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文档简介
法律知识第一章法理学本章重要考点:1、法的特征2、法律体系3、法的实施4、法律监督第一节法的概念、特征一、概念法是由特定物质生活条件所决定的统治阶级意志的体现,它是由国家制定或认可并由国家强制力保证实施的行为规范的总和。二、特征(一)法是调整人们的行为和社会关系的规范,具有规范性。(二)法是由国家制定或认可的,体现国家对人们行为的评价,具有国家意志性。(三)法是由国家强制力为最后保证手段的规范体系,具有国家强制性。(四)法在国家管辖范围内普遍有效,具有普遍性。(五)法是有严格的程序规定的规范,具有程序性。第二节法的渊源和法律体系一、法的渊源法的渊源即法的效力渊源是指由不同国家机关制定、认可的,具有不同法的效力或地位的各种法的形式。它又分为正式渊源和非正式渊源。法的正式渊源是指那些可以从体现于国家制定的规范性法律文件中的明确条文形式中得到的渊源。当代中国法的渊源主要为以宪法为核心的各种制定法,包括宪法、法律、行政法规、地方性法规、经济特区的规范性文件、特别行政区的法律法规、规章、国际条约、国际惯例等。法的非正式渊源是指那些具有法律意义的准则和观念,这些准则和观念尚未在正式法律中得到权威性的明文体现。它主要包括习惯、政策和判例。二、法律部门和法律体系(一)法律部门法律
部门含义根据一定标准和原则所划定的调整同一类社会关系的法律规范的总称主要标准:调整对象社会关系;次要标准:调整方法(二)法律体系1.法律体系法律体系,也称为部门法体系,是指一国的全部现行法律规范,按照一定的标准和原则,划分为不同的法律部门而形成的内部和谐一致、有机联系的整体。特征国内法一国国内法构成的体系,不包括完整意义的国际公法现行法一国现行法构成的体系,不包括历史上废止的法律,一般也不包括尚待制定、未生效的法律2.中国特色社会主义法律体系中国特色社会主义法律体系以宪法为统帅,以法律为主干,由宪法相关法,民法商法,行政法,经济法,社会法,刑法,诉讼与非诉讼程序法等多个法律部门组成的有机统一整体。中国特色社会主义法律体系,是中国特色社会主义永葆本色的法制根基,是中国特色社会主义创新实践的法制体现,是中国特色社会主义兴旺发达的法制保障。形成中国特色社会主义法律体系是在中国共产党领导下,适应中国特色社会主义建设事业的历史进程而逐步形成的。截至2011年8月底,涵盖社会关系各个方面的法律部门已经齐全,各个法律部门中基本的、主要的法律已经制定,相应的行政法规和地方性法规比较完备,法律体系内部总体做到科学和谐统一,中国特色社会主义法律体系已经形成。构成层次宪法是统帅。法律是主干。行政法规是重要组成部分。地方性法规是又一重要组成部分(包括省、自治区、直辖市和较大的市的人大及其常委会制定的地方性法规,民族自治地方的人民代表大制定的自治条例和单行条例,经济特区所在地的省、市的人大及其常委会根据全国人大及其常委会的授权决定制定的法规)部门宪法相关法,民法商法,行政法,经济法,社会法,刑法,诉讼与非诉讼程序法特征(1)中国特色社会主义法律体系体现了中国特色社会主义的本质要求(注意:一个国家法律体系的本质,由这个国家的法律确立的社会制度的本质所决定)(2)中国特色社会主义法律体系体现了改革开放和社会主义现代化建设的时代要求(3)中国特色社会主义法律体系体现了结构内在统一而又多层次的国情要求(中国特色社会主义法律体系以宪法为统帅,由法律、行政法规、地方性法规等多个层次的法律规范构成)(4)中国特色社会主义法律体系体现了继承中国法制文化优秀传统和借鉴人类法制文明成果的文化要求(5)中国特色社会主义法律体系体现了动态、开放、与时俱进的发展要求(中国立法机关坚持中国共产党的领导、人民当家作主、依法治国有机统一)完善继续加强经济领域立法、积极加强发展社会主义民主政治的立法、突出加强社会领域立法、更加注重文化科技领域立法、高度重视生态文明领域立法第三节法律关系和法的效力一、法律关系(一)法律关系的概念法律规范在调整人们行为过程中形成的权利义务关系。