试论一人公司,公司法论文

试论一人公司,公司法论文在新公司法公布的背景下研究一人公司立法，至关重要的不再是它的合法性问题的讨论，而是在于怎样对一人公司所显现的一系列弊端进行规范。一人公司由于其本身的原因，显现出来的主要问题是：混淆法律责任，缺乏内部制衡和监督机制，对于债权人利益的保卫，外部监察机制不够等。假如能过通过法律、法规的严格规范，不仅能够明确一人公司的法律责任，建立有力的权衡和制约机制，而且能够极大的加强对债权人的利益保卫。从长远来讲，更有利于加强非国有经济十分是私营经济的发展。主要采用文献研究的方式方法，通过对一人公司含义、性质、特征、分类的概述，以及与其他形式公司的区别进行综合分析，主张在成认一人公司合法性的基础上，对于一人公司存在的弊端进行源头分析，挖掘问题所在，进而构思以及提出相应的改良建议和策略：明确责任，加强对权利的限制；规范制衡机制，完善公司治理构造；保卫债权人利益，实行公司法人资格否认制度；加强外部的监管，建立信誉责任体制。关键字：一人公司弊端对策Ontheone-mancompanyAbstractCompanyLaw,promulgatedinthenewstudyofthecontextofone-mancompanylegislation,itisnolongeressentialtothelegitimacyofthediscussion,butratherhowacompanyappeartoregulateaseriesofdrawbacks.One-mancompanyasaresultoftheirownreasons,feltthemainquestionis:toconfuselegalliability,lackofinternalchecksandbalancesandoversightmechanismsfortheprotectionoftheinterestsofcreditors,suchasanexternalmonitoringmechanismnotenough.Ifwecanpassthroughlawsandregulationsstrictlyregulatenotonlyonepersoncanbemadecleartothecompanyslegalresponsibility,theestablishmentofeffectivemechanismsfortrade-offsandconstraints,andcangreatlyenhancetheprotectionoftheinterestsofthecreditors.Thelongrun,moreconducivetotheenhancementofnon-state-ownedeconomy,especiallytheprivateeconomicdevelopment.Mainlyliteraturestudymethod,themeaningofone-mancompany,thenature,characteristics,anoverviewofclassification,aswellaswithotherformsofcompaniestocarryoutacomprehensiveanalysisofthedistinction,thatinrecognitionofthelegitimacyofone-mancompany,basedontheexistenceoftheone-mancompanytocarryoutthedrawbacksofsourceanalysis,miningproblem,andthenputforwardtheidea,aswellasthecorrespondingrecommendationsforimprovementandstrategies:aclearresponsibility,tostrengthentherestrictionsontheright;specificationchecksandbalances,andimprovecorporategovernancestructure;toprotecttheinterestsofcreditorsandnegativecorporatelegalpersonalitysystem;tostrengthentheexternalsupervision,responsibilityfortheestablishmentofacreditsystem.KeyWords:One-mancompany;Defects;Countermeasures1.引言一人公司作为一种特殊的公司形态注入到新公司法中,其产生和发展是公司制度演进的必然，对社会经济的发展产生的作用越来越大，日益引起人们的关注和研究。1.1一人公司的产生与确立一人公司在国内外的发展不尽一样，国外较我们国家来讲，起步较早，研究也较我们国家完善。一人公司在国外确实立，能够追溯到19世纪末。出现的最早也是最典型的一个案例就是1897年英国的萨洛姆诉萨洛姆有限公司的判例，此例标志着一人公司制度在法律上确立。传统的公司制度以为，公司是以营利为目的的社团法人，是由二人以上集合而成的法人组织。因而，各国公司法制定之初几乎毫无例外地将一人公司排除在外。但股票转让的自由性和公司运营中的其他因素以及经营者对有限责任需求的心理等，设立一人公司现象出现了。尤其20世纪中期以来，西方各国的小企业数量激增，公司形态被大量采用，促使上述现象愈加普遍。而在我们国家，直到2005年10月27日，在第十届全国人民代表大会常务委员会第十八次会议修订的(公司法〕才初次确立了一人有限责任公司制度，直到取消了有限公司出资人的最低设限，进而进一步完善了我们国家公司法制度，这一制度确实立将利于我们国家市场经济的发展和资本市场的进一步活泼踊跃。1.2问题的提出我们国家在参加WTO后，顺应全球立法趋势，对原有(公司法〕进行了修改，修改后正式确立了一人有限责任公司的法律地位。一人公司的存在和发展将影响到我们国家整个经济社会的运行。因而怎样有效规范一人公司成为当下的首要任务。那么，究竟什么是一人公司？它有哪些分类和特征？与其他的公司形式又有什么区别？在进行基本的概述之后，再对一人公司的当下存在现在状况进行阐述，由此来发现一人公司所存在的问题，并分析产生问题的原因，最后对于怎样从根本源头上解决问题，提供合理的对策以及建议。2.一人公司的概述2.1一人公司的基本内涵一人公司是指只要一个自然人股东或者一个法人股东的有限责任公司。这就从主体上确定了，在我们国家自然人和法人能够设立一人有限公司，并且只能设立有限责任公司而不能是股份有限公司，这也是在我们国家公司法上初次明确确立了一人公司制度，是我们国家公司法理论与实践发展的重要成果。本文所指一人公司主要是指一人有限责任公司。由于比拟世界各国的情况，有所区别，国外一般有下面四种类型：允许设立一人有限责任公司和一人股份有限责任公司，规定最为广泛。如列支敦士登、加拿大、荷兰、德国等；只允许设立一人有限公司。如法国、丹麦、比利时等；禁止设立一人公司，但公司设立之后只剩下一个股东时，并不要求公司解散，该股东也部因而而负无限责任。如奥地利、瑞士等；不准许设立一人公司，若公司的股票全部归于一人之手时，公司必须立即解散或要求股东承当连带责任。如希腊、意大利、西班牙等。2.2.一人公司的特征一人公司相比于其他形式的公司来讲，具备自个独特的组织构造特征。主要为下面几点：2.2.1股东的唯一性公司股东有且只要一个。股东能够是自然人、法人，甚至能够是国家。原(公司法〕中有限责任公司股东人数为2-50人，新(公司法〕中有限责任公司股东人数为50人下面，删去了最低2人的限制，从法律上明确了一人公司的存在。这里的人能够是自然人，可以以是法人。十分讲明：在自然人设立一人公司的情况下，一个自然人仅能设立一家一人有限责任公司，且该一人有限公司不得再设立新的一人有限责任公司。