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精品文档精心整理精品文档可编辑的精品文档各种法律文书目录：1、各种法律文书2、各种法律文书大全范本3、消防法律文书刑事自诉状自诉人：谭××，男，19××年××月××日生，汉族，宜阳县人，宜阳县石村乡政府干部，家住该县石村乡平原村。被告人：史××，女，19××年××月××日生，汉族，宜阳县人，宜阳县向荣市场洁雅餐馆业主，家住该县柳泉镇黑沟村。案由和诉讼请求案由：侵占案。诉讼请求：被告人史××犯侵占罪，请依法追究其刑事责任。事实和理由自诉人系被告人所开洁雅餐馆之顾客。1999年6月24日下午1时自诉人认为，被告人拾得自诉人财物后将其隐匿企图占为己有，并且在自诉人和公安人员追索时百般抵赖，拒不交出，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第270条第2款之规定，已构成侵占罪。自诉人为了维护自身的合法权益，特向你院提起诉讼，请依法判处。证据和证据来源，证人姓名和住址1.证人苏××、孔××，系自诉人同事，各书写1份证明材料，证明被告人非法侵占财物属实。苏××住宜阳县石村乡三水村，孔××住宜阳县石村乡平原村。2.宜阳县公安局讯问笔录1份，证明被告人非法侵占自诉人财物属实。〖JY，5〗此致宜阳县人民法院〖JY，2〗自诉人：谭××〖JY，2〗1999附：本自诉状副本1份刑事反诉状反诉人：史××，女，××岁，汉族，宜阳县人，宜阳县向荣市场洁雅餐馆业主，住宜阳县柳泉镇黑沟村。被反诉人：谭××，男，××岁，汉族，宜阳县人，宜阳县石村乡政府干部，住宜阳县石村乡平原村。反诉请求1.被反诉人谭××犯诽谤罪，请人民法院依法惩处。2.驳回被反诉人的诉讼请求。事实和理由被反诉人采取恶人先告状的手法，向法院起诉，控告反诉人犯侵占罪，这是毫无法律根据的，是无中生有的陷害。请法院查明事实真相，驳回被反诉人的诉讼请求。反诉人现就被反诉人犯下的诽谤罪提起反诉，请依法追究其刑事责任。反诉的事实和理由如下：被反诉人系反诉人洁雅餐馆顾客。1999年6月24日下午，被反诉人与其同事在反诉人所开洁雅餐馆就餐后将一个棕色皮包遗留在饭桌上，反诉人在收拾餐桌时发现该皮包(包中有现金10000反诉人认为，被反诉人采取散布流言蜚语和张贴小字报等手法，捏造事实，公然对反诉人进行诽谤，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第246条第1款之规定，构成诽谤罪。被反诉人的犯罪行为，侮辱了反诉人的人格，败坏了反诉人的声誉，对群众中造成了恶劣的影响，给反诉人带来了重大的伤害。因此，请人民法院从重惩处。证据和证据来源，证人姓名和住址1.向荣市场保卫部门提供的被反诉人张贴的小字报影印件1份，证明被反诉人捏造事实、侮辱诽谤反诉人的罪行属实。2.向荣市场××理发店学徒李××证言1份，证明小字报为被反诉人所贴。李××暂住向荣市场××理发店。此致宜阳县人民法院反诉人：史××1999附：本反诉状副本1份刑事撤诉申请书申请人：谭××，男，××岁，汉族，宜阳县人，宜阳县石村乡政府干部，家住宜阳县石村乡平原村。请求事项请求撤回申请人诉史××侵占一案的刑事自诉状。理由和法律依据申请人诉被告人史××侵占财物一案，贵院刑庭立案后已调查审理，但尚未终结。此间，被告人多次到申请人家中赔礼道歉，并表示愿意承担因侵占行为给申请人造成的物质和精神损失。鉴于被告人确有悔改表现，且考虑到被告人是初犯，应该给一个改正错误的机会。为此，被告人本着互相谅解、息事宁人之精神，特依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第172条之规定，撤回自诉，请予批准。此致宜阳县人民法院申请人：谭××1999解除强制措施申请书申请人：李×，贵阳市××律师事务所律师，住贵阳市××区××路××号。申请人李×系犯罪嫌疑人郭×委托律师。请求事项请求依法解除对犯罪嫌疑人郭×采取刑事拘留的强制措施。理由和法律依据犯罪嫌疑人郭×因涉嫌故意伤害受害人李××和张××，于2001年3月18日被贵局刑事拘留，至今日为止，刑事拘留已满23天，超过法定期限9此致贵阳市××区公安分局贵阳市××律师事务所(章)李×2001取保候审申请书申请人：郭××，男，××岁，汉族，广西梧州市人，原梧州市××区政府干部(现已退休在家)，家住梧州市××区××路××号。系犯罪嫌疑人郭×的父亲。被申请取保候审人：郭×，男，28岁，广西梧州市人，广西政府驻贵阳办事处保安员。2001年请求事项请求批准对犯罪嫌疑人郭×取保候审。理由和法律依据犯罪嫌疑人郭×系申请人之子。2001年3月18日，犯罪嫌疑人郭×申请人为保证被申请人取保候审人郭×遵守有关规定，提出由赵××担任保证人。保证人赵××系申请人郭×之表弟，男，××岁，贵阳市××区工商局干部，为人正派，有固定收入和住处，有能力履行保证义务。申请人和保证人保证随时向执行机关报告被保证人的情况并且保证监督被保证人郭×严格遵守有关规定，做到：1.遵纪守法；2.保证随传随到；3.不干扰证人作证；4.不作毁灭、伪造证据和串供的行为；5.保证不离开本市。此致贵阳市××区公安分局申请人：郭××保证人：赵××2001刑事起诉状宜检刑诉字［2000］第×号被告人郭××，男，31岁，1969年×月×日出生于河南省宜阳县柳泉镇纸房村，身份证号码：(略)，汉族，中专文化，柳泉镇纸房村农民，住宜阳县柳泉镇纸房村。2000年辩护人：孙××，宜阳县××律师事务所律师。被告人郭××非法行医一案，由宜阳县公安局侦查终结向本院移送审查起诉。经依法审理查明：被告人郭××1994年曾在县中医院学习中医。2000年年初，被告人郭××在未取得行医资格证和执业许可证的情况下，在宜阳县柳泉镇纸房村私开一个体诊所。被告人郭××虽在县中医院学习，有一定行医实践和经验，但没有参加医师资格考试，未取得医师资格，其私自行医行为违反了《中华人民共和国执业医师法》的规定，属非法行医。2000年11月14日晚，该村妇女刘女因患类风湿病到被告人处就诊，被告人给被害人刘女配制了一副含乌梅12克，川芎10克，赤芍10克，川乌、草乌各9克，甘草10克，木香10克以上犯罪事实清楚，证据确凿、充分，足以认定。本院认为，被告人郭××在没有行医资格证和执业资格证的情况下，私开诊所，非法行医，在行医过程中造成了就诊人死亡的严重后果，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第336条之规定，已构成非法行医罪。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第141条之规定，特提起公诉，请依法惩处。此致宜阳县人民法院检察员：刘××2000(院印)附：1.主要证据复印件3份；2.证据目录1份；3.证人名单1份。通知证人出庭申请书申请人：孙××，宜阳县××律师事务所律师，被告人郭××的辩护人。通讯地址或联系方法：宜阳县××路××号。手机：13×××××××××。请求事项申请通知证人张××出庭作证。理由和法律依据张××，男，××岁，宜阳县人，系本县柳泉镇纸房村农民。申请人经调查发现：2000年11月14日下午被告人去张××家串门，当晚被告人即在张××家吃饭，两人喝酒至深夜，并未应诊。案发后，因张××回老家探亲，未能采集证据。现张××已返回宜阳，其作为证人可以证明被害人刘女11此致宜阳县人民法院申请人：孙××宜阳县××律师事务所(章)2000年附：证人张××，住本县柳泉镇纸房村。电话：××××××辩护词郭××非法行医案辩护词审判长、人民陪审员：根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第32条的规定，我受被告人郭××的委托，担任他的辩护人，出席今天的法庭为他辩护。辩护人的责任是根据事实和法律，提出证明被告人无罪、罪轻或者减轻、免除其刑事责任的材料和意见，维护被告人的合法权益。