如企业与职工依法订立劳动合同后,就构成了双方的劳动法律关系。(二)法律关系的构成法律关系由法律关系主体、法律关系内容(权利义务)和法律关系客体三要素构成。法律关系的客体主要有:物、行为、人身利益、智力成果。(三)法律关系的产生、变更和消灭法律关系处在不断的生成、变更和消灭的运动过程。它的形成、变更和消灭,需要具备一定的条件。其中最主要的条件有二:一是法律规范;二是法律事实。法律规范是法律关系形成、变更和消灭的法律依据,没有一定的法律规范就不会有相应的法律关系。但法律规范的规定只是主体权利和义务关系的一般模式,还不是现实的法律关系本身。法律关系的形成、变更和消灭还必须具备直接的前提条件,这就是法律事实。它是法律规范与法律关系联系的中介。(四)法律事实所谓法律事实,就是法律规范所规定的、能够引起法律关系产生、变更和消灭的客观情况。依是否以人们的意志为转移作标准,可以将法律事实大体上分为两类,即法律事件和法律行为。法律事件是法律规范规定的、不以当事人的意志力为转移而引起法律关系形成、变更或消灭的客观事实。法律行为可以作为法律事实而存在,能够引起法律关系形成、变更和消灭。因为人们的意志有善意与恶意、合法与违法之分,故其行为也可以分为善意省委、合法行为与恶意行为、违法行为。二、法的效力(一)概念法律效力即法律约束力,指人们应当按照法律规定的那样行为,必须服从。(二)效力范围1.时间效力,指法律何时生效、何时终止效力以及法律对其生效以前的时间和行为有无溯及力。法律一般以不溯既往为原则。法的溯及力。也称法律溯及既往的效力,是指法律对其生效以前的事件和行为是否适用。如适用,就具有溯及力;否则就无溯及力(不溯及既往)。关于法律溯及力的问题,一般通行两个原则:第一,法律不溯及既往原则,即国家不能用现在制定的法律去指导人们过去的行为,更不能对人们过去从事某种当时合法而根据现在法律规定属于违法的行为,依照现在的法律予以处罚。第二,法律规范的效力可以有条件地适用于既往行为。我国立法法第84条规定,法律、行政法规、地方性法规、自治条例和单行条例、规章不溯及既往,但为了更好地保护公民、法人和其他组织的权利和利益而做的特别规定除外。2.空间效力,指法律生效的地域(包括领海、领空),通常全国性法律适用于全国,地方性法规仅在本地区有效;3.对人的效力,指法律对什么人生效,如有的法律适用于全国公民,有的法律只适用于一部分公民。(1)对中国公民的效力中国公民在中国领域内一律适用中国法律。在中国境外的中国公民,也应遵守中国法律并受中国法律保护。(2)对外国人和无国籍人的适用问题,外国人和无国籍人在中国领域内,除法律另有规定者外,适用中国法律。外国人在中国领域外对中国国家或者公民犯罪,而按照《中华人民共和国刑法》规定的最低刑为三年以上有期徒刑的,可以适用中国刑法,但是按照犯罪地法律不受处罚的除外。世界各国实行的原则可以归纳为以下几点:①属人主义原则。②属地主义原则。③保护主义原则。第四节法的实施及法律监督一、法的实施(一)法的实施就是法在实际生活中被人们所遵守和施行。法的实施将应然的行为模式转变为人们具体的、实际的行为。(二)依据法的实施的主体及内容的不同,可将法的实施分为三种:法的遵守、法的执行、法的适用。执法含义国家行政机关及其公职人员行使管理职权、履行职责、实施法律的活动。特点1.国家权威性;
2.执法主体:国家行政机关及其公职人员;
3.国家强制性;