这是为有效防止股东将其财产分成若干份，设立多个公司，用小量资本承当较大风险的投机活动，立法上禁止一个自然人再次成为另一有限公司的唯一股东，出现一人公司的连锁机构，以防个人信誉无限扩大。2.2.2出资的强迫性一人有限责任公司的注册资本最低限额为人民币十万元。股东应当一次足额缴纳公司章程规定的出资额。不得分期缴纳，也不得以实物或者专利等出资。另外，在原有基础上进行增资，变更方式也同设立一样，应当一次足额缴纳出资额，不得分期出资。2.2.3责任的有限性投资者仅以其出资额或持有的股份为额度，对公司债务承当有限责任。但是，假如当股东不能证明公司财产独立于股东自个的财产的，应当对公司债务承当无限连带责任。从经济法上来看，责任的有限性有利于降低一人公司运行风险、鼓励有发展价值企业、降低股东与债权人之间就责任制度协商的成本、引导更多的投资者进行投资，在一人公司中维持有限责任符合效率原则。2.2.4资本的单一性资本的单一性是指由一名股东持有公司的全部出资或股份。同时，一人公司的性质为有限责任公司，是有限责任公司的特殊类型，而不能设立一人股份公司。换句话讲，一人公司只适用于有限责任公司这一种公司组织形式，不适应于股份有限公司。也就是不能通过发行股票(或股权证)来筹集资本。2.2.5机构的简化性一人公司由于只要一个出资人，所以不设股东会，公司法关于由股东会行使的职权在一人公司系由股东单独一人行使。至于一人公司能否设立董事会、监事会，则由公司章程规定，能够设立，可以以不设立，法律未规定其必须设立。这在很大程度上简化了机构，提高了运行的效率，是其独特构造的最为直接的具体表现出。2.3一人公司的分类一人公司看似较为简单，但事实上单就一人来讲，有很多的分类。由于分类较为繁多，单就从构成的时间、股东的身份、形式与本质三方面来加以阐述。2.3.1构成的时间根据构成的时间不同，一人公司能够分为原生型和衍生型一人公司。前者是指公司由一个股东发起设立，在成立时就已经是一人公司，可以称为先天性一人公司；后者是指公司在设立施行股东符合法定复数人数，但在公司成立之后，由于股份转让等法定情形出现，使得公司的全部股份集中于一人所有，股东人数由复数转化为单数而构成仅有一个股东的公司，亦称之后天性一人公司。2.3.2.公司股东身份而根据一人公司股东身份或概念上的不同，又可分为自然人一人公司、法人一人公司，特殊情况下甚至有国有独资公司。自然人一人公司是指只要一个自然人出资设立的公司，这是最传统意义上的一人公司。这种公司形式将企业主的投资和其个人财产分离开来，由股东承当有限责任并最大限度的降低投资风险，进而遭到投资者的偏爱。法人一人公司则是由一个具备法人资格的实体通过单独投资或通过收购另一公司的全部股份的方式构成的公司，即母公司的全资子公司。国有独资公司是指由国家受权的部门或机构单独投资设立的一人有限公司。这种公司在我们国家广泛存在。2.3.3.形式和本质一人公司但就其形式和本质，可分同质性和异质性一人公司：同质性的一人公司是指股份有限公司的全部股票或者有限责任公司的全部股份为一个股东所拥有；异质性的一人公司是指外表上有数个股东，但公司的控制权实际把握在一个股东手里，其余皆为挂名股东。形式上的一人公司即传统意义上的狭义的一人公司，对于这一类公司在设立问题上与公司法的传统理论相违犯，成认的国家屈指可数，而本质上的一人公司各国都存在，当前在我们国家这种公司就不少，这种形式上合法但本质上违法的现象很难防止和解决。2.4一人公司与其他形式公司的区别单就一人公司的概念来讲，缺乏比拟，只能从外表上把握和理解它，而比照其他的公司形式，能够有助于更好的理解它的深层次法理和概念。2.4.1一人公司与个人独资公司和个人独资公司相比，根据新(公司法〕第58条第二款规定本法所称一人有限责任公司，是指只要一个自然人股东或者一个法人股东的有限责任公司。因而，从规定看出，能够成为该形式公司投资主体的，只能是一个自然人或一个法人，这里有两个方面需要说明：〔1〕从转化的角度来讲，成为一人有限责任公司的法人投资主体不限于有限责任公司，还能够是股份有限责任公司；〔2〕从成立的角度来讲，设立一人有限责任公司只能采取有限责任公司的组织形式，不能采取股份有限责任公司的组织形式。