以对该企业享有的2万元债权的一半相抵销C、张某向该企业支付1万元，同时了结张某对甲的债务D、甲以对张某的债权与该付款义务相抵消（ABC）第63页/共73页习题8、甲乙丙丁为某合伙企业合伙人。现有如下情况：（1）甲死亡，戊为起继承人；（2）乙因吸毒，已耗尽家财；（丙）在执行事务中有贪污企业财产的行为。依照法律规定，一下判断中哪一个是正确的？A、乙当然退伙B、在乙退伙后，经丙丁同意，戊可以成为合伙人C、戊若成为合伙人，可与丁一起决定将丙开除D、戊若成为合伙人，可与丁一起可劝丙退伙无权将其除名（A）第64页/共73页习题9、合伙协议中规定了合伙负责人，并经工商登记在册的，其他合伙人以合伙名义所从事的民事法律行为A、对全体合伙人不生效B、只有合伙负责人追认后才生效C、对全体合伙人生效D、只有经全体合伙人追认才生效（C）第65页/共73页习题10、甲乙丙三人，合买了一套机器设备。甲欲以5000元的价格转让自己的份额，丙表示不要，乙不置可否。三个月后，丁愿意购买该份额，甲允诺，并接受了丁交付的5000元款项。此时甲父知道此事也欲购买该份额，甲又与其父签定了转让协议。此时乙丙也分别向甲表示，欲购买甲的份额，甲的份额应该转让给谁？A、乙与丙B、乙C、丁D、甲父（A）第66页/共73页11、某合伙企业解散时，在如何确定清算人问题上，四位合伙人各执一词。下述说法中