股份回购法律制度研究

精品文档精心整理精品文档可编辑精品文档股份回购法律制度研究目录：1、股份回购法律制度研究2、股份回购法律的分析研究生课程论文(2008-2009学年第二学期) 股份回购法律制度研究研究生：马彪提交日期：年月日研究生签名：学号200820127349学院法学院课程编号S0301036课程名称公司法专题研究学位类别硕士任课教师喻磊副教授教师评语：成绩评定：分任课教师签名：年月日股份回购法律制度研究马彪摘要：股份回购是公司应对资本市场变化的一种资本运作方式，它与公司取得自己股份以及库藏股等概念既有联系，又有区别。股份回购是一把双刃剑，其弊端体现在可能会违背公司资本维持原则和股东平等原则，并且可能危害交易的公平性等方面，但另一方，其有抵制恶意收购以及实现对小股东的保底救济等功能。目前关于股份回购主要有两大立法模式，我国基于法律传统和市场的实际情况，采“原则禁止，例外允许”的模式。我国应根据现实需要对“例外”的事项进行灵活把握，对于股份回购的数量限制、资金来源、决定程序以及信息披露等方面进行相应的立法完善。关键词：股份；股份回购；立法模式第一部分文献综述股份回购是一种资本收缩的制度，与资本维持原则形成了形式上的冲突，因此对其的理论研究对于完善公司法的基础体系，特别是构建公司资本制度的合理性不无助益。以下是学者对股份回购制度的一些想法与反思，反映了目前对股份回购制度研究的现状。在马俊驹和林晓镍的《我国股份回购的现实意义与立法完善》（载《法学》，2000年第11期）中，作者总结了我国股份回购的现实意义，即首先，股份回购是公司国有股退出的重要途径，其可以解决国家股、法人股与社会公众股价格上的双轨制问题，而且对证券二级市场的冲击也较小；其次，股份回购便于职工持股制度的运用，其可为员工持股提供股份来源，也可为退职员工的股份提供退出途径或收回渠道；再次，股份回购是保护公司少数股东利益的需要，其不仅解决了股东间“搭便车”的问题，而且在保护公司少数股东利益的同时并不妨碍企业的维持和发展，此外还克服了少数股东举证上的困难。然后，作者探讨了我国股份回购面临的法律问题，主要是债权人利益的保护问题。公司股东只承担有限责任，因而公司的资产就成为承担债务的全部担保。如果公司以资本或资本公积金作为财源有偿回购自己的股份，其结果无异于返还出资或违法分配，必然导致公司资本的减少，危害债权人的利益。另外，股份回购还可能使股东平等面临挑战，并可能导致市场操纵和内幕交易等问题。最后，作者提出了对我国股份回购立法完善的建议。一是增加股份回购的合法理由。对股份回购合法事由的规定有两种方式：一般概括式和限定列举式。作者认为限定列举式对我国而言为一种切实可行的选择。二是限定股份回购的财源与数量。三是确定合理的回购价格。因为确定合理的回购价格既可实现股东平等、资本维持的目的，也有利于防止市场操纵之行为。四是健全回购的程序，具体应该从回购的决定程序和债权人保护程序两方面着手。五是规范回购的方式与信息的披露。六是明定违法回购的法律效力与责任。作者认为在违法回购自己股份的行为上采相对有效说较为合理。同时，对于违法回购股份的公司、董事及相关人员，还应使其承担相应的民事责任。华国庆在《股份回购若干问题探析》（载《政法论坛》，2001年第4期）中就股份回购的正反两方面的功能进行了分析，他认为股份回购违反了资本维持原则、股东平等原则，有可能导致股份不公正交易，而且股份回购可能使公司与股东混为一体而导致权利、义务不清。不过在另一方面，股份回购可以使公司在适时对资本积极进行调整，可以防止恶意收购，促进公司员工持股计划、股票期权计划的实施。随后作者详细分析了国外针对股份回购的两种立法模式，即以德国为代表的“原则禁止，例外允许”模式和以美国为代表的“原则允许，例外禁止”的模式。作者认为，我国虽采德国模式，但对例外允许情形规定的范围太窄，不利于公司根据实际情况对公司股份及资本作相应调整，并进而提出了对股份回购规制的建议。吴晓东和郝刚在《股份回购法律问题研究》（载《江西社会科学》，2005年第2期）中，首先分析了股份回购制度的现实意义。一是从经济学视角考虑，股份的回购是一个成熟稳定公司的合理需要。二是有利于调整国有股或法人股与其他股份的结构，是一种重要的减资方式。三是有利于实施对异议股东权利的保护。其中美国公司法中的“股份评估权”具有独特的价值，能更充分地保护广大中小股东利益，而且对公司而言，只要以公平的价格购回异议股东的股份即可实施其决议，也可避免少数股东滥用诉权，免除诉讼时间、金钱之累，提高效率。四是有利于员工持股计划。随后作者提出了我国股份回购制度设计完善的基本原则，即现阶段我们还是应坚持原则上不允许公司随意回购自身之股份，以免扰乱正常的市场秩序，但同时应该大力放宽例外事项，增加允许回购的情形。随之作者对我国股份回购的具体制度的完善提出了自己的见解。胡美玲在《如何完善股份回购制度》（摘自中国民商法律网，2009年6月18日登陆，见civillaw/article/default.asp?id=32426）中认为股份回购的功能表现在以下方面：股份回购可以调整财务杠杆，优化资本结构；股份回购可以调节股票供应量，实现股价的价值回归；股份回购是公司股利分配的替代手段；股份回购是实施反收购、维持公司控制权的重要武器；运用股份回购，执行职工持股计划和股票期权制度；基于少数异议股东的回购请求权，回购公司股份，保障中小投资者利益。作者认为我国公司实施股份回购可以采取的方式主要有向全体股东按照相同比例发出购回要约、通过公平交易方式购回以及法律、行政法规规定和国务院证券主管部门批准的其他情形。作者还认为我国股份回购的法律规范缺乏具体详细的操作规则，而程序是股份回购实施的关键。回购一般应经董事会、股东大会的绝对多数通过，并报监管部门批准，涉及国有股转让应获取相应的国有资产管理部门审批,而且于合并、减资情况下的股份回购，必须严格遵守《公司法》关于合并、减资程序之规定。此外，股份回购制度还应包含保护债权人与强制信息披露的规范。通过上面的文献分析，可以总结出目前学界对股份回购制度的一个整体概貌的认识，为笔者在论文正文中对相关问题的继续深入探讨提供了理论素材。第二部分论文正文股份是股东对公司行使权利象征的基本单位，股份的一个基本特征就是流动性，即可转让性。股东向公司投资之后即获得公司的相应股份，一般而言股东不得要求公司以退股的形式返还其投资，不过股东可能因为其他事宜等原因而急需收回原来的出资，此时股东对自己所持股份的处分权就成为其维护自身利益的一个重要方式。这里的处分一般指的是股东对外或向其他股东转让自己的股份份额。需要指出的是，在有限责任公司中，股份是以股东的出资份额来体现的。虽然有限责任公司类似于英美法系国家的封闭公司，但其股东的出资份额依旧是可以转让的。由于股份的流动性，股东对股份的处分所形成的对公司行为的制约，也促使公司经营管理水平的不断提高。从宏观来看，更促进了社会资金在各行业部门和各地区间的流动，为市场机制的“无形之手”调节投资结构和经济结构创造了条件。[1]公司为了进行资本结构的调整或者实施员工持股计划，可能需要向其股东收买自己发行的股份，从而就产生了股份回购的问题。一、股份回购的概念及特征股份回购（ShareRepurchase），又可称为公司收买自己的股份，是公司应对资本市场变化的一种重要的调节工具。目前大多数国家的公司法均对股份回购制度进行了规定。20世纪70年代初，美国公司为了规避政府对现金红利管制的需要而发展了这种资本收缩的制度。无论是英美法系还是大陆法系国家的公司法都很少对股份回购的内涵进行明确的解释，唯《香港公司购回本身股份守则》对其进行了定义，即“由要约人或要约人代表向要约人股东提出的购买、赎回或以其他方式取得股份的要约，而全部或部分属于此类要约的私有化计划、协议安排或其他形式的重组计划亦包括在内。”[2]上述的“要约人”即是指进行或考虑进行购回其自身股份的公司，“受要约人”是指作为股份回购对象的股东。因此对股份回购下一个一般性的定义就是指股份有限公司（包括上市和未上市股份有限公司）出于某种目的，购回本公司已发行在外的股份的法律行为。具体来说，是通过购回本公司一定数额的已发行在外的股票来实现股份的回购。[3]笔者认为，股份回购制度同样适用于有限责任公司，只不过公司购回的是股东的出资份额。而且确立有限责任公司股份回购制度非常重要，因为有限责任公司对比股份有限公司其股份的转让会受到更多的约束，特别是股份有限公司的小股东利益受到大股东侵害的情况下可以更多地寻求公开市场的救济，而有限责任公司的股东只能更多地向公司寻求救济，而且其间所耗费的成本也更大。因此，我国公司法第75条的内容就是有关有限责任公司股份回购制度的规定。就笔者来看，有限责任公司对比股份有限公司在股份回购方面应该受到更多的限制，因为有限责任公司收购股东的出资份额后将不可逆转地减少实有资本，而股份有限公司购回自身股份之后还可以于适当时机将该部分股份再行售出，从而降低对公司资本持有的影响。值得指出的是，股份回购的某些特点或功能在有限责任公司中难以体现出来，比如与员工持股计划相配套、防止被恶意收购以及调整股价等，因此，本文主要对股份有限公司的股份回购制度展开进行分析。