4.主动性和单方面性原则依法行政;讲求效能;公平合理司法含义狭义:法院、检察院的法律适用活动;广义还包括公安刑诉活动特点国家权威性;国家强制性;严格的程序性和合法性;被动性原则司法公正(公正是法的精神的内在要求,是司法的合法性基础)公民在法律面前一律平等以事实为根据,以法律为准绳司法机关依法独立行使职权(专属性、合法性、独立性)守法含义行使法律权利、履行法律义务。构成守法主体,守法范围,守法内容二、法律监督狭义的法律监督,指由特定国家机关依照法定权限和法定程序,对立法、司法和执法活动的合法性进行的监督。广义的法律监督,指由国家机关、社会组织和公民对各种法律活动的合法性的监督。含义狭义(特定国家机关),广义(所有主体)构成主体;客体和内容(合法性)。法律监督的权力与权利,法律监督的规则体系国家监督国家机关进行的监督(核心),包括国家权力机关、行政机关和司法机关的监督,是以国家名义进行的、具有国家强制力和法的效力社会监督非国家机关的单位、个人进行的监督,包括中国共产党的监督;社会组织的监督(主要指民主党派、人民政协和社会团体的监督);公民的监督;法律职业群体的监督;第五节法律责任一、法律责任的概念法律责任是指因违反了法定义务或契约义务,或不当行使法律权利、权力所产生的,由行为人承担的不利后果。二、免责事由(一)时效免责。(二)不诉免责。(三)自首、立功免责。(四)有效补救免责。即对于那些实施违法行为,造成一定损害,但在国家机关归责之前采取及时补救措施的人,免除其部分或全部责任。(五)协议免责或意定免责。这是指双方当事人在法律允许的范围内通过协商所达成的免责,即所谓“私了”。(六)自助免责。所谓自助行为是指权利人为保护自己的权利,在情势紧迫而又不能及时请求国家机关予以救助的情况下,对他人的财产或自由施加扣押、拘束或其他相应措施,而为法律或公共道德所认可的行为。(七)人道主义免责。在权利相对人没有能力履行责任或全部责任的情况下,有关的国家机关或权利主体可以出于人道主义考虑,免除或部分免除有责主体的法律责任。第二章宪法本章重要考点:1、宪法的特征2、宪法基本原则3、基本经济制度4、公民基本权利、义务5、国家机构第一节宪法基本理论一、宪法的概念及特征(一)概念宪法是国家的根本大法,是特定社会政治经济和思想文化条件综合作用的产物,它集中反映各种政治力量的实际对比关系,确认革命胜利成果和现实的民主政治,规定国家的根本任务和根本制度,即社会制度、国家制度的原则和国家政权的组织以及公民的基本权利义务等内容。(二)特征1.宪法是国家的根本法(1)在内容上,宪法规定国家最根本、最重要的问题。(2)在法律效力上,宪法的法律效力最高,宪法是制定普通法律的依据。宪法是一切国家机关、社会团体和全体公民的最高行为准则。(3)宪法在制定和修改程序上,比普通法律严格。2.宪法是公民权利的保障书(1)宪法最主要、最核心的价值在于,它是公民权利的保障书。(2)从宪法的基本内容来看,即国家权力的正确行使和公民基本权利的有效保障,其中公民权利的有效保障居于支配地位,规范国家权力的有效行使也是为了保障公民的基本权利和自由不受侵犯。3.宪法是民主事实法律化的基本形式二、宪法的基本原则宪法的基本原则人民主权原则《宪法》第2条规定:“国家的一切权力属于人民,人民行使权力的机关是全国人民代表大会和地方各级人民代表大会。人民依照法律规定,通过各种途径和形式,管理国家事务,管理经济和文化事业,管理社会事务”。基本人权原则2004年《宪法修正案》“国家尊重和保障人权”。法治原则宪法在第5条详细规定了法治原则:(1)国家实行依法治国,建设社会主义法治国家;(2)国家维护社会主义法制的统一和尊严;(3)一切法律、行政法规和地方性法规都不得同宪法相抵触;(4)一切国家机关和武装力量、各政党和各社会团体、各企业事业组织都必须遵守宪法和法律;(5)一切违反宪法和法律的行为,必须予以追究;(6)任何组织或者个人都不得有超越宪法和法律的特权。