根据(个人独资企业法〕第二条规定本法所称个人独资企业，是指按照本法在中国境内设立，由一个自然人投资，财产为投资人个人所有，投资人以其个人财产对企业债务承当无限责任的经营实体。即法律规定，允许成为个人独资企业的投资主体的，只能是自然人或个人。从规定的差异能够看出，一人公司是由自然人或法人组织设置，承当有限责任；而与个人独资公司确实只能由自然人或个人为主体，并对公司债务承当无限责任。简而言之，两者区别存在于投资主体的区别以及能否承当连带责任的问题。2.4.2一人公司与传统有限公司传统的公司法规定：有限公司设立人数为50人下面，下限为2人，2人或2人以上有限公司注册资金最低要为3万；而根据新公司法规定：一人有限公司设立人数只能为1人，注册资金最低为10万。股东人数与注册资本额度，能够讲是一人有限公司相区别与2人或2人以上有限公司最根本最显着的区别。同时，一人有限公司注册资本必须为资金，一次缴足，不得分期缴纳，也不得以实物或者专利等出资。2.4.3一人公司与国有独资公司而相比拟国有独资公司而言，尽管国有独资公司事实上也是属于一人公司的类型，但是由于在我们国家新公司法对于一人公司和国有独资公司是分为不同的章节进行了规定，在法律上就不能把两者当成是同样的事务，它们在我们国家公司法上是两类不同的公司。因而，在法律的适用问题上，假如与国有独资公司相关的法律问题在公司法上没有明确的规定，则就应适用公司法中关于普通有限责任公司的规定，而不能适用公司法上关于一人公司的法律规定。参照上述不同类型的公司能够看出：同样是一人，独资公司却受投资主体和连带责任的限制；又或者同是有限公司，一般意义上的有限公司在出资额度和股东人数方面有分歧，再者和特殊的国有独资公司相比，又存在适用不同的法律规章的问题。从这三种不同的公司形式，对于准确把握一人公司内涵，是有一定的必要性的。3.一人公司的存在的现在状况及其分析3.1一人公司存在的现在状况一人公司的产生和发展能够讲是公司制度演进的必然。其原因主要有下面两个方面的：第一，从公司法理论看，通常公司一经成立其独立法人人格随之产生而与成员的变动无内在关系，假如因股东人数减少至一人就解散公司则无疑是一种损失；第二，传统公司内部制衡机制在实际运行中的变化，为一人公司提供了适宜的土壤。而在我们国家，是有一定存在和发展的条件的。首先，由于我们国家经济的迅速发展，十分是改革开放三十多年以来，经济实力突飞猛进，这为一人公司的产生提供了客观条件；其次，随着公司的发展，有限责任形式确实立，回避风险是投资者的必要选择，这必将催生出适应时代发展的新的公司体制；再次，一人公司是有限公司和股份公司内部股权构造变化的直接结果，有限责任公司和股份有限公司是现代公司制度的两种重要组织形式，有效的融合两种制度，与投资者的亲身利益是严密相关的；最后，需要通过相应法律制度的设计，对一人公司可能带来的风险要加以防备和控制。因而，一人公司这种新形式，是公司制度以及经济制度发展到一定阶段的必然产物，在客观意义上，是具备存在的理由的。例如由于股权转让或继承的原因，公司存续经过中往往会出现股份集中于一个股东的情形。对于这种情形，各国公司法的最初态度主要是解散公司，即不成认一人公司的法律地位。随着社会经济发展，越来越多的国家或地区的公司立法逐步成认因股权转让等原因此构成的一人公司，并进而确认一人能够设立公司。因而，绝不能无端否认或是无视它的存在。3.2关于一人公司所存在的问题事物存在两面性，不可否认，任何事物都具备优缺点，要一分为二的来看待问题。因此，一人公司不可避免也存在着一些弊端。诸如，对公司法人性的冲击。世界各国的公司法都赋予公司十分是有限责任公司和股份有限公司以法人地位。因而，公司乃法人的典型形态，法人性乃公司的重要特征。3.2.1混淆法律责任一人公司的法律责任主要具体表现出在公司财产与私人财产的区分问题。一方面，由于一人公司只要一名股东，股东的人格和公司的人格同一，进而容易造成股东的财产和公司的财产混谣雷同，可能加重交易者的责任使之承当了不必要的风险。