根据对股份回购的理解，可以看出其具有以下一些特征：首先，股份回购实质上是一种股份转让的行为，回购的当事人为公司和其股东。其次，股份回购的客体是公司自己的股份。当然具体可以回购的股份的种类，需要由公司法进行规定。再次，股份回购中买卖双方必须有协议的存在。这种协议可能事先已写入公司章程中，也可能是在回购时签订的回购协议。再次，股份回购在结果上属一种减资行为，不同方式的股份回购都会导致公司资本的减少。最后，从目的上看，股份回购是一种重要的资本运作方式，对公司的经营会产生重要的影响。[4]二、股份回购和与公司行为有关的相关概念的区别股份回购与公司取得自己股份是不同的，而且也不同于公司库藏股。一般地，公司取得自己股份是指发行股份的股份有限公司将其股份收回、收买或收质。其中，收回股份是指公司取得其发行在外的特别股份、清算或破产股东的股份以及股东抛弃的股份。收买股份是指公司取得自己的股份时，须支付一定财产的对价。收质股份是指公司作为质押权人，把自己的股份作为质押的标的。[5]股份回购只是公司取得自己股份的一种方式。而库藏股是指由公司购回而未注销的，并由该公司持有的已发行的股份。库藏股一般用于公司的再出售计划或员工持股计划。公司通过股份回购取得自己发行在外的股份后，或者作为库藏股持有，或者注销。[6]所以说，股份回购是库藏股的取得方式，库藏股是股份回购后的一种处理方式。三、股份回购制度价值的利弊分析股份回购是一把利弊特点都非常明显的双刃剑。自其产生之日起，对其质疑的声音一直未有间断。公司是社团法人，具有独立的法人人格，而其自然人或法人的股东也具有自己独立的人格。按照公司法的结构来看，这两种人格是不会重合的。故如果公司可以购得自己发行在外的流通的股份，实际上就是承认了公司可以具有双重的人格，即公司可以成为自己的股东，这样不仅在法理上站不住脚，而且易混淆公司资本与所有权的关系，使得难以理清股份持有人之公司与股份发行人之公司的地位与关系，也使以股东与公司人格分立为前提的制度框架难以发挥效用。而且在这种情况下权利义务主体的混同可能导致对股东权权益的侵害。[7]总结来看，对股份回购的质疑还基于了其以下一些短板的因素：第一，股份回购与公司资本维持原则相违背。作为大陆法系国家公司资本制度三大原则之一的资本维持原则是指公司在其存续过程中，应经常保持与其资本额相当的财产，从而防止资本的实质减少，保护债权人利益，同时也防止股东对盈利分配的不当要求，确保公司本身业务活动的正常开展。[8]而股份回购违背了资本维持的价值取向。首先，股份回购是对股东出资的返还或违法分配的一种体现。公司以资本或资本公积金作为对价回购股份，必定导致公司资本的减少，而且无法预测公司将会如何处分回购的股份，这使得债权人的利益无法得到保障。其次，股份回购可能促使资产结构趋于恶化，危及公司资产的健全。回购后的股份的价格具有不确定性，随公司经营绩效的影响较大，不利于公司资产结构和状况的稳定。最后，股份回购降低了公司资产的流动性。回购后的股份作为库藏股被存放于公司，使得公司的流动资产减少，增加了债权人无法清偿的风险。第二，股份回购与股东平等原则相违背。按照公司法的基本原理，每一股份对应的权利义务是平等的，因而股东基于其持有的股份不应受到歧视对待。股东平等原则是指股东基于股东资格而发生的法律关系，不得在股东之间实现不平等的待遇，股东应按所持股份数额实行平等待遇。该原则是公司稳定经营的基础。股份回购主要会造成三个方面的不平等：首先是机会的不平等。在股份回购中，公司只能取得已发行股份总数的一部分。若公司不按股东所持比例回购自己的股份，而是恣意从一部分股东或一个股东买取自己股份，则势必导致股东间机会的不平等。[9]因为部分股东获取对价退出公司后，剩余股东将承担公司资金减少的经营风险。特别是公司处于经营危及中时，这种不公平体现得更加明显。其次是价格的不公正。当公司回购股份的价格高于实际价值时，其他股东所持股份的估价会被稀释，而当回购的价格低于实际价值时，剩余股份的价值会被提高。两种情形都是不公平的。最后是导致股东表决控制权的变化。股份回购使公司发行的股份减少，公司内部的表决控制权会随之产生变化。若回购的股份仍有表决权，那么控制权将直接受到影响。而若回购的股份被存放于公司期间无表决权，由于其不计入股份总额，控制公司所需表决权较之在回购前会有所降低。故大股东可以通过股份回购提升自己表决权的控制力。即便这种控制力可能面临异议股东的威胁，大股东也可以通过自己的控制力使股东会达成决议利用公司的资金购买异议股东的股份，从而巩固其大股东的地位。