分权原则及民主集中制原则《宪法》第3条:“中华人民共和国的国家机构实行民主集中制的原则。全国人民代表大会和地方各级人民代表大会都由民主选举产生,对人民负责,受人民监督。国家行政机关、审判机关、检察机关都由人民代表大会产生,对它负责,受它监督。中央和地方的国家机构职权的划分,遵循在中央的统一领导下,充分发挥地方的主动性、积极性的原则。”三、历次宪法修改类型年份增加修改经济政治经济政治1988“国家允许私营经济在法律规定的范围内存在和发展。私营经济是社会主义公有制经济的补充。国家保护私营经济的合法权利和利益,对私营经济实行引导、监督和管理。”“任何组织或个人不得侵占、买卖或者以其他形式非法转让土地。土地的使用权可以依照法律的规定转让。”1993①“初级阶段理论”入宪②“中国共产党领导的多党合作和政治协商制度将长期存在和发展。”①“计划经济”改为“市场经济”。②“国营经济”改为“国有经济”。③“农村中的家庭联产承包为主的责任制和生产、供销、信用、消费等各种形式的合作经济,是社会主义劳动群众集体所有制经济”取代“公社”、“合作社”,“……是集体所有制经济”。县级人大任期由3年改为5年1999“以公有制为主体多种所制共存”的基本经济制度“以按劳分配为主体的多种分配形式共存”的分配制度①“邓小平理论”入宪②“依法治国”入宪①“农村家庭联产承包为主的责任制……是集体所有制经济”改为“农村集体经济组织实行以家庭联产承包责任制为基础,统分结合的双层经营体制。”②对个体、私营经济的地位与作用合并修改为“在法律规定范围内的个体经济、私营经济等非公有制经济,是社会主义市场经济的重要组成部分。”“国家保护个体经济、私营经济的合法的权利和利益。国家对个体经济、私营经济实行引导、监督和管理。”镇压反革命活动”改为“镇压危害国家安全的活动2004①“国家建立健全同经济发展水平相适应的社会保障制度”②“合法的私有财产不可侵犯”及征收、征用的补偿制度①“三个代表”入宪及“三个文明”入宪②“社会主义事业的建设者”是统一战线的组成部分③“特别行政区代表”入人大④国歌的规定⑤国家主席的国事活动⑥“尊重及保护人权”入宪①“国家为了公共利益的需要,可以依照法律规定对土地实行征收或者征用并给予补偿。”②“国家保护个体经济、私营经济等非公有制经济的合法的权利和利益。国家鼓励、支持和引导非公有制经济的发展,并对非公有制经济依法实行监督和管理。”①“戒严”改为“紧急状态”②乡级人大任期由3年改为5年③“建设有中国特色的社会主义道路”修改为“中国特色的社义道路”第二节国家基本制度一、我国的国体与政体(一)我国的国家性质即国体,是指人民民主专政制度(二)我国的政体是人民代表大会制度二、基本经济制度我国实行以公有制为主体,多种所有制经济共同发展的基本经济制度。(一)公有制经济是我国社会主义市场经济的主体绝对全民所有既可全民所有,又可集体所有绝对集体所有矿藏、水流、海域、无线电频谱资源森林、山岭、草原、荒地、滩涂(根据法律规定)农村集体经济组织的水塘和由农村集体经济组织修建管理的水库中的水,归各该农村集体经济组织使用城市的土地农村和城市郊区的土地(依照法律规定)宅基地、自留地、自留山注意:任何组织或者个人不得侵占、买卖或者以其他形式非法转让土地。土地的使用权可以依照法律的规定转让。(二)多种所有制共同发展性质全民所有制经济集体所有制经济其他所有制经济地位基础,主导力量基础重要组成部分国家保护政策国家保障国有经济的巩固和发展国家保护集体经济组织的合法权益,鼓励、指导和帮助集体经济的发展国家保护非公有制经济的合法权益。国家鼓励、支持和引导非公有制经济的发展,并对非公有制经济依法实行监督和管理。