在出庭之前，我详细地查阅了本案的全部材料，会见了被告人，并进行了必要的调查了解，今天又参加了法庭的调查审理，使我对本案的事实有了更深刻的了解。我认为起诉书指控被告人犯非法行医罪，事实清楚，证据确凿，定性准确，适用法律条款得当，对此辩护人没有异议。但我认为被告人具有酌情从轻处罚的情节和条件，现发表如下的辩护意见，供法庭参考。(一)被告人开个体诊所是为了方便村民，且在案发前信誉良好，可以酌情从轻处罚。被告人所在柳泉镇纸房村是柳泉镇几个僻远村庄之一，医疗条件很差。被告人为改善村里医疗环境，利用其在宜阳县中医院学到的中医知识开办个体诊所为村民治病，大大地方便了本村村民。从2000年年初被告人开办诊所起，被告人一直非常热心地为本村村民服务。虽然没有行医资格证和执业许可证，但被告人开办诊所至案发前未发生过任何错诊、误诊，村民也对被告人开办的诊所非常信赖。由此可见，被告人虽非法行医，但主观上并不完全是为了牟利。辩护人希望法庭判决时能注意到这个情节，酌情从轻处罚。(二)被害人刘女的死与其不遵医嘱有一定关系，被告人可以酌情从轻处罚。被告人给被害人配药时曾交待被害人“白酒浸泡7日后服用”，但被害人如法泡制后即在次日早晨口服，明显违反医嘱，以致命丧。很明显，被害人对自己的死亡有一定过错，可以作为对被告人从轻处罚的酌定情节。辩护人认为惩罚是一种与犯罪作斗争的手段，其目的在于消灭犯罪，在于“改造、教育、挽救”犯罪分子，化消极因素为积极因素，使其成为新人。对于被告人这样主观恶性程度不深的犯罪分子，改造起来比较容易，从轻处罚有利于“改造、教育、挽救”犯罪分子，促使其早日成为新人。综上所述，辩护人认为被告人可以酌情从轻处罚，请求法庭考虑辩护人的意见，对被告人作出从宽处理的决定。辩护人：孙××2001刑事判决书(一审)宜阳县人民法院刑事判决书(2001)宜刑初字第×号公诉机关宜阳县人民检察院。被告人郭××，男，1969年×月×日生，汉族，中专文化，河南宜阳县人，宜阳县柳泉镇纸房村农民，家住宜阳县柳泉镇纸房村。2000年12月16日因涉嫌本案被依法逮捕，现羁押于宜阳县××看守所。辩护人孙××，宜阳县××律师事务所律师。宜阳县人民检察院以宜检刑诉字［2000］第×号起诉书指控被告人郭××犯非法行医罪，于2000年12月22日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。宜阳县人民检察院指派检察员刘××出庭支持公诉，被告人郭××及其辩护人孙××均到庭参加了诉讼。现已审理终结。宜阳县人民检察院指控，被告人郭××在未取得行医资格证和执业许可证的情况下私开诊所，非法行医，并造成了被害人刘女死亡的严重后果，其行为已构成非法行医罪，应追究其刑事责任。被告人郭××辩称，被告人虽没有执业许可证，但给被害人的中草药符合药理，被害人死亡的原因在于被害人不遵医嘱。被告人郭××的辩护人孙××辩称，被害人的死亡与被告人的行医行为没有因果关系，被告人对被害人的死亡不应承担刑事责任。经审理查明，被告人郭××1994年曾在宜阳县中医院学习。2000年初，被告人在未取得行医资格证和执业许可证的情况下在柳泉镇纸房村私开一诊所。2000年11月14日晚，该村妇女刘女因患类风湿病到被告人处就诊，被告人给被害人刘女配制了一副含乌梅10克，川芎10克，赤芍10克，川乌、草乌各9克，甘草10克，木香10克的中药，嘱被害人用半斤白糖和1斤白酒兑泡7日服用。被害人将中药带回后于当天晚上兑泡，第二天上午即服用，导致中毒，经被告人抢救无效，于2000年11月15日下午死亡。经法医鉴定，发现被害人死于被告人所配制的药酒中毒。上述事实有被告人郭××开的处方单，被害人父亲刘××关于被害人就诊后病情的陈述，宜阳县检察院委托法医×××出具的被害人死亡原因鉴定书予以佐证，且已经当庭质证。本案事实清楚，证据确实充分，足以认定。本院认为，被告人郭××在没有行医资格证和执业许可证的情况下，私开诊所，非法行医，在行医过程中造成了就诊人死亡的严重后果，其行为已构成了非法行医罪。公诉机关的指控成立，予以支持。被告人及其辩护人认为被害人死亡是由于其未遵医嘱服药所致，被告人不应对被害人的死亡后果负责任的辩解意见不能成立，不予支持。因为，被告人非法行医，被害人由被告人诊治以及被害人服用被告人所开的药后死亡均是客观存在的事实。被告人作为一名具有一定专业知识的“医生”，对“川乌”和“草乌”这两种药含“乌头碱”应当是明知的，但其给被害人开处方时对用药量没有进行适当地把握，而是仅凭经验办事，忽视了人与人的不同和药与药之间的差异。而且在给被害人所开处方上仅注明“泡7日服用”，再无任何特别交待。而作为被害人不可能明白该剂药中含有很大的毒性，其提前服用虽有不当，但被告人的疏忽大意也是显而易见的，所以，被告人应当对被害人的死亡后果承担刑事责任。但由于被害人有一定过错，可适当减轻被告人的刑事责任。依照《中华人民共和国刑法》第336条第1款之规定，判决如下：被告人郭××犯非法行医罪，判处有期徒刑10年，并处罚金1000元。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起10日内，通过本院或者直接向河南省×××市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本1份，副本2份。审判长张××审判员杨××审判员李××2001年(院印)本件与原本核对无异书记员袭××附带民事起诉状附带民事诉讼原告人(以下简称原告人)：王××，女，16岁，汉族，郸城县吴台镇吴台村人，吴台一中学生，住吴台镇吴台村。法定代理人：王×(系原告人的父亲)，男，××岁，汉族，吴台镇吴台村人，吴台村第×村民组农民，住吴台镇吴台村。附带民事诉讼被告人(以下简称被告人)：杨××，男，1979年4月24日生，汉族，郸城县吴台镇吴台村人，初中文化，农民，住吴台镇吴台村。诉讼请求1.被告人杨××犯寻衅滋事罪,请依法惩处。2.被告人的犯罪行为造成原告人经济损失242044元，请依法判处被告人赔偿。3.要求被告支付精神抚慰费3000元。事实和理由2000年6月5日21被告人的犯罪行为，给原告人造成了物质损失和精神损失，现依法提起附带民事诉讼，请一并审理，其事实和理由如下：被告人将原告人打成轻伤(经鉴定得出)，原告人住院14天，花去医疗费、护理费、鉴定费共计人民币2420.44元。原告人出院后，郁郁寡欢，身心受到很大的伤害。原告人上述经济损失、精神损失，完全是被告人犯罪行为造成的，二者之间存在因果关系。《中华人民共和国刑事诉讼法》第77条第1款规定：“被害人由于被告人的犯罪行为而遭受物质损失的，在刑事诉讼过程中有权提起附带民事诉讼。”依此规定，原告人特向你院提起附带民事诉讼，请依法审判。证人姓名和住址，其他证据、来源1.证人孙×、李××各写书面证言1份，证明原告人被被告人所伤属实。孙×、李××地址与原告人相同。2.证人张××，吴台一中校长，各书写书面证言1份，证实被告人将原告人打伤。张××住吴台一中教职工楼×幢×室。3.吴台镇镇人民医院开具的住院费、医疗费、护理费收据各1张，郸城县公安局出具鉴定费收据1张。以上书证，可以证明原告人身体受损伤造成的经济损失。此致郸城县人民法院附带民事诉讼原告人：王××法定代理人：王×2000年附：本状副本1份案例四杨××寻衅滋事案2000年6月5日21时许，杨××(男，1979年4月24日生，初中文化，郸城县吴台镇吴台行政村农民)同本村村民张××(已受治安处罚)，王××(在逃)从吴台镇大牛岭村喝酒后回家，当步行至吴台一中大门西100米处，碰见吴台一中学生王××(女，16岁，吴台镇吴台村人)、孙×、李××放晚自习回家。杨××抓住王××的头发，对王××进行拳打脚踢，将王××的两颗牙齿打掉，并将王××打入沟内，裤子撕破。杨××被闻讯赶来的吴台一中校长张先治抓住，送往吴台派出所。王××的伤经郸城县公安局鉴定属轻伤，在吴台镇医院住院14天，花去住院费、医疗费、护理费、鉴定费等共计人民币2420.44元。同年7月4日，杨××被依法逮捕。随后，郸城县检察院以杨×一、根据上述案情，请以被害人父亲王×身份撰写附带民事起诉状。