这种“以强凌弱”的行为违背了股东平等原则。第三，股份回购会危害交易的公平性。股份回购容易引发证券市场的大幅波动，更可能为不法者所利用，并以此操纵市场，侵害中小投资者的权益。而且正是由于股份回购对市场股价会产生较大的影响，公司的内部人员如董事、高管等即可能利用公司即将回购股份这一内幕信息与其他不知情的投资者进行交易，从而导致内幕交易的发生。无论是操纵市场还是内幕交易，对投资者都是极不公平的，而且对证券市场的健康发展产生不利影响。上面述及的是目前学界对股份回购制度弊端的一些讨论。但是根据自然选择理论的推理，股份回购制度自其产生至现在没有被法律所抛弃，说明它的存在是具有一定程度合理性的。首先，公司收购自身之股份后一般不得对该部分股份行使股东权，而且应及时对该部分股份进行处理，如注销、用于员工持股计划等，这是许多国家公司法明确规定的。因此，公司进行股份回购后虽形式上为自己之股东，但实际上并无股东之实。[10]其次，资本维持并不是固执地死守资本不变。公司经营良好的情况下，运用充足的盈余资金来回购股份并不会危及债权人利益。再次，当股份回购可能导致股东受到不公正待遇时，股东可以向司法寻求救济和保护。此外，通过证券法律制度的完善可以进一步有效地规制可能由股份回购引发的操纵市场和内幕交易等不公平交易行为，维护投资者利益。在实践中，股份回购除了被用于公司合并以及上市公司转为非上市公司的重组计划外，其制度价值还体现在以下方面：第一，在公司资本变动时，股份回购是对公司资本、财务结果进行适当的调整重要工具。公司经营过程中难免发生资本的变动，结果或者可能导致公司资本过剩而产生闲置和浪费，或者公司资本实际减少而与注册资本严重不符，使得债权人面临较大风险，股份回购有助于解决公司上述问题。第二，有助于抵制恶意收购。恶意收购一般指收购人旨在收购后将目标公司资产变卖从而获取高于收购价格的利润。股份回购作为一种防御策略和反收购措施，可以有效地抵制恶意收购的侵袭。第三，可以减少所发行的股票数量以及每股净收益的计算基数，使得在盈利增长减少的情况下，保持每股收益水平和股价的稳定，从而缓解公司经营压力，恢复投资者的信心。第四，有利于实施员工持股计划、股票期权计划等激励措施。员工持股计划指公司员工通过持有公司股份成为公司股东，并通过参加股东大会参与公司的民主管理。其能有效地调动员工的积极性，加强员工与公司的联系，更好地协调员工与公司的关系。股票期权计划指经营者在与公司约定的期间内享有以某一预先确定的价格购买一定数量本公司股票的权利。其有助于促使经营者更加关注投资者权益、资产的保值增值及企业的长远规划。要实施员工持股计划和股票期权计划，公司事先必须拥有一定的股份。股份回购为公司实施该两种激励措施准备了物质条件。[11]第五，实现对小股东的保底救济。现代公司决策采“资本多数决”原则，在此机制下，大股东可能利用其控制力损害其他小股东的利益。股份回购制度使得小股东对公司重大事项的决议有异议时，可以要求公司以合理的价格收购自己的股份，这样一方面使公司的经营计划得以顺利进行，也使得小股东的利益得到了保障。四、关于股份回购的立法模式以及我国的选择针对股份回购的利弊特点，为避免股份回购可能引起的各种问题和引发的资本市场的混乱，各国基于本国资本制度情况和公司法律体系的要求，对股份回购采取了相对谨慎的态度，亦即采取了不同程度的限制。目前来看，主要存在两种立法模式：一种是“原则禁止，例外允许”模式，即公司原则上不得收购自身股份，但允许某些情况下例外的存在。采取这一模式的国家主要有日本、德国和我国台湾地区等。比如在日本公司法中，公司可以因合并或兼并其他公司、实施员工持股计划、对异议股东进行救济等原因实施股份回购。而根据台湾地区公司法，股份有限公司可以因对异议股东进行救济、股东清算或者收到破产宣告以及经营良好情况下的减资等原因而进行股份回购。另一种是“原则允许，例外禁止”，即公司实施股份回购的行为一般情况下不受限制，但在例外情形下则会受到禁止。美国采取的是这种模式。美国的公司立法规定，在没有侵害债权人的情况下，公司可以收购自身股份。当然，各州的公司立法对“例外禁止”的规定是有所不同的，但对股份回购的限制主要是对收购自身股份的财产来源的限制。后来，随着政府对公司现金红利管制的加深，而且恶意收购盛行，于此情况下，《美国示范公司法》1991年修订版进一步放松了对股份回购的限制。两种模式的存在，主要是由相关国家公司法基础理论和制度的差异所造成的。