国家保护在中国境内的外国企业和其他外国经济组织以及中外合资经营的企业的合法的权利和利益三、国家结构形式(一)概念是指特定国家的统治阶级根据一定原则采取的调整国家整体与部分、中央与地方相互关系的形式。国家结构形式可以单一制和复合制。(二)我国的行政区划1.设立、变更的决定机关权限全国人大(不包括全国人大常委)批准省、自治区和直辖市的设置国务院批准省、自治区、直辖市的区域划分批准自治州、县、自治县、市的建置和区域划分省级人民政府决定乡、民族乡、镇的建置和区域划分根据国务院的授权审批县、市、市辖区的部分行政区域界限的变更2.民族区域自治制度民族自治地方自治区、自治州、自治县(自治旗)(不包括民族乡)民族自治机关自治区、自治州、自治县的人大和人民政府(不包括法院和检察院)自治区主席、自治州州长、自治县县长由实行区域自治的民族的公民担任。民族自治地方的人大常委会中应当有实行区域自治的民族的公民担任主任或者副主任。民族自治权(1)立法权:制定自治条例和单行条例(仅指自治地方的人大);(2)行政管理权,例如根据当地民族的实际情况,贯彻执行国家的法律和政策、)自主地管理地方财政、地方性经济建设、教育、科学、文化、卫生、体育事业等;(3)没有司法自治权。3.特别行政区制度特别行政区中央立法权特别行政区立法会制定属于特别行政区自治范围的法律(1)全国人大对特别行政区基本法享有修改权;(2)全国人大常委会的发回权(但发回不具有溯及力);(3)在全国人大常委会决定决定特别行政区进入紧急状态时,中央政府可发布命令将有关全国性法律在特别行政区实施;(4)全国人大常委会有权解释基本法。司法权和终审权特别行政区法院对特别行政区所有的案件均有审判权特别行政区法院对国防、外交等国家行为无管辖权。特别行政区法院在审理案件中遇有涉及国防、外交等国家行为的事实问题,应取得行政长官就该等问题发出的证明文件,行政长官在发出证明文件前,须取得中央政府的证明书。行政管理权特别行政区政府自行处理特别行政区的行政事务(1)中央政府负责管理与特别行政区有关的防务;(2)中央政府任命特别行政区行政长官和主要官员。处理对外事务的权力中央授权特别行政区依照《基本法》自行处理有关的对外事务中央人民政府负责管理与特别行政区有关的外交。第三节公民的基本权利与基本义务一、公民的基本权利平等权“中华人民共和国公民在法律面前一律平等”。政治权利和自由选举权和被选举权选举权享有的条件:中国公民、18周岁、未被剥夺政治权利言论、出版、集会、结社、游行、示威监督权和获得赔偿权监督权:中华人民共和国公民对于任何国家机关和国家工作人员,有提出批评和建议的权利;对于任何国家机关和国家工作人员的违法失职行为,有向有关国家机关提出申诉、控告或者检举的权利,但是不得捏造或者歪曲事实进行诬告陷害。获得赔偿权:由于国家机关和国家工作人员侵犯公民权利而受到损失的人,有依照法律规定取得赔偿的权利宗教信仰自由(1)含义:公民有信教和不信教的自由,有以前信教现在不信教的自由,有信仰不同宗教的自由,在一种宗教中有信仰不同教派的自由。(2)我国的宗教团体和宗教事务不受外国势力的干预,实行自治原则。宗教完全是个人的私事,任何机关或个人不得强迫他人信教或不信教,不得歧视信教或不信教的公民。人身自由(1)广义的人身自由包括四类,即狭义的人身自由,以及由狭义的人身自由所延伸出来的自由即人格尊严不受侵犯、住宅不受侵犯、通信自由和通信秘密受法律保护。(2)狭义的人身自由即身体自由,主要指公民的身体不受非法侵犯。(3)生命权。(4)人格尊严不受侵犯。(5)住宅不受侵犯。(6)通信自由和通信秘密:通信自由和通信秘密受保护是原则;此外宪法规定基于国家安全和刑事侦查的需要,国家安全机关、公安机关和检察机关可以对其进行限制。社会经济、文化教育权利(1)财产权。公民的合法私有财产不受侵犯。(2)劳动权。劳动既是一项权利又是一项义务。(3)休息权。休息权的主体是劳动者。(4)生活保障权。主体:企事业单位职工和国家机关工作人员。(5)物质帮助权。条件:年老、疾病、丧失劳动能力。(6)受教育权。既是权利又是义务。(7)文化自由和权利。从事科研、文艺创作等。特定主体的权利(1)妇女权利:中华人民共和国妇女在政治的、经济的、文化的、社会的和家庭的生活等各方面享有同男子平等的权利。