二、假设被告人辩称是喝醉酒后打人，不清楚自己干了什么，其行为不构成犯罪，且只愿意承担物质损失。请就此情形帮助被告人代书附带民事答辩状。三、假设你是被害人父亲委托的诉讼代理律师黄××，根据案情和问题一、二所提供的信息，请就此案刑事部分撰写代理词。附带民事起诉状附带民事诉讼原告人(以下简称原告人)：王××，女，16岁，汉族，郸城县吴台镇吴台村人，吴台一中学生，住吴台镇吴台村。法定代理人：王×(系原告人的父亲)，男，××岁，汉族，吴台镇吴台村人，吴台村第×村民组农民，住吴台镇吴台村。附带民事诉讼被告人(以下简称被告人)：杨××，男，1979年4月24日生，汉族，郸城县吴台镇吴台村人，初中文化，农民，住吴台镇吴台村。诉讼请求1.被告人杨××犯寻衅滋事罪,请依法惩处。2.被告人的犯罪行为造成原告人经济损失242044元，请依法判处被告人赔偿。3.要求被告支付精神抚慰费3000元。事实和理由2000年6月5日21被告人的犯罪行为，给原告人造成了物质损失和精神损失，现依法提起附带民事诉讼，请一并审理，其事实和理由如下：被告人将原告人打成轻伤(经鉴定得出)，原告人住院14天，花去医疗费、护理费、鉴定费共计人民币2420.44元。原告人出院后，郁郁寡欢，身心受到很大的伤害。原告人上述经济损失、精神损失，完全是被告人犯罪行为造成的，二者之间存在因果关系。《中华人民共和国刑事诉讼法》第77条第1款规定：“被害人由于被告人的犯罪行为而遭受物质损失的，在刑事诉讼过程中有权提起附带民事诉讼。”依此规定，原告人特向你院提起附带民事诉讼，请依法审判。证人姓名和住址，其他证据、来源1.证人孙×、李××各写书面证言1份，证明原告人被被告人所伤属实。孙×、李××地址与原告人相同。2.证人张××，吴台一中校长，各书写书面证言1份，证实被告人将原告人打伤。张××住吴台一中教职工楼×幢×室。3.吴台镇镇人民医院开具的住院费、医疗费、护理费收据各1张，郸城县公安局出具鉴定费收据1张。以上书证，可以证明原告人身体受损伤造成的经济损失。此致郸城县人民法院附带民事诉讼原告人：王××法定代理人：王×2000年附：本状副本1份附带民事答辩状答辩人：杨××，男，1979年4月24日生，汉族，郸城县吴台镇吴台村人，初中文化，农民，住吴台镇吴台村。答辩人因郸城县人民检察院指控答辩人犯寻衅滋事罪、附带民事诉讼原告人王××提起附带民事诉讼一案，现提出答辩如下：(一)答辩人的行为不构成寻衅滋事罪依照《刑法》第293条的规定，寻衅滋事罪是指无事生非、起哄闹事、肆意挑衅、随意骚扰、扰乱社会秩序、情节严重的行为。构成寻衅滋事罪的要件之一就是在主观上须具有故意。从本案情况来看，答辩人酒后处于一种极不清醒状态，根本不能辨明自己做过什么，主观上没有故意这种心理状态。因此，从这点分析，答辩人并不具备情节严重或情节恶劣，只是一般违法行为，不构成犯罪。(二)原告人所提精神抚慰费无法律依据答辩人承认确实伤害了原告人的身体，造成了一定的经济损失，对于原告人提出的经济损失要求没有异议。但原告人所提精神抚慰费，没有任何依据，表现在：(1)没有事实依据。原告人受的只是轻伤，护理二周后已出院，精神并未受到多大伤害；(2)没有法律依据。现行法律法规并无精神抚慰费的相关规定，答辩人认为不应赔偿精神抚慰费。综上所述，答辩人虽已造成原告人身体伤害，但并不构成犯罪。原告人所提出的精神抚慰费要求也于法无据。请人民法院查明事实真相，依法裁判。此致郸城县人民法院答辩人：杨××代书人：××律师事务所律师×××2000年附：本状副本1份代理词审判长、审判员：我受被害人王××的法定代理人王×委托，依法担任被害人王××的代理人，现发表以下代理意见：(一)本案事实清楚，证据确凿，人民检察院指控有理，法庭受案正确。本案是一起公诉案件，根据《刑事诉讼法》第150条的规定，法院对于起诉书中有明确的指控犯罪事实并且有足够证据的公诉案件，应当开庭审判，那么本案的事实是什么呢？事实就是被告人杨××目无法纪，无是生非，寻衅滋事，酒后行凶，使被害人身体遭到极大的伤害，被害人脸部及手上留下的伤痕，脱落的牙齿有目共睹，法医的病理鉴定，被害人的同学孙×、李××，吴台一中的校长张××等人的证言为本案的确定提供了足够的依据。所以说本案的事实清楚，证据确凿，人民检察院指控有理，法庭受案正确。(二)被告人的行为构成了寻衅滋事罪。被告人的行为到底构不构成寻衅滋事罪呢？让我们先来看一下什么是寻衅滋事罪。根据《刑法》第293条之规定，寻衅滋事罪是指无事生非、起哄闹事、肆意挑衅、随意骚扰、扰乱社会秩序、情节严重的行为。从其构成要件来看，具备四个特征：1.它侵犯的客体是社会公共秩序,即人们遵守共同生活准则所形成的正常秩序。2.寻衅滋事罪在客观方面表现为寻衅滋事，破坏社会秩序，情节严重的行为。根据法律规定，寻衅滋事行为具体表现为以下四种情况：(1)随意殴打他人，情节恶劣的。(2)追逐、拦截、辱骂他人，情节恶劣的。(3)强拿硬要或者任意损毁、占用公私财物，情节严重的。(4)在公共场所起哄闹事，造成公共场所秩序严重混乱的。3.寻衅滋事罪的主体是年满16周岁、具有刑事责任能力的自然人。4.寻衅滋事罪在主观上是故意，即明知自己的行为会发生破坏社会秩序的危害结果，而希望或放任这种结果的发生。从本案的案情来看，被告人杨××喝完酒后寻衅滋事，无是生非，无故将被害人王××打伤，情节恶劣，其行为已完全符合寻衅滋事罪的四个特征，应构成寻衅滋事罪。至于被告人所提出的所谓“酒后不清醒”根本站不住脚，原因在于：(1)被告人所说酒后不清醒仅是单方面的陈述，无法证明；(2)被告人即使醉酒也不能说明其没有故意。根据精神病学和司法精神病学研究证明，一般人在喝醉酒后辨认和控制能力只是减弱，并没有完全丧失，其对自己醉酒后的行为是有预见的，存在着故意和过失。而且我国《刑法》第18条第4款也明确规定，醉酒的人犯罪，应当负刑事责任。因此，被告人的行为已严重危害了公共秩序，构成寻衅滋事罪，应当负刑事责任。(三)从被告人的实施犯罪地点和环境，说明被告人目无一切，粗暴野蛮，性质恶劣。据有关证人证言及当事人陈述，被告人是公然在中学门口当着众多回家学生的面对被害人施暴，且非常野蛮，对被害人的人格与尊严都造成极大的伤害。(四)被告人事后认罪态度恶劣。从本案事实来看，被告人已构成寻衅滋事罪。但被告人事后百般抵赖，不仅不承认犯罪行为，反而以“酒后不清醒”进行狡辩，其认罪态度极其恶劣。综上所述，被告人已构成寻衅滋事罪，但仍目无国法，不争取宽大处理，性质非常恶劣。鉴于以上几点，希望法庭查明事实真相，依法审判，对被告人予以严惩。代理人：郸城县××律师事务所律师黄××2000年案例五张××防卫过当故意杀人案张××，河北卢县人，在天津打工。张××经他人介绍与李××相识后恋爱，于2000年5月非法同居。同年7月中旬，李××与好友林×共同吃晚饭，晚饭后林×提出去歌舞厅，被李××拒绝。李××将此事告诉了张××，张××因前夫有外遇而与之离婚，故对此事深感疑虑，并怀疑李××有外遇，为此二人发生争吵。争吵中李××提出此事可向林×了解情况。7月22日上午，张××给林×打电话，要求当面核实此事，林×应邀前往。因李××外出购物，张××走出家门等候林×，并与林×商定待李××在家时再谈此事。当日下午1时左右，李××去河北省卢县接张××的女儿。下午2时许，林×来到李××家中，当得知李××外出未归时，遂对张××进行调戏并强行亲吻、搂抱欲行强奸。张××表示反对。林×仍继续纠缠。张××借口喝水而脱身，去另一房间取出一把小宝剑(金属制工艺品)，藏在身后回到原房间。当林×再次调戏时，张××手持小宝剑朝林×的胸部猛捅。在林×反抗过程，张××又朝其腹部、背部等处连捅二十余下，林×因心脏被刺破当场死亡。张××行凶后，委托李××之嫂报警，同日天津市××区公安分局将等候的张××抓获。8月2日，经天津市人民检察院第一分院批准，天津市××区公安分局将张××予以逮捕。8月5日，天津市人民检察院第一分院以张××犯故意杀人罪向天津市第一中级人民法院提起公诉。天津市第一中级人民法院经审理后于10月30日作出判决认定张××犯防卫过当故意杀人罪，判处其有期徒刑4年。