资本制度方面，美国采授权资本制，同时配合库藏股制度，调整公司资本额的数量变化，使其符合公司的发展需要。德、日等为大陆法系国家，采法定资本制，其资本维持原则是公司资本制度的核心内容之一。股份回购与资本维持原则的背离，使得大陆法系国家的公司法对其设置了较多限制。[12]我国《公司法》于2005年修订后在第75条和第143条分别规定了有限责任公司和股份有限公司的股份回购制度。从法条的内容可以看出，我国采取的是“原则禁止，例外允许”的模式。其中，有限责任公司在对异议股东进行救济时可实施股份回购，而股东持有异议的决议主要是公司连续五年盈利却并不分配利润；公司合并、分立、转让主要财产；根据章程规定公司需终止或解散时，股东会决议使公司存续。股份有限公司在减少公司注册资本、与持有本公司股份的其他公司合并、实施员工持股计划以及对异议股东进行救济时方可收购自身股份。依笔者来看，我国《公司法》制度设计的指导思想基本依循大陆法系国家公司法的基本理论，而且目前在我国公司信用体系并不发达以及证券市场发展状况也并不是很成熟的情况下，采“原则禁止、例外允许”的模式是较为合理的选择。当然，原则是死的，适用却是活的。立法和司法应该对“例外”进行灵活把握，根据现实需要对“例外”的事项进行调整，以应对公司在发展过程中可能遇到的新情况和新问题。在股份回购的具体制度中，首先，在回购的数量方面，《公司法》仅对为实施员工持股计划而回购的股份的数量进行了限制，规定为不得超过公司已发行股份总额的5%，而于其他事项则没有明确的规定。在德国，股份回购的数量被统一限定在10%以内，美国股份回购的数量一般在10%—15%的范围内。笔者认为，立法应该对其他事项下股份回购的数量进行统一的限定，具体数字可以借鉴国外的经验并立足于我国市场的现状，如确定为10%较为适宜。其次，对于回购的资金来源，《公司法》也仅规定了对员工实施股权奖励而收购自身股份的资金应从公司的税后利润中支出。为了维护债权人的利益，规避公司的内部操控，维持公司的稳健经营，多数国家规定公司回购股份的资金来源仅限于可分配的盈余。笔者认为，对于回购的资金来源，除了依法减资或进行公司合并外，也应该限定于税后可分配的盈余。再次，在回购的决定程序上，《公司法》规定减资、合并以及对员工奖励股权而回购股份时应经股东大会表决通过。有的国家在回购的决定程序中采董事会决定制。笔者认为，股东会作为公司的权力机关，由其决定是否应进行回购，不仅是权力的正当行使，而且有利于规避董事会决定机制中权力被滥用的风险。当然，对不同的回购类型，应该根据其对公司资本和股东权利的影响程度来设计宽严不同的决定程序。最后，对于回购中的信息披露，它以增强市场和企业透明度的方式有效实现社会的监督。[13]目前，《公司法》在第178条规定了公司减少注册资本应进行信息披露，但并未专门针对股份回购为公司设立披露的义务。笔者认为立法应该就回购的原因、回购价格确定的依据等信息为公司设定披露的义务，从而进一步防患由股份回购引发的操纵市场与内幕交易。注释：[1]赵旭东：《公司法学》，高等教育出版社2006年版，第350页。[2]摘自/cn/news/details.asp?id=2829，见《香港公司购回本身股份守则》“定义”部分第18条，2009年6月9日登陆。[3]华国庆：《股份回购若干问题探析》，载《政法论坛》，2001年第4期。[4]董兆洪：《公司法法理与实证》，人民法院出版社2003年版，第72页。[5]同[3]。[6]钱珏：《试论库藏股及其账务处理》，载《上海会计》，2002年第1期。[7]施天涛、孙逊：《公司取得自己股份法律问题研究》，载《政法论坛》，2002年第4期。[8]同[1]，第226页。[9]刘俊海：《股东权法律保护概论》，人民法院出版社1995年版，第278页。[10]同[7]。[11]同[3]。[12]黄可：《公司股份回购制度法律研究》，复旦大学硕士学位论文，2008年4月。[13]吴健斌：《企业股取得限制的比较研究》，载《外国法译评》，1993年第2期。第三部分案例分析案例一邯郸钢铁股份有限公司拟回购公司社会公众股案2005年6月16日，中国证监会颁布施行了《上市公司回购社会公众股份管理办法（试行）》。6月17日，邯郸钢铁股份有限公司（邯钢股份）董事会公告了《关于回购社会公众股份的议案》（议案），称公司确定本次回购价格每股不超过5.8元，回购数量不高于6000万股。若公司2004年度分配方案获股东大会通过并实施，则相应调整回购数量上限。同时，本次回购资金总额预计不超过3.5亿元，而回购期限为回购报告书公告之日起6个月内。