国家保护妇女的权利和利益,实行男女同工同酬,培养和选拔妇女干部(2)婚姻、家庭、母亲、儿童、老人权利;(3)华侨、归侨和侨眷权利:国家保护华侨、归侨和侨眷的利益:保护华侨的“正当利益”,保护归侨和侨眷的“合法利益”。二、公民的基本义务公民的基本义务维护国家统一和民族团结“中华人民共和国公民有维护国家统一和全国各民族团结的义务”。遵守宪法和法律“中华人民共和国公民必须遵守宪法和法律,保守国家秘密,爱护公共财产,遵守劳动纪律,遵守公共秩序,尊重社会公德”维护祖国的安全、荣誉和利益“中华人民共和国公民有维护祖国的安全、荣誉和利益的义务,不得有危害祖国的安全、荣誉和利益的行为”;保卫祖国、抵抗侵略是中华人民共和国每一个公民的神圣职责。服兵役“依照法律服兵役和参加民兵组织是中华人民共和国公民的光荣义务。”依法纳税“中华人民共和国公民有依照法律纳税的义务”其他基本义务“夫妻双方有实行计划生育的义务”;第3款规定了“父母有抚养教育未成年子女的义务,成年子女有赡养扶助父母的义务”。此外,劳动和受教育也是公民的义务。第四节国家机构一、全国人民代表大会
全国人民代表大会性质地位全国人民代表大会是最高国家权力机关,又是国家的立法机关。组成任期全国人大由省、自治区、直辖市的人民代表大会和军队选出的代表组成。全国人大代表名额总数不超过3000名。全国人大行使职权的法定期限即每届任期规定为5年。职权宪法修改和监督权宪法的修改由全国人大常委会或者1/5以上的全国人大代表提议,并由全国人大以全体代表的2/3以上的多数通过。基本法律的制定权和修改基本法律是以宪法为根据的由全国人大制定的最重要的法律,包括刑法、刑事诉讼法、民法、民事诉讼法、选举法、民族区域自治法、特别行政区基本法,等等。中央国家机关组织权(对国家机构组成人员的选举、决定和罢免)全国人大选举全国人大常委会委员长、副委员长、秘书长和委员,选举国家主席、副主席,选举中央军事委员会主席、最高人民法院院长、最高人民检察院检察长;根据国家主席的提名,决定国务院总理的人选,根据国务院总理的提名决定国务院副总理、国务委员、各部部长、各委员会主任、审计长和秘书长的人选;根据中央军事委员会主席的提名决定中央军委副主席和委员的人选。国家重大问题决定权全国人大有权审查和批准国民经济和社会发展计划以及有关计划执行情况的报告;审查和批准国家预算和预算执行情况的报告;批准省、自治区和直辖市的建置;决定特别行政区的设立及其制度;决定战争与和平问题等。最高监督权全国人大有权监督由它产生的其他国家机关的工作,这些国家机关都要向全国人大负责,并报告工作。其他职权“应当由最高国家权力机关行使的其他职权”其他人民代表大会上下级之间的关系是法律监督关系、业务指导关系和工作联系关系二、全国人民代表大会常务委员会全国人大常委会性质全国人大常委会是全国人大的常设机关,也是行使国家立法权的机关。组成任期全国人大从代表中选举委员长、副委员长若干人、秘书长和委员若干人组成。其任期与全国人大相同,即5年。委员长、副委员长连续任职不得超过两届。职权宪法解释、监督权宪法明确规定了常委会的宪法解释权,是宪法解释法定的最高机关。立法权和法律解释权有权制定和修改除由全国人大制定的基本法律以外的其他法律。法律解释权只属于全国人大常委会,法律解释与法律具有同等效力。