11月4日，天津市人民检察院第一分院以张××故意杀人不具有防卫性质为由提出抗诉。张××也于11月5日以无罪为由提起上诉。一、根据上述案情，撰写刑事抗诉状。二、假定你是被告人张××，请据案情撰写上诉状。三、就本案案情撰写二审判决书。四、假设二审法院采纳公诉机关的抗诉意见，以张××犯故意杀人罪判处无期徒刑。张××不服，于2001年8月24日提出申诉。请就此情形为被告人撰写申诉状。五、如被告人的申诉引起再审程序，就此案撰写再审判决书。刑事抗诉状天津市人民检察院第一分院刑事抗诉状津一检刑抗［2000］×号原审被告人张××，女，19××年××月××日生，汉族，河北省卢县人，天津××公司职工，现住天津市××区××路××号。2000年7月22日被天津市××区公安分局拘留，同年8月2日被该公安分局予以逮捕，现羁押于天津市××监狱。原审被告人张××故意杀人一案，由天津市××区公安分局侦查终结，移送本院审查起诉。本院于2000年8月5日向天津市第一中级人民法院提起公诉。天津市第一中级人民法院以(2000)津一中刑初字第×号刑事判决书作出判决：被告人张××犯故意杀人罪，判处有期徒刑4年。经依法审查，本案的事实如下：原审被告人张××与李××相恋并于2000年5月起非法同居。同居期间，原审被告人因怀疑李××有外遇而发生口角。李××为澄清此事，约其好友林×向原审被告人解释。2000年7月22日下午2时许，林×应约来到李××家中，见李××不在，遂起歹意，对原审被告人进行调戏，原审被告人见机借口喝水脱身，去另一房间取出一把小宝剑藏于身后，并回到原房间。当林×再次调戏时，原审被告人手持小宝剑向林×的胸部猛捅。在林×反抗过程中，被告人又朝其腹部、背部等处连捅二十余刀，林×因心脏被刺破当场死亡。原审被告人上述犯罪事实清楚，证据确实充分，足以认定。本院认为，原审被告人张××系对被害人调戏行为不满而产生杀人之念，被害人身中二十余刀即可印证其极度愤恨之情，原审被告人并不存在防卫目的。同时，案发时间为下午3时左右，原审被告人能以喝水为借口脱身取来宝剑，反映出被害人林×当时对其并无强制拘束性的侵害行为，原审被告人不具备采取防卫行为所必须的侵害行为紧迫性的客观条件。故此，原审法院认定原审被告人属防卫过当，显系错误，进而导致量刑畸轻，改判。综上所述，为严肃国法，准确适用法律，真正做到罚当其罪，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第181条之规定，特向你院提出抗诉，请依法审理改判。此致天津市高级人民法院检察员：吴××检察员：刘××2000年(院印)附：证据目录、证人名单与一审无异，不必另行移送。刑事上诉状上诉人：张××，女，19××年××月××日生，汉族，河北省卢县人，天津××公司职工，住天津市××区××路××号。因故意杀人罪，于2000年7月22日被拘留，同年8月2日被逮捕。上诉人故意杀人一案，于2000年11月1日收到天津市第一中级人民法院2000年10月30日(2000)津一中刑初字第××号刑事判决，现因不服该判决提出上诉。〖HS1*7/8〗〖JZ*4〗上诉请求请求上级人民法院撤销天津市第一中级人民法院2000年10月30日(2000)津一中刑初字第××号刑事判决，宣告上诉人无罪。上诉理由上诉人认为原审人民法院的判决认定事实错误，适用法律不当，上诉人的行为不构成故意伤害罪，而是正当防卫，不负刑事责任，理由如下：《中华人民共和国刑法》第20条第1款规定：“为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行为，对不法侵害人造成损害的，属于正当防卫，不负刑事责任。”第2款规定：“正当防卫明显超过必要限度造成重大损害的，应当负刑事责任，但应当减轻或者免除处罚。”第3款规定：“对正在进行行凶、杀人、抢劫、强奸、绑架以及其他严重危及人身安全的暴力犯罪，采取防卫行为，造成不法侵害人伤亡的，不属于防卫过当，不负刑事责任。”从以上刑法条款来看，正当防卫必须具备以下几个条件：(1)必须是对具有社会危害性的不法侵害行为才能实行正当防卫，而对合法行为则不能实行“防卫”；(2)必须是对实际存在并且是正在进行的不法侵害才可以实行正当防卫；(3)必须是对实施不法侵害者本人实行防卫，而不能对第三者实行；(4)正当防卫不能明显超过必要限度。从案件发生过程来看，上诉人与被害人林×素无矛盾和积怨，没有伤害被害人的动机和目的。因上诉人怀疑与其同居的男友李××有外遇，为澄清真相，而找被害人了解真相，被害人借机对其进行调戏及强行亲吻、搂抱并欲行强奸。上诉人为免受不法侵害，持小宝剑将被害人刺伤，试图阻止不法侵害。被害人反抗，欲意对上诉人行凶，上诉人为免遭即将来临的不法侵害，在被迫无奈的情况下，对被害人连刺了几下，制止了被害人的不法侵害，这是法律允许的保护人身不受侵害的正当防卫。上诉人正当防卫行为是针对不法侵害者本人的，没有伤害他人，无任何社会危害性。上诉人在不得已情形下，持械将被害人刺死，防卫行为与不法侵害行为是相适应的，没有超过必要限度。我国《刑法》第20条第3款也明确规定“对正在行凶、杀人、抢劫、强奸、绑架以及其他严重危及人身安全的暴力犯罪，采取防卫行为，造成不法侵害人伤亡的，不属于防卫过当，不负刑事责任。”总之，上诉人的防卫与刑法关于正当防卫的精神是相吻合的，具备了法定的正当防卫条件，不应构成犯罪。恳请上级人民法院查明案件事实，正确适用法律，撤销原判，宣告上诉人无罪。此致天津市高级人民法院上诉人：张××2000年附：本状副本1份刑事判决书(二审)天津市高级人民法院刑事判决书(2001)津刑终字第××号抗诉机关天津市人民检察院第一分院。上诉人(原审被告人)张××，女，19××年××月××日生，汉族，××文化程度，河北省卢县人，天津××公司职工，住天津市××区××路××号。2000年7月22日被拘留，同年8月2日被逮捕，现羁押于天津市××监狱。辩护人×××，天津××律师事务所律师。天津市第一中级人民法院审理天津市人民检察院第一分院指控原审被告人张××故意杀人罪一案，于2000年10月30日作出(2000)津一中刑初字第××号刑事判决。原公诉机关天津市人民检察院第一分院不服提出抗诉，原审被告人张××亦不服，提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。原判认定原审被告人张××犯故意杀人罪，判决有期徒刑4年。天津市人民检察院抗诉认为，原审被告人的行为不属于正当防卫，更不是防卫过当，是因为泄愤而故意杀人。一审法院认定原审被告人是防卫过当的故意杀人罪，显系错误，进而导致原审被告人量刑畸轻，请求纠正。上诉人张××的上诉理由是：原判定性错误，上诉人之所以杀人，完全是为免遭正在进行的不法侵害所致，属正当防卫，不应承担刑事责任。原审判决没有正确定性，请求改判为无罪。经审理查明：上诉人张××经他人介绍与李××相识后恋爱，于1998年5月非法同居。同年7月中旬，李××与好友林×共同吃晚饭，晚饭后林×提出去歌舞厅，被李××拒绝。李××将此事告诉了上诉人，上诉人因前夫有外遇而与之离婚，故对此事深感疑虑，并怀疑李××有外遇，为此二人发生争吵。争吵中李××提出此事可向林×了解情况。7月22日上午，上诉人给林×打电话，要求当面核实此事，林×应邀前往。下午2时许，林×来到李××家中，当得知李××外出未归时，遂对上诉人进行调戏，上诉人表示反对。林×仍继续纠缠。上诉人借口喝水而脱身，去另一房间取出一把小宝剑(金属制工艺品)，藏在身后回到原房间。当林×再次调戏时，上诉人手持小宝剑朝林×的胸部猛捅。在林×反抗过程中，上诉人又朝其腹部、背部等处连捅二十余刀，林×因心脏被刺破当场死亡。上诉人行凶后，委托李××之嫂报警，天津市××区公安分局将等候的上诉人抓获。上述事实有原审法院法医对被害人的尸检报告，上诉人所持凶器(小宝剑)及上诉人关于事实的供述予以佐证，足以认定。本院认为，上诉人与被害人素无矛盾或积怨。