另一方面，由于一人公司得到立法的肯定，享有有限责任的优惠，可能促使一些个人单独企业和合伙纷纷变更为一人公司，利用一人公司的合法形式以到达躲避债务的非法目的，如滥设公司，进而对行之有效的有限责任制度的合理性构成了宏大的威胁，导致利益冲突引发不稳定因素，并有可能颠覆公司法中的公平、公正和信义等价值目的，甚至毁坏经济秩序和扰乱社会秩序。3.2.2缺乏内部制衡和监督机制传统公司法中的以复数股东权为基础的公司制衡机制在一定程度上保证了公司监督机关的运营，为预防和阻止公司执行机构决策不当和失误提供了制度保障，并对债权人赋予救济措施。但是在一人公司中，由于往往是一人股东，同时兼任任董事、经理职务，使得常规形式公司内部三大机构股东会、董事会、监事会变得名存实亡，互相之间的制衡也就不存在了。公司的运营变成一人讲了算，实际上也就由一人掌控，缺失了有效地内部监督。进而一人股东能够为所欲为将公司财产挪作私用，给自个支付巨额报酬，设立诸如皮包公司、空头公司，用以同公司进行自我交易，以公司名义为自个担保或借贷，甚至行欺诈之事逃避法定义务、契约义务或侵权责任等。3.2.3对于债权人利益的保卫根据传统公司法，公司应该是社团法人的一种，单唯一人一般不能组成公司，即公司应当是建立在多数成员基础之上的。这种考虑是为了增加在公司设立时承当责任的主体和财产，进而到达对债权人利益保卫的效果。传统公司法排挤一人公司制度的一个重要理由即在于一人公司股东的唯一性对公司的社团性这一基本属性的否认，以及由此带来的对传统公司治理构造下债权人利益保卫机制的威胁。然而，随着新公司法的公布，一人公司的出现带来了问题。一方面，股东的唯一性的特点打破了公司法上加强债权人利益保卫的初始设想；另一方面，责任的有限性，不承当无限连带责任，变成股东逃脱巨额债务的有效法宝。十分值得关注的连带责任问题，这对债权人的利益存在很大影响。由于一人股东的存在，往往就会把公司的财产混为个人的财产，在公司发生重大变革时，仅以有限责任为借口，逃脱巨额赔偿。同时，公司的财产又会莫名的消失，存入到个人的保险柜里。这种财产的双重性，导致债权人利益蒙受重大损害。3.2.4.外部监察机制不够新公司法的修改，为保卫债权人的利益已做了众多的努力，但是事实上仍存在一定捉襟见肘的情况。例如一人公司利用公司这种形式为股东谋取不正当的、非法的利益，在这种情况下，一人公司债务担保制度缺乏，显得非常危险。公司一旦谋取利益，就会发生非法抽资潜逃的现象，而公司的财务状况又没有稳定的担保对象，使得一人公司成为竞相效仿犯罪的对象。内部监督的缺失，势必迫切需要加强外部监察。例如运用法律规制和强迫的行政监管手段，然而，我们国家公司法仅规定一人公司在年终制定财务报表并经会计事务所审计即可，运行状况的信息不透明，公司资产状况难以知悉。早成了解决信息不透明、不对称，会计舞弊的问题。3.3产生这些问题原因分析首先，在分析法律责任的原因上，主要是由于一人公司与个人独资企业登记的法规不一样，均为一人投资，并无本质区别，但承当责任却不同。一人公司承当有限责任，个人独资企业承当无限责任。这样，本来要承当无限责任的个人独资企业或合伙企业，改头换面之后变成一人公司就不用承当无限责任，使得个人独资企业和合伙企业徒具虚名，无限责任名存实亡，企业形态形同虚设，这显然有悖于我们国家通过划分企业类型并令投资者承当不同责任的立法初衷。其次，制衡和监督机制缺失的诱因是没有完善的内部组织机构，由于不同于传统有限公司的三会，董事们能够对公司的运行进行有效监管。进而使得内部机制的监督就会相对弱化，而一人公司正是利用这个漏洞为股东谋取不正当的、非法的利益，不仅如此，即便在公司破产或解散清算时，其财产缺乏以清偿债务的，可以以有限责任为由推脱责任，避免负担连带责任。再次，针对债权人的利益受损问题，一人公司制度本身的问题是重要的导火线，当然，利用该公司形式漏洞的不法人员也是一个关键。公司内部信息的不透明、公开化，没有强调区分公司财产独立于股东自个的财产。债权人的利益往往受损与巨额财产和有限责任的博弈之间产生。