公司将根据股东大会和董事会授权，在回购期限内根据市场情况自主决定购买时机。对于回购原因，邯钢股份称，近年来，公司实现盈利持续稳定增长，2004年末公司每股净资产已达到5.25元，2005年一季度末达到每股5.47元，而公司股价却长期处于下跌趋势。特别是2004年下半年以来公司股价更是跌破每股净资产，市盈率和市净率低于同行业上市公司平均水平。公司董事会认为，公司股票市场表现与经营状况不相符，公司的投资价值被严重低估，有损全体股东的共同利益。该项《议案》尚需经过公司股东大会审议通过并报中国证监会备案无异议后方可实施。一旦获得通过，公司将在7月28日召开临时股东大会审议股份回购相关事宜。邯钢股份将根据股东大会和董事会授权，在回购期限内根据市场情况自主决定购买时机。邯钢股份公告当天，公司股价以涨停开盘，后来虽有所回落，但收盘涨幅仍然达到5%以上，收盘价创出了近一年来的新高。而其后不久，邯钢股份的股价仍然低开高走，抛压显得比较大，而买盘似乎并不多。（案例来源：赵旭东主编：《新公司法案例解读》，人民法院出版社2005年版）法律分析：依照《公司法》第一百四十三条的规定，邯钢股份只要将其回购的社会公众股用于减资并予以注销就具备了回购的条件。因为第一百四十三条并没有将“减少公司资本”设定为回购的目的，也没有按目的对回购条件予以划分。其使用“下列情形”这样的字眼，也就是为了保障公司基于各种考虑去回购股份，只要公司按照减资、授予职员股票期权或合并分立时的回购去实际操作就能得到法律的认同。因此，邯钢股份在市场低迷，股价跌破每股净资产，公司市盈率和市净率低于同行业上市公司平均水平的情况下，在决议经股东大会审议通过并报证监会备案无异议后，完全可以以稳定股价为由回购本公司股票由于邯钢股份回购股票是依照减资模式进行操作的，其回购的股票依照《公司法》第一百四十三条的规定，必须在法定期限内予以注销，不能留作库存股。这反映了我国的股份回购制度与美国等成熟证券市场上的股份回购及库藏股制度存在着较大的差异。案例二福瑞公司股份回购案福瑞股份有限公司于1995年5月正式成立，其共发行股份2000万股，每股10元，筹资2亿元。其中，公司大部分董事也持有了公司数量较大的股份。公司成立后，由于自身业绩良好，其股票价格连续攀升。但一年后，由于受整个社会经济形势的影响，遇上国家银根紧缩，导致经济滑坡，福瑞公司的经营状况和股票价格一直下滑，到1996年4月，每股仅为13元，远远低于公司刚成立时的每股25元的价格。为了提高本公司的声誉，推动公司股票的价格回升，也为了获取更多利润，公司决定动用资金购买发行在外的股份，1996年6月，公司动用了15000万元资金购买本公司的股份，每股价格从20元到22元不等。如此以来，在一个月内，该公司股份每股涨到25元。此时，部分董事趁机将自己持有的公司股票全部抛出，获取了高额利润。随之，福瑞公司的股票再度滑落。证监会查明此事后，依法对福瑞公司进行了处罚，对买卖股票负有直接责任的人员处以了罚款。（案例来源：孙邦刚主编：《最新公司法解读与案例精析》，中国法制出版社2008年版）法律分析：《公司法》第一百四十三条规定了股份有限公司可以回购本公司股份的四种情形。从上述案情可以看出，福瑞公司并不符合四种情况中的任何一种情形。而且福瑞公司回购本公司股份的行为明显具有不良的动机，具体来说是具有操纵市场的嫌疑，危害了交易的公平性。从理论上来看，公司滥用股份回购制度容易导致公司或公司负责人对股票价格进行操纵。申言之，公司或公司负责人可以利用公司自身拥有的从发起人或社会公众手中募集而来的巨额资本大量购入公司自身股票，给中小投资者发出错误的市场信号，从而实现对股票价格的操纵，然后于股票价格在高峰的时期进行大量的抛售，最后在股票市场上违法获取巨额利润。这种行为必然侵害了公司其他股东以及其他中小投资者的利益，形成对证券市场秩序乃至整个国民经济秩序的扰乱和破坏。本案中，福瑞公司收购自身股份的目的是为了提高公司信誉，推动本公司股票价格回升和董事自身获得更多的利润，不符合《公司法》规定的可以回购股份的法定事由，而且部分董事利用公司资金炒买炒卖本公司股票有操纵市场之嫌疑，这是为公司法所禁止的，因此公司及其主要责任人员应当承担相应的法律责任。精品文档精心整理精品文档可编辑精品文档股份回购法律的分析股份回购(又称为股份的赎回和重购)是指出于特定目的，公司通过一定途径将已发行在外的股份重新购回而使公司减少发行在外股份的行为。股份回购与股份扩张一样，都是股份公司在公司发展的不同阶段和不同环境下采取的经营战略。