案发当日，被害人趁上诉人独自在家，对上诉人进行侮辱，上诉人在遭到不法侵害时，持械反抗属防卫性质，但上诉人手持利器对徒手的被害人要害部位连续捅刺20余刀，致被害人当场死亡，其防卫行为明显超过了必要限度，造成了重大损害，构成了防卫过当。我国《刑法》第20条第1款第2款明确规定，为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身财产和其他权利免受正在进行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行为，对不法侵害人造成损害的，属于正当防卫，不负刑事责任。正当防卫明显超过必要限度造成重大损害的，应当负刑事责任，但是应当减轻或免除处罚。原审法院认定上诉人张××行为属防卫过当，构成故意杀人罪是正确的，检察机关认为上诉人张××的行为不属防卫过当的抗诉意见不能成立。但是上诉人在对不法侵害行为的防卫中，使用利器造成了被害人死亡的严重后果，原审法院判处其有期徒刑4年，实属偏轻，应予纠正。上诉人张××供认在案的关于被害人对其进行语言调戏及强行亲吻、搂抱、拉拽等行为的供述，已被相关证据所印证。上诉人当庭供述被害人对其实施强奸，但无其他证据佐证，不予采信。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第189条第(二)项之规定，判决如下：一、撤销天津市第一中级人民法院(2000)津一中刑初字第××号判决书中的量刑部分。二、上诉人张××犯故意杀人罪，判处有期徒刑8年。本判决为终审判决。审判长×××审判员×××审判员×××2001年(院印)本件与原本核对无异书记员×××刑事申诉状申诉人：张××，女，××岁，汉族，河北省卢县人，××文化，捕前系天津市××公司职工，住天津市××区××路××号。现在天津市××监狱服刑。申诉人因故意杀人罪一案，不服天津市高级人民法院(2001)津刑终字第××号刑事判决，特提出申诉。请求事项请求撤销原判决，重新审理此案，并依法予以改判。事实和理由一、原判决定性错误，适用法律不当。原判决认定申诉人系对被害人林×调戏行为不满而产生杀人之念，造成被害人身中二十余刀而亡，并不存在防卫目的，这与事实不符。事实是申诉人与被害人素无交往，根本没有杀害被害人的动机和目的。2000年7月22日下午2时许，被害人应邀前来向申诉人解释申诉人男友李××之事，见李××不在，被害人遂起歹意，对申诉人进行调戏并欲行强奸。为免遭不法侵害，申诉人借口到另一房间喝水，顺手藏起一把小宝剑。出来后被害人欲再行调戏，申诉人欲行反抗，但不是被害人的对手。无奈之下，申诉人用小宝剑将被害人刺伤，被害人被刺伤后，凶相毕露，申诉人为避免被害人继续伤害，情急之中不知所措，连续捅了被害人几剑，制止了被害人的不法侵害行为。从申诉人的遭受伤害的事实来看，完全符合《刑法》第20条第1款、第2款的规定，属于正当防卫，原审判决将申诉人行为单纯地定为故意杀人罪而忽视了申诉人的行为是具有防卫性质的，定性错误，适用法律也有不当。二、原判决量刑畸重。由于对本案的定性错误以及适用法律的不当，原判决对申诉人作出的判决量刑过重。从本案来看，申诉人的行为属于正当防卫，对造成被害人的死亡，申诉人的行为超过了必要的限度，应构成防卫过当。根据我国《刑法》第20条第2款规定，防卫过当应当减轻或免除处罚。加之犯罪后申诉人主动投案，应视为自首，应当予以减轻处罚。原判决忽视了这两点，进而导致了量刑的畸重。基于以上情况，申诉人请求撤销原判决，重新审理，并依法改判。此致中华人民共和国最高人民法院申诉人：张××2001年附：原审判决书复印件1份刑事判决书(再审)天津市高级人民法院刑事判决书(2001)津刑再终字第××号原公诉机关天津市人民检察院第一分院。原审被告人(原审上诉人)张××，女，19××年××月××日生，汉族，河北省卢县人，××文化，天津市××公司职工，住天津市××区××路××号。现在天津市××监狱服刑。辩护人×××，天津市××律师事务所律师。天津市人民检察院第一分院指控原审被告人张××犯故意杀人罪一案，天津市第一中级人民法院于2000年10月30日作出(2000)津一中刑初字第××号刑事判决，本院于2001年1月15日作出(2001)津刑终字第××号刑事判决。上述判决发生法律效力后，被告人向最高人民法院申诉，最高人民法院将此案发回本院重审。本院依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。天津市高级人民检察院检察员×××、×××出庭履行职务。原审被告人张××及其辩护人×××等到庭参加诉讼。现已审理终结。原二审判决认定：原审被告人张××因对被害人调戏行为不满而产生杀人之念，持械将被害人林×杀害，其行为不构成正当防卫。判决认定原审被告人张××犯故意杀人罪判处无期徒刑。被告人张××不服判决，以原二审判决认定事实有误，定性错误，适用法律不当为由提出申诉。经再审查明：原审被告人张××经他人介绍与李××相识并谈恋爱，两人于2000年5月非法同居，同居期间，因原审被告人怀疑与其同居的男友李××有外遇，为澄清真相，而找被害人林×了解情况，被害人应邀前往。2000年7月22日下午2时许，被害人来到李××家中，当得知李××外出未归时，遂对原审被告人进行调戏，原审被告人表示反对。被害人仍继续纠缠。原审被告人无可奈何，只好借口喝水而脱身，去另一房间取出一把小宝剑(金属制工艺品)，藏在身后回到原房间。当被害人再次调戏时，原审被告人手持小宝剑朝被害人的胸部猛捅。在被害人反抗过程中，原审被告人朝其腹部、背部等处连捅20余刀，被害人因心脏被刺破当场死亡。原审被告人行凶后，委托李××之嫂报警，天津市××区公安分局将等候的原审被告人抓获。以上事实有原审法院的尸检报告和原审被告人的供述在案佐证，足以认定。本院认为：原审被告人与被害人素无矛盾或积怨。案发当日，被害人趁原审被告人独自在家，对原审被告人进行侮辱，原审被告人在遭到不法侵害时，持械反抗属防卫性质，但原审被告人手持利器对徒手的被害人要害部位连续捅刺了20余刀，致被害人当场死亡，其防卫行为明显超过了必要限度，造成了重大损害，构成了防卫过当。我国《刑法》第20条第1款、第2款明确规定，为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行为，对不法侵害人造成损害的，属于正当防卫，不负刑事责任。正当防卫明显超过必要限度造成重大损害的，应当负刑事责任，但是应当减轻或免除处罚。本院原判决认定原审被告人张××行为不具有防卫性质，是定性错误，适用法律也有不当，导致量刑畸重，应予纠正。原审被告人张××供认在案的关于被害人对其进行语言调戏及强行亲吻、搂抱、拉拽等行为的供述，已被相关证据印证。原审被告人所供述被害人对其实施强奸，因无其他证据佐证，不予采信。据此，依照最高人民法院《关于执行〈中华人民共和国刑事诉讼法〉若干问题的解释》第312条第(四)项之规定，判决如下：一、撤销本院(2001)津刑终字第××号刑事判决；二、被告人犯故意伤害罪，判处有期徒刑8年。本判决为终审判决。审判长宋××审判员何××审判员郭××2001(院印)本件与原本核对无异书记员李××民事诉讼司法文书案例一承租人杜××诉出租人张××等不按协议约定与受让人签订房屋租赁协议违约赔偿案1999年11月16日，杜××与张××(西安市××公司经理)、王××(张××之妻，西安市××区××街道办事处干部)签订房屋租赁协议。约定：甲方(张××、王××)将其位于西安市环城南路38号砖混结构三层约200平方米的楼房及其附属配电、上下水设施租赁给乙方(杜××)作餐饮、娱乐营业之用，年租金75万元，租期自1999年11月20日至2003年11月19日；乙方必须于每年11月30日前一次交清全年房租，如推迟30天，甲方有权收回房屋；乙方在租期未满之前，有权将自己经营的酒楼转让他人，但在转让前应告知甲方，并在租金不变的情况下，由甲方与受让人另行签订房屋租赁协议；在租期未满前，甲方不得终止协议，不得提高房租，如甲方终止协议，赔偿乙方4年的房租；如乙方终止协议，乙方所交房租不退，房屋装修部分归甲方。