公司股东转移本来应付的连带责任，而把资本转移到自个的账户，与公司脱离关系。最后，关于外部的监管问题，也并不仅仅存在与一人公司之中，对于大多数的公司来讲，都存在着监管不力的问题。但一人公司由于本身的几大性质特点，区别于其他公司的无限连带责任。一人公司尤其需要一个强有力的监督、审查机构和组织来对其运行情况进行审计、调查和政务公开。但由于新的公司形式，仅仅流于形式，对公司的内部透明度和公开度不能够有效地进行规范和监管，导致一人公司资产状况难以知悉。而解决信息不透明、不对称，会计舞弊的问题，仅靠本身监督是不切实际的，需要的外部行政手段来解决。4.改良一人公司弊端的对策和建议一人公司存在众多弊端，怎样解决这些问题就显得尤为重要了。而经过上文的问题分析和原因探求。对于这些问题和原因，提出了一些相应的对策和建议。4.1明确责任，加强对权利的限制一人公司股东仅为一人，相应的公司权利往往集中与一个人手中。为此，应对公司的登记、变更情况予以颁布，将公司不牵涉商业机密的财务信息或其他有关债权人利益的信息记录在案。坚持严格的等记，公示及必要的书面记载制度，置备于公司，以便于债权人及交易相对人及时查阅，了解一人公司的信息。在信息对称的情况下进行交易，防止欺诈等不正当商业行为的发生，公平地进行交易。另外，一人公司的权利过分扩张，进而会对交易安全和经济秩序的稳定不利，故对不同的一人公司也应限定其从事一定范围的行业：国有独资公司应被限定在有关国计民生的基础性、垄断性、公益性行业或其他重大行业为宜；非国有的一人公司不得从事这些行业的生产经营；对于股东为外国人的一人公司的能力范围可根据维护国家经济独立原则做出十分限制，防止其对我们国家经济安全和经济独立的危害。4.2规范制衡机制，完善公司治理构造对一人公司进行规制时首先应加以明确，限制允许一人股东采用自有、自营、自收的三自独资企业式的运作形式，严格划清与个人独资的区别，并严格执行所有权与经营权分离的原则，以对一人公司的内部组织机构作出规定，防止由于本身体制问题造成重大影响。对于自然人为唯一股东的一人公司，由于能够不设董事会，因此更应对其权利加以限制，决定权应委以别人，如在公司职工中民主选举产生，可以在公司外部人员中聘任治理的专业人士等。公司的治理构造也应不断深化和拓展，以适应不断发展的环境。4.3保卫债权人利益，实行公司法人资格否认制度新公司法第六十四条规定：一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自个的财产的，应当对公司债务承当连带责任。一是利用公司人格躲避合同义务。如有些股东利用公司财产成立一个或几个公司，将原公司的资金、财产转移到其它公司，让原公司空壳运转，使公司债务无法履行或执行，进而损害债权人利益、躲避法律责任。二是虚假出资或出资后抽逃资金，使公司经营财产严重缺乏。由于审计、资产评估等相关制度不健全、执行不严格，致使公司在设立时虚假出资、注册资金不实，股东实际未缴或未足额缴纳注册资本，或虽足额缴纳注册资本，但在成立后股东又将出资全部或部分抽逃或注册资本虽符合法律规定，但其经营规模远远超过其经济能力，使股东在有限责任的保卫下，将交易风险转嫁给相对人。三是关联企业滥用。企业的发展，无疑使企业之间产生业务往来、资金穿插、人员控制等多重关系，由此产生关联企业。在关联企业中，企业的独立人格经常受外来因素的影响，失去决策和行为的独立性。如母子公司和企业集团与其下属企业之间的关系，母公司或集团公司过分干涉或操纵公司的详细经营活动，导致决策失误、经营失败甚至破产。假如按有限责任公司规定，就无法追及母公司或其他决策主体的责任，进而损害子公司利益，并损害公司债权人的利益。4.4加强外部的监管，建立信誉责任体制4.4.1建立一人公司的债务担保制度为了能够提高交易安全，构建良好的市场信誉体系，规范市场交易行为，防止一人公司利用公司这种形式为股东谋取不正当的、非法的利益，建立债务担保制度显得非常必要。建立这种制度主要是为强化股东个人的责任，一人公司的股东除了以其出资额为限对一人公司承当责任外，在公司破产或解散清算