在一个成熟的证券市场，上市公司既有分红、配股、增发等方式的股本扩张，也有回购方式的股本收缩。股份回购作为一种股本收缩方式，涉及到上市公司的资本结构与股利分配政策，通过股份回购一般可以达到减资或调整股体结构的目的。一、股份回购的积极作用(一)股份回购是一种有力的减资手段，可在一定程度上减轻公司的盈利压力。当公司经营方针和市场需求发生重大变化时，为了使经营规模与资本相称并减少分派股利的压力，公司可以购回发行或流通在外的股份并予以注销。这主要是通过股份回购对净资产收益率调节而实现：资本市场考察和衡量上市公司盈利水平的主要指标就是净资产收益率。当公司所处产业进入衰退期时，产业平均利润率逐步下降，公司若要继续维持原有盈利水平来满足资本市场的预期会有相当大的经营压力。在此情形下，公司就可以考虑运用股份回购来减少公司股份和股东权益，增加每股收益，以提高净资产收益率，使公司盈利压力大为减轻。(二)通过股份回购可以拿出一部分股票作为奖励，以解决员工的激励问题。随着股票期权激励制度及管理层和员工持股计划的不断完善和发展，公司实施股份回购的重要功能之一就是回购一部分股份专门用于本公司员工或管理层持股计划。通过这种方式奖励公司的管理人员或员工，有利于增强公司内部的凝聚力和向心力，形成有效的激励和约束机制。对比来看，由于新股发行手续繁琐,程序复杂,成本较高,因此解决职工持股计划与股票来源的较好途径就是股份回购。(三)通过股份回购有利于稳定和维护公司股价，以应对敌意收购。动用现金回购本公司发行在外的股份，是目标公司的经营者、管理者维护应对公司恶意收购维护自己在公司中地位的最有效的措施之一。国际资本市场的一个重要特征就是资本分散化，通常拥有上市公司相对多数的股份，就意味着对该公司的绝对控股。在这种情况下，公司运用现金进行股份回购可以减少被收购的可能性：资产负债率低的公司在进行股份回购后可以适当提高公司负债率，通过最有效地利用财务杠杆效应增强公司未来盈利预期，从而提高公司股价，提高被收购的难度;公司有大额现金储备就容易成为被收购对象，公司动用现金进行股份回购可以减小这种可能性;公司可以直接以比市价高出很多的价格公开回购本公司股份，从而使股价飙升，吓退其他收购者。(四)通过股份回购可以提高公司的财务指标，进而影响公司的股价来改变其形象。若公司具有大量闲置资金，现金流量比较充裕，通过股份回购可以增加公司每股盈利，提高股票市值，有利于维护社会公众股股东的合法权益。它使许多上市公司在建立最优股本规模、设置最优股本结构方面增加了一个非常有效的资本运营方式。(五)通过股份回购可以调节股票供应量，对公司股价有积极的稳定作用。通常在宏观经济不景气、市场资金紧张等情况下，股市容易进入低迷状态。若任其持续低迷将有可能导致市场抛压较重，形成价格下降、流动性更差的恶性循环。此时若允许上市公司进行股份回购，将上市公司的闲置资金返还给股东，可以在一定程度上增强市场的流动性，有利于公司合理股价的形成。相反的在市场过度投机的情况下，若股价过高，可能在投机泡沫破灭后导致股价持续低迷，此时公司有必要动用先前回购之库存股份进行干预，使股价回至实际价值，这在一定程度上有益于防止过度投机。(六)通过股份回购可以在一定程序上制约大股东的行为，以维护少数异议股东的权利。现代公司实行一般实行资本民主原则，即一股一票，重大事项表决时适用单纯多数或绝对多数决定。因此绝对或相对控股的股东，则可能会不惜损害中小股东的权益，操纵公司，谋求自我利益最大化，少数股东的权利因此受限。当重大事项表决时，多数股东与少数股东利益发生严重冲突，少数股东可以要求与公司以公平合理价格回购股份，这样一方面减少公司经营中的磨擦与冲突，降低协调成本，另一方面充分保障了少数股东权益使之免受不公平待遇。(七)除上述功能外，股份回购还常常运用于公司合并以及上市公司转为非上市的重组计划中，因此股份回购是具有多种功能的资本动作和企业经营的一种重要手段。二、股份回购的可能产生的不利之处(一)有可能对公司运营产生不利影响。实施回购的公司如果拿出大量现金购买股票，必将影响公司的财务结构，流动比率和资产负债率都会相应的差点，从而可进一步影响到继续扩大经营规模甚至威胁到公司的正常经营。且虽然回购在短期会增加每股收益等盈利指标，但现金的减少和资产质量的降低必然会影响企业长期发展潜力，牺牲了其它股东中长期的投资利益。(二)有可能损害中小股东的利益。由于目前上市公司的股权集中的程度较高，故在实施股份回购时，大股东必然会站在自己的立场，更多地考虑自己的利益，不可避免地会损害中小股东。