协议签订后，双方未向房地产管理部门登记备案，未领取《房屋租赁证》。杜××对所租之房进行装修，开办了酒楼。2000年12月19日，杜××在《西安晚报》上刊登转让该酒楼的广告。2001年元月初，杜××将酒楼转让给李××，并将此事通知了张××夫妇，李××向杜××支付转让费10万元，但张××夫妇拒不按协议约定与李××另行签订租赁协议，并阻挠其经营，致李××无法经营，于同年11月底退出酒楼。杜××将租金交至2001年11月。同年12一、请就此案案情撰写起诉状。二、在诉讼中，被告张××、王××以杜××私自将房屋承重的两根柱子拆除(证人刘××提供书面证言证实，杜××拆去房屋承重柱子两根属实)使房屋坚固程度受影响为由反诉要求解除房屋租赁协议，并将其房屋恢复原状。请就此情形撰写反诉状。三、现假设第三人李××认为与本案处理结果有利害关系，于同年12月28日申请参加诉讼。请就此情形撰写第三人参加诉讼申请书。四、假设原告与被告在庭外达成和解，被告愿意赔偿损失，并不再阻挠经营，根据此案情撰写撤诉状。民事起诉状原告：杜××，男，××岁，汉族，陕西省西安市人，××酒楼经理，住西安市××区××城××幢×号。委托代理人：梁××，西安市××律师事务所律师。被告：张××，男，××岁，汉族，陕西省西安市人，西安××公司部门经理，住西安市××区××街××号。被告：王××，女，××岁，汉族，陕西省西安市人，西安市××区××街道办事处干部，住址同上。诉讼请求1．请求法院判令被告张××、张××支付违约金10万元；2．请求法院判令二被告赔偿经济损失125万元；3．诉讼费用由二被告承担。事实和理由1999年11月16日，原、被告双方签订房屋租赁协议，约定：被告张××、王××将其位于本市环城南路38号砖混结构三层约200平方米的楼房及其附属配电、上下水设施租赁给原告杜××作餐饮、娱乐营业之用，年租金7.5万元，租期自1999年11月20日至2003协议签订后，原被告双方依约履行义务。被告将房屋交付给原告，原告一次性向被告支付年租金7.5万元。随后，原告将房屋装修成酒楼经营。2000年11月，租期满一年，原告依约再次支付租金7.5万元。2000年12月19日，原告在《西安晚报》上刊登转让该酒楼的广告。2001年元月初，原告将酒楼转让给第三人李××，并在转让前通知被告转让事宜。转让之后，被告拒不按协议约定与受让人李××另行签订租赁协议，并阻挠其经营，致使李××无法经营，被迫于同年11月底退出酒楼。在此期间，原告因被告的违约行为损失租金7.5万元，造成营业损失5万元。鉴于上述事实，原告认为，被告的上述行为已经严重违背了双方订立的合同约定，给原告造成了经济损失，损害了原告的合法权益，应当承担违约责任并赔偿损失。根据《合同法》第107条及《民事诉讼法》第108条规定，诉请你院依法秉公裁决。证人姓名和住址，证据和证据来源1．租赁协议原件；2．原告付款凭证；3．被告阻挠经营的说明材料。此致西安市碑林区人民法院起诉人：杜××2001年附:1.本状副本2份；2.书证3份。〖ZK〗〗民事反诉状反诉人(本诉被告)：张××，男，××岁，汉族，陕西省西安市人，西安××公司部门经理，住西安市××区××街××号。反诉人(本诉被告)：王××，女，××岁，汉族，陕西省西安市人，西安市××区××街道办事处干部，住址同上。反诉人王××系反诉人张××之妻。被反诉人(本诉原告)：杜××，男，××岁，汉族，陕西省西安市人，××酒楼经理，住西安市××区××城××幢×号。被反诉人起诉反诉人房屋租赁协议纠纷一案，因被反诉人私自将房屋承重柱子拆除，造成出租房屋严重受损，反诉人现提出反诉如下：反诉请求1.请求判决解除房屋租赁协议；2.判令被反诉人对出租房屋恢复原状；3.由被反诉人承担诉讼费用。事实和理由1999年11月16日，反诉人(张××、王××)与被反诉人杜××签订房屋租赁协议。双方约定，反诉人将其位于西安市环城南路38号砖混结构三层约200平方米的楼房及其附属配电、上下水设施租赁给被反诉人作餐饮、娱乐营业之用，租期为4年，被反诉人每年于11月30日向反诉人一次性支付年租7鉴于以上事实，反诉人认为，被反诉人未经反诉人同意，对出租房屋进行破坏性的改修，其行为已严重违背了双方当事人合同的约定，损害了反诉人的合法权益。根据《合同法》第219条、第223条之规定，恳请法院判允前列诉讼请求。证人姓名和住所、证据和证据来源1.租赁协议原件；2.证人刘××的书面证言，证人刘××现住西安市××区××路×号。此致西安市碑林区人民法院反诉人：张××王××2001年附：本反诉状副本1份第三人参加诉讼申请书申请人：李××，男，××岁，汉族，陕西省西安市人，个体老板，住西安市××小区××幢××门××号。你院受理原告杜××诉被告张××、王××房屋租赁协议纠纷一案，由于该案件处理结果与申请人有法律上的利害关系，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第56条之规定，申请人要求以第三人参加诉讼，支持原告杜××的诉讼请求。事实和理由原告杜××所开办酒楼系被告张××、王××租给原告杜××的三层楼房改造而成。2000年底，原告刊登广告欲转让酒楼，申请人得知后遂与原告协商转让事宜，2001年元月初，双方达成转让协议。并约定：该酒楼由申请人在转让协议签订后1个月内与被告人张××、王××另行签订房屋租赁协议。转让协议签订后，原告将酒楼转让给申请人，申请人一次性向原告支付转让费10万元。不料，被告拒不与申请人签订租赁协议，并阻挠申请人经营，申请人被迫于2001年11月底退出酒楼，申请人无奈向原告提出退还转让费和索赔的请求，原告因资金周转困难，仅退还申请人部分转让费，并表示尽快退还剩余部分和赔偿损失。现原告已向被告起诉，申请人认为原告的诉讼请求能否满足必然影响到申请人债权的实现。故此，请求法院对原告杜××的诉讼请求予以支持。此致西安市碑林区人民法院申请人：李××2001年民事撤诉状申请人：杜××，男，××岁，汉族，陕西省西安市人，××酒楼经理，住西安市××区××城××幢××号。委托代理人：梁××，西安市××律师事务所律师。申请人因房屋租赁合同纠纷，于2001年12月5日向你院起诉，业经你院立案受理。现因被告愿意赔偿损失，不再阻挠经营，申请人已和被告在庭外达成和解。特此申请撤回起诉状，请予批准。原随起诉状所附送的证据材料：租赁协议原件、原告付款凭证、被告阻挠经营的说明材料共3件，请予发还。此致西安市碑林区人民法院申请人：杜××2001案例二徐××对李××所在地法院受理原告依其所写欠条提起还欠纠纷案原告李××(男，43岁，台湾省彰化县人，系广东省番禺市新金属有限公司职工，现暂住番禺市新金属有限公司宿舍)以被告徐××(女，25岁，河南省延津县人，××餐馆经理，现住深圳市罗湖区凤凰路中山花园城)2000年初在番禺市新恳镇所写的“欠李××8万元”的欠条已到期(还款日期为2001年4月底)不还欠款为由，于2001年5月20日向自己居住地的广东省番禺市人民法院起诉，要求被告清偿该债务。番禺市人民法院予以受理，并于5月26日向被告徐××送达起诉状副本，通知其答辩。一、番禺市人民法院受理后，被告徐××委托深圳××律师事务所韩××为其代理律师，并于5月27日提出管辖权异议，认为番禺市人民法院无管辖权，请就被告意见撰写管辖权异议申请书。二、该案转至罗湖区人民法院审理后，经徐××所开餐馆员工赵××证实，被告徐××将其餐馆和8万元存款转至其弟徐成名下，原告得知此情形后，于2001年6月11日向法院提出财产保全申请。假设你是原告，请根据以上情况撰写一份财产保全申请书。三、假设李××是一家小型装修公司的老板，8万元是因徐××装修餐馆拖欠的装修款(该装修款拖欠已有10月之久)。李××以公司法定代表人名义向徐××所在地法院提起诉讼，以该公司资金周转困难，已无力发放工资为由要求被告徐××先行支付3万元装修款。请就此情形撰写先予执行申请书。管辖权异议申请书申请人：徐××，女，25岁，汉族，河南省延津县人，××餐馆经理，住深圳市罗湖区凤凰路中山花园城。