而且，公司在回购自己股份时，由于减少了在外发行的股份数额，这就有可能改变公司内的控制表决权：由于自己股份的取得的结果是减少公司的表决权的总数，和公司获得自己股份以前比较，大股东或董事、监事控制股东大会的所需股份数量亦减少，从而使其能轻易操纵公司。对广大的中小股东来说，必然会影响其股权支配的公正性。(三)有可能损害债权人的利益。对债权人而言，公司资本是债权设置及债权得以履行的基础，因股份回购而导致公司资本的减少可能直接使之受损。(四)有可能对二级市场的股价会产生大幅波动而影响到中小投资者利益。由于回购本公司的股份将直接引起市场行情的涨落，极易导致公司利用内幕进行操纵，公司行为的非规范化，不但损害股东及一般投资者的利益，还会扰乱证券市场的正常秩序作为股份发行的逆向操作,可能会造成市场的动荡,带来许多问题。三、我国法律对公司回购的规定及操作既然股份回购存在不利因素，就有必要通过制定较严格的规定，来规范提出股份回购的上市公司的行为。各国公司法在规范企业组织的秩序维护的层面上，原则是禁止公司取得自己的股份，只规定例外的情况公司可以取得自己的股票，如收回特别股;为确保公司的资产，在股东清算或受到破产宣告时，按市价收回股东的股份，抵偿其结欠公司的债务;为确保少数股东的权益收回其股份等。这些规定或法律机制虽然表现形式与着重点各不相同，其目的均在于规避股份回购制度带来的消极影响。从我国的现状来看，允许满足一定条件的公司回购自己的股份，不仅有利于国有股减持任务的完成，而且对改善我国长期以来不规范的股权结构，解决国家股和法人股所存在的问题也有一定的积极作用。但目前我国实施的股票回购都是发生在上市公司与其国有大股东之间,属于定向股票回购，虽然有利于解决我国上市公司国有大股东控股比例过高并且股票不能流通所引致的问题，但与“同股同权”的宗旨相违背，所以有必要从法律上对其作出明确。2006年6月6日，证监会发布了《上市公司回购社会公众股份管理办法(试行)》征求意见稿，中国证券市场上市公司回购社会公众股随后首度开闸。2006年1月1日开始实施的新《公司法》完善我国现行股票回购法律。修订后的《公司法》第一百四十三条对股份公司回购股份用途做出了新的规定，允许股份公司在下面四种情况下回购公司股份：(一)减少公司注册资本;(二)与持有本公司股份的其他公司合并;(三)将股份奖励给本公司职工;(四)股东因对股东大会作出的公司合并、分立决议持异议，要求公司收购其股份的。针对第三种情况，修正案同时还规定，奖励给公司职工的回购股份，不得超过本公司已发行股份总额的百分之五;用于收购的资金应当从公司的税后利润中支出;所收购的股份应当在一年内转让给职工。第七十五条规定，公司连续5年不向股东分配利润，而公司该5年连续盈利，并且符合《公司法》规定的分配利润条件的，对股东会的该项决议投反对票的股东可请求公司按照合理价格收购其股权。综体来看，新的制度安排放松了股份公司股份回购的限制，为完善股份回购制度提供了法律依据，增强了股份回购的可操作性。特别允许将回购的股份用于奖励公司员工，使得建立“库存股”制度在我国有章可循，为上市公司管理层推行股权激励机制提供的奠定了法律基础。由于公司高级管理层将直接从股权激励中获益，其实施股份回购的积极性也将大大提高，也较易获利股东的理解和支持。虽然修订后的公司法在很大程度上为股份回购的健康发展扫清了法律障碍，但股份回购积极作用的发挥还有严格按相应原法律规定去操作才能避免其不利后果的发生。在实际中要作好以下几点：(一)严格按法律程序操作。程序是保证股份回购有序、高效进行的关键。依照《公司法》的规定，公司减资以及合并属于股东大会的特别决议事项。因此，因减资及合并的事由回购本公司股份必须履行股东会特别决议这一法定程序。当公司在实施股份回购行为之前没有得到股东会承认，或者股东大会决议有瑕疵时，该行为属于违法的股份回购行为。此外，还应报经证监会批准，涉及国有股转让应获取相应的国有资产管理部门审批，而且发生在合并、减资情况下的股份回购，必须严格遵守《公司法》关于合并、减资程序之规定。(二)应完善股票回购的资格控制制度。《回购办法》对上市公司实施股份回购的资格未作严格要求，只要满足上市一年以上、最近一年无重大违法行为、回购后股份分布符合上市条件并具备持续发展能力的公司，都可以经过股东大会的批准申报股票回购计划。值得注意的，《回购办法》是针对回购股票减少注册资本的情形制定的，在公司法修订后允许将回购的股票奖励给员工的新情况下，管理层将成为股票回购的最主要获益者，因此，必须在净资产收益率、资产