委托代理人：韩××，深圳市××律师事务所律师。申请人于2001年5月26日收到你院已受理原告李××诉欠款纠纷一案的应诉通知，通知申请人提出答辩状。申请人在提出答辩状的同时，现根据事实提出对此案管辖权的异议，理由如下：番禺市人民法院对本案无权管辖。根据债法的一般原理。债可以分为合同之债、之债、不当得利之债等多种性质的债。原告李××出示的欠条表明双方之间成立的是金钱之债，而金钱之债不等同于合同之债。贵院仅凭此欠条认定该债为合同之债，并进一步认定原告李××所在地为合同履行地，是不符合民事诉讼法规定的。而根据《民事诉讼法》第22条第1款之规定，该债务纠纷应由异议人常住地的深圳市罗湖区人民法院管辖。我国《民事诉讼法》第38条规定：“人民法院受理案件后，当事人对管辖权有异议的，应当在提交答辩状期间提出。人民法院对当事人提出的异议，应当审查。异议成立的，裁定将案件移送有管辖权的人民法院；异议不成立的，裁定驳回。”根据上述事实和法律规定，特此请求你院将本案依法移送管辖，交由深圳市罗湖区人民法院审理。请予准许。此致广东省番禺市人民法院申请人：徐××2001年附：答辩状副本1份财产保全申请书申请人：李××，男，43岁，汉族，台湾省彰化县人，广东番禺市新金属有限公司职工，现住该公司宿舍。被申请人：徐××，女，25岁，汉族，河南省延津县人，××餐馆经理，现住深圳市罗湖区凤凰路中山花园城。上列申请人与被申请人因欠款纠纷一案，申请人于2001年5月24日向广东省番禺市人民法院起诉，广东省番禺市人民法院将此案移送至你院审理在案，被申请人现在有转移资金逃避债务的可能，为此申请实施财产保全，事实和理由如下：事实和理由被申请人徐××于2000年年初向申请人借款8万元，出具欠条一张，并口头约定被申请人在2001年4月底之前一次性还清。2001年4月，被申请人没有履行还款义务。随后申请人多次催款，被申请人拒不归还。无奈之下申请人将被申请人告上广东省番禺市人民法院，番禺市人民法院又将此案移送贵院审理。之后，申请人从被申请人所开餐馆服务员赵××处得知，被申请人徐××欲将其餐馆及其8万元存款转至其弟徐成名下。鉴于以上事实，申请人认为被申请人有故意转移财产以逃避债务的可能，势必影响申请人合法的债权得以实现。根据《民事诉讼法》第92条规定，特向贵院申请财产保全，以免造成以后的判决难以执行。请求目的请求立即冻结被申请人徐××的8万元存款。对上述请求，申请人愿以中国工商银行××支行申请人账号下10万元金额担保；如申请不当，愿负赔偿责任。此致深圳市罗湖区人民法院申请人：李××2001年附：1.被申请人徐××出具欠条复印件1份；2.被申请人餐馆服务员赵××书面证言1份，赵××现住深圳市罗湖区××路×号。先予执行申请书申请人：番禺市×××装修公司。地址：番禺市××路××号××楼××室。法定代表人：李××，经理，电话：(略)。被申请人：徐××，女，25岁，汉族，××餐馆经理，住深圳市罗湖区凤凰路中山花园城。申请人诉被申请人追索装修款纠纷一案，你院已立案受理。现因申请人无力给工人发放工资，为此特申请你院裁定先予执行，责令被申请人先行给付部分装修款。具体事实和理由等说明如下：事实和理由申请人已经按合同规定将被申请人餐馆装修完毕，被申请人验收后欠装修款8万元人民币达10个月之久。申请人系小型装修公司，周转资金有限，至今为止已无力发放工资，给工人的生活造成很大困难。为此，特依我国《民事诉讼法》第97条第(三)项之规定，申请你院责令被申请人先予执行部分装修款。申请人愿向你院提供担保。请求目的1.裁定被申请人先行给付装修款3万元，以维持工人当前生活；2.裁定被申请人自裁定之日起立即执行。〖KH-*3/5〗此致深圳市罗湖区人民法院申请人：番禺市×××装修公司法定代表人：李××2000年(公章)附：1.装修合同复印件1份；2.被申请人出具8万元欠条复印件1份；3.担保书1份。案例三偃师市总工会等诉洛阳市公路管理总段管理的公路防护墙在暴雨中倒塌造成车毁人亡之赔偿案〖HT5F〗1998年8月单位豫C-17779号桑塔纳轿车从偃师前往洛阳，行至洛阳市东花坛立交桥时，因机动车道积水不能通行，遂驾车沿非机动车道行使。此时由市公路管理总段(以下简称市公路总段)负责养护维修的公路防护墙因雨水浸泡，近五十余米长的防护墙突然倒塌，将该车砸毁，造成魏×当场死亡。中保财产保险有限公司偃师市分公司机动车辆险勘查报告载明：车已严重受损，已无车形，没有修复价值，达到报废程度。该公司赔付车辆损失104800元，赔付座险1万元。因对赔偿问题达不成协议，偃师市总工会及魏×之父魏××(66岁，住偃师市××区××街××楼××号，已退休)遂以市公路总段为被告，向洛阳市廛河回族区人民法院提起诉讼。诉称：被告市公路总段是洛阳市东花坛铁路、公路两用立交桥的所有人或管理人。其对公路防护墙的养护不善导致了墙体坍塌，并造成车毁人亡的不幸后果。要求被告赔偿汽车损失55200元，赔偿死者家属抚恤金、抚养费、工伤补助费等15273640元。被告市公路总段于1998年10月10日特别授权委托代理人黄××(洛阳市××律师事务所律师)以造成事故的原因为不可抗力，市公路总段已尽养护义务，可以免责为由提出答辩。一、根据上述案情，请为被告撰写民事答辩状。二、假定原告委托代理律师黄××代为诉讼，请就案情撰写代理词。三、假设法院支持原告诉讼请求，并作出要求被告向原告赔偿汽车损失20276元，死亡赔偿费337801元、丧葬费1000元，赡养费13400元的判决，请就此案情撰写一审民事判决书。民事答辩状答辩人：洛阳市公路管理总段。地址：洛阳市××区××路××号。法定代表人：×××，局长，电话：(略)。被答辩人：偃师市总工会。被答辩人：魏××，男，66岁，汉族，工程师，住偃师××区××街××楼××号。答辩人因被答辩人(原告)提起公路防护墙倒塌致车毁人亡请求赔偿诉讼一案，答辩如下：一、辩人在起诉书中指称公路防护墙倒塌是答辩人养护不善所致，与事实不符。洛阳市东花坛立交桥及该处公路防护墙是属答辩人所有和负责养护。答辩人从修建该墙起就一直小心维护，并多次对该墙采取加固措施。而此次墙之所以倒塌，是因为洛阳地区遇到40年来罕见的特大暴雨袭击。该段公路防护墙因为水位低，被雨水浸泡过久，故而难以承受而倒塌。所以，该墙倒塌完全是自然因素不可抗力所致，依据《民法通则》第107条，答辩人不应承担民事责任。二、被害人魏×的不幸身亡与其违章行驶有关按照机动车道路行驶有关规定，机动车是不能行使在非机动车道上的，否则即是违章。被害人魏×将车驶入非机动车道，在主观上具有过错，且这种过错与公路防护墙倒塌造成损害的结果之间有因果关系。因此，答辩人不应对魏×的不幸身亡承担责任。根据以上事实，答辩人认为，造成这次车毁人亡事故的直接原因，是被害人魏×违章行驶在非机动车道上遇到了40年不遇的特大暴雨袭击，是不可抗力造成的。答辩人已尽养护义务，不应承担赔偿责任。据此，请求法庭驳回被答辩人的诉讼请求。此致洛阳市廛河回族区人民法院答辩人：洛阳市公路管理总段1998年(公章)附：本答辩状副本2份代理词审判长、审判员：我受本案原告偃师市总工会及魏××委托，担任本案诉讼代理人。现提出如下代理意见，望予以采纳。一、本案不能适用不可抗力免责条款被告市公路总段坚持认为，洛阳市地区普降特大暴雨在以往比较少见，而这种灾害性天气又是造成公路防护墙被大雨浸泡发生倒塌的原因。由于这种原因具有不可预见性、不可避免性和不可克服性，符合《民法通则》第107条因不可抗力造成他人损害的，不承担民事赔偿责任之规定，所以其对公路防护墙因大雨浸泡发生倒塌致他人损害的民事赔偿责任依法应予免除。这种观点并不成立。根据《民法通则》第153条之规定，不可抗力是指不能预见、不能避免并不能克服的客观情况。本案发生时洛阳地区普降40年以来少遇的特大暴雨，这一自然现象无疑属于不可抗力，但并不能由此认为公路防护墙的管理者可以免责。因为当存在不可抗力与管理瑕疵的竞合时，依据民法理论中原因竞合之规则，管理者应当承担民事赔偿责任。那么本案中市公路总段是否存在管理瑕疵呢？从本案查明的情况看，市公路总段在建设阶段，对立交桥的排水能力即估计不足，致使遭遇特大暴雨后机动车道因积水太多无法通行，车辆不得不行入非机动车道。另外，公路防护墙倒塌系墙体被雨水长时间浸泡所致，而雨水浸泡这一事实，也正说明市公路总段在公路防护墙的日常维修、养护中没有充分履行其应尽的注意义务，主观上存在过错。换言之，如果市公路总段对公路防护墙已尽相应注意义务，维修、养护得当，确保墙体与土方之间不积水，公路防护墙就不可能长时间被雨水浸泡而发生倒塌。由此可见，特大暴雨虽属自然灾害，但是公路防护墙被雨水浸泡引起倒塌，并不具有不可预见性、不可避免性和不可克服性，所以市公路总段的抗辩理由不能成立。二、被害人魏×违章行为与损害结果无因果关系本案中，如果被害人未在非机动车道上行驶，确实不会发生车毁人亡这一损害结果但在当时条件下，由于东花坛立交桥是由偃师进入洛阳的惟一通道，在机动车道不能通行时，车辆驶入非机动车道将是任何一个汽车驾驶员合理必然的选择。显然，不仅被害人本人不可能知道其违章行为会发生本案的损害结果，一般人在同等情形下也无法预见到有可能发生这样的结果。而且被害人的违章行车本身并不具有引起公路防护墙倒塌造成损害结果的可能性。换言之，被害人违章行车与公路防护墙倒塌造成其车毁人亡的损害结果之间实属一种巧合，这种巧合只能说明，被害人违章行车行为是损害结果发生的适当条件而非原因，二者之间没有法律上的因果关系。相反，作为防护墙的管理者其管理瑕疵却使防护墙具有坍塌致人损害的可能性，故应认定有因果关系。被告市公路总段认为被害人违章行为在主观上存在过错，并把这种过错行为认定为损害结果发生的原因之一，从而认定被害人应承担损害赔偿的相应责任，难以成立。综上所述，被告因养护不善，疏于管理，造成公路防护墙倒塌致使被害人魏×死亡和汽车毁损，被告应承担全部赔偿责任。以上意见请法庭在合议时给予充分的考虑。洛阳市××律师事务所律师：黄××1998年民事判决书(一审)洛阳市廛河回族区人民法院民事判决书(1998)廛民初字第××号原告偃师市总工会。法定代表人×××，工会书记，电话：(略)。原告魏××，男，66岁，汉族，住偃师市××区××街商业城××楼××号。系被害人魏×之父。委托代理人黄××，洛阳市××律师事务所律师。被告洛阳市公路管理总段。法定代表人×××，局长，电话：(略)。委托代理人×××，洛阳市××律师事务所律师。原告偃师市总工会、魏××诉被告洛阳市公路管理总段公路防护墙倒塌致车毁人亡请求赔偿一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告魏××、原告偃师市总工会和原告魏××共同委托的诉讼代理人黄××，被告特别授权的委托代理人×××到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告偃师市总工会、魏××诉称，被害人偃师市总工会司机魏×(系魏××之子)于1998年8月4日驾车经过洛阳市东花坛立交桥时，因暴雨袭击，机动车道积水不能通行，遂改道至非机动车道上行驶。不幸遇公路防护墙倒塌致被害人身亡。经调查，该公路防护墙为被告洛阳市公路管理总段所有和养护。墙体坍塌是因为被告市公路总段日常养护不善所致。原告与被告协商赔偿未果，向本院提起诉讼，请求责令被告赔偿汽车损失55200元，赔偿死者家属抚恤金、抚养费、工伤补助费等15273640元。被告洛阳市公路管理总段辩称，造成这次车毁人亡的直接原因，是魏×违章行驶在非机动车道上遇到了四十余年不遇的特大暴雨袭击，是自然因素不可抗力造成的，被告已尽养护职责，故不应承担赔偿责任。经审理查明，1998年8月4日凌晨，洛阳地区普降特大暴雨。晨7时许，被害人偃师市总工会司机魏×驾驶该单位豫C-17779号桑塔纳轿车从偃师前往洛阳，行至洛阳市东花坛立交桥时，因机动车道积水不能通行，遂驾车沿非机动车道行驶。此时由洛阳市公路管理总段负责养护维修的公路防护墙因雨水浸泡，近五十余米长的防护墙突然倒塌，将该车砸毁，造成魏×当场死亡。中保财产保险有限公司偃师市分公司机动车辆险勘查报告载明：车严重受损，已无车形，没有修复价值，达到报废程度。该公司赔付车辆损失104800元，赔付座险1万元。以上事实，有中财保险公司机动车辆勘查报告等证据予以佐证。本院认为，作为公路防护墙的养护人和管理者，被告洛阳市公路管理总段应对其尽谨慎维护义务。市公路管理总段虽然对公路防护墙进行了管理和养护，但提不出自己无过错的证据，其关于倒塌为不可抗力造成及自己没有过错的理由不成立，应承担公路防护墙在雨中倒塌致车毁人亡的赔偿责任。本案中被害人魏×虽有违章行为，但其违章行为与公路防护墙倒塌没有因果关系，被告以被害人有过错为由认为被害人应承担相应的责任，于法无据。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第126条、第119条之规定，判决如下：一、洛阳市公路管理总段赔偿偃师市总工会汽车损失20276元。二、洛阳市公路管理总段赔偿魏××死亡赔偿费337801元、丧葬费1000元、赡养费13400元，合计481801元。扣除保险公司已赔偿的1万元，再付381801元。三、本案诉讼费用××元由洛阳市公路管理总段承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于洛阳市中级人民法院。〖KH-*3/5〗审判长龙××审判员龚××审判员李××1998(院印)本件与原本核对无异书记员王××案例四王××诉南通出租汽车有限公司退还向其收取的出租车返程过路费案2000年出租汽车有限公司(以下简称南通汽车公司)苏FB1027号出租车前往兴东机场，途中经过通往机场路的收费站，被收过路费10元。车到机场王××下车付费时，南通汽车公司贺驶员除要求王××支付租车费外，还提出要按全国统一规定由王××支付其来回由收费站收取的过路费共20元。王××当即提出异议，南通汽车公司驾驶员则要求王××投诉或起诉，但该费用必须支付。王××因赶航班的原因，不得已支付了来回过路费20元。南通汽车公司在出具给王××的68元车费发票中注明“按规定付来回过路费20元，客人只肯付单程过路费，车主坚持付双程”。事后，王××经投诉未果，以南通汽车公司不应收取回程过路费为理由，起诉至南通市崇川区人民法院，要求南通汽车公司退还多收的返程过路费10元。被告南通汽车公司答辩称：其收取原告王××双程过路费符合物价局规定，请求驳回原告王××的诉讼请求。南通汽车公司并提交了南通市物价局1992年11月10日印发的《南通市出租车汽车收费标准》及江苏省物价局于1991年8月15日印发的《江苏省出租汽车收费标准》。上述两文件规定，过路费由乘客负担。崇川区人民法院于2000年5月20日作出(2000)崇民初字第×号民事判决，驳回了原告王××的诉讼请求。一、假设原告王××不服该判决，于2000年6月3日提起上诉，请就案情撰写上诉状。二、根据上述案情撰写二审民事判决书。民事上诉状上诉人(原审原告)：王××，男，××岁，汉族，江苏省南通市人，南通市××公司总经理，住南通市崇川区××街××号。被上诉人(原审被告)：南通出租汽车有限公司。地址：南通市崇川区××路××号。法定代表人：×××，公司董事长，电话：(略)。上诉人因要求退还返程过路费一案，不服崇川区(2000)崇民初字第×号民事判决，现提出上诉，上诉请求和理由如下：上诉请求1.依法撤销原判决,予以改判；2.判令被告退还返程过路费10元；3.一、二审诉讼费用均由被上诉人承担。上诉理由一、原判的认定扩大了客运合同中上诉人的责任上诉人搭被上诉人的出租车去机场，上诉人与被上诉人之间是一种客运服务合同关系，上诉人有按规定支付相关费用的义务，被上诉人有按规定收取相关费用的权利。上诉人在目的地下车后，双方的合同关系即告终结。虽然省、市出租车收费标准都规定了过路费由乘客负担，但未规定出租车返程的费用也应由乘客负担，故原审法院判定被上诉人在向上诉人收取了至目的地所产生的费用外，还要求上诉人支付其出租车返回时的过路费，显然超出了当事人合同关系的范围，扩大了上诉人的责任，显与法理、情理不合。被上诉人向上诉人收取