重大事务的决定权在全国人大闭会期间,全国人大常委会有对国民经济和社会发展计划以及国家预算的部分调整方案的审批权;有权决定批准或废除同外国缔结的条约和重要协定;决定驻外全权代表的任免;有权决定宣布战争状态;决定全国总动员和局部动员;决定全国或者个别省、自治区和直辖市进入紧急状态等。任免权在全国人大闭会期间,全国人大常委会有权根据国务院总理的提名,决定部长、委员会主任、审计长、秘书长的人选;根据中央军委主席的提名,决定中央军委其他组成人员的人选。决定驻外全权代表的任免。三、国家主席国家主席性质地位我国的国家元首,对内对外代表国家。是一个国家机关,包括国家主席和副主席。产生任期国家主席、副主席的任职基本条件有二:一是在政治方面,必须是有选举权和被选举权的中华人民共和国公民;二是年龄方面,必须年满45周岁。国家主席、副主席由全国人大选举产生。国家主席、副主席的任期同全国人大每届任期相同,即都是5年,连续任职不得超过两届。职权公布权法律在全国人大或全国人大常委会正式通过后,由国家主席予以颁布施行。国家主席根据全国人大或者全国人大常委会的决定,发布特赦令、动员令、宣布进入紧急状态、宣布战争状态等。任免权全国人大或全国人大常委会确定国务院总理、副总理、国务委员、各部部长、各委员会主任、审计长、秘书长的正式人选后,由国家主席宣布其任职;在相反的情况下,宣布其免职。根据全国人大常委会的决定,国家主席派出或召回代表国家的常驻外交代表,即驻外使节。外交权国家主席代表国家进行国事活动(2004年宪法修正案增加),接受外国使节,也即主持递交国书仪式。根据全国人大常委会的决定,国家主席宣布批准或废除条约和重要协定。荣典权包括授予荣誉权和受到非常礼遇权。国家副主席在任职资格上与国家主席相同,但在宪法上没有独立的权力,他的职责主要是协助国家主席工作。职位的补缺在国家主席因病或其他情况不能视事、因去世而产生职位空缺时,由副主席继任主席职位;副主席因故缺位时,由全国人大补选;国家主席、副主席都缺位时,由全国人大补选;在补选前由全国人大常委会委员长暂时代理主席职位。四、国务院国务院性质地位“中华人民共和国国务院,即中央人民政府,是最高国家权力机关的执行机关,是最高国家行政机关”。(双重性)组成任期国务院由总理、副总理若干人、国务委员若干人、各部部长、各委员会主任、审计长、秘书长组成。国务院的任期每届与全国人大的任期相同,即为5年。总理、副总理、国务委员连续任职不得超过两届。领导体制首长负责制,即国务院整体实行总理负责制,各部委实行部长、主任负责制(避免集体无责任)。职权法规制定权包括规定行政措施、制定行政法规、发布决定和命令的权力。提案权国务院有责任向最高国家权力机关提出有关的法律草案、计划和报告以及计划和报告的执行情况,等等。领导权包括对所属部委和地方各级行政机关的领导权和监督权。管理权包括对国防、民族、民政、文教、经济、华侨、外交等各项行政工作的领导和管理权。任免权主要是对全国行政人员进行任免和奖惩的权力。行政区域划分权国务院有权批准省、自治区、直辖市的区域划分,批准自治州、县、自治县、市的建置和区域划分。紧急状态宣布权是指国务院有权决定省、自治区、直辖市的范围内部分地区进入紧急状态。其他职权由全国人大及其常委会授予的上述列举权力之外的职权。五、地方各级人民代表大会及常务委员会性质地位地方各级人大是地方国家权力机关。地方各级人大由人民代表组成。选举方式直接选举与间接选举并用不设区的市、市辖区、县、自治县、乡、镇的人大代表,由选民直接选举产生省、自治区、直辖市、设区的市、自治州的人大代表,由下一级人大选举产生任期县级以上人民代表大会设立常务委员会,人大与其常务委员会的任期均为五年;乡、民族乡、镇的人民代表大会任期为五年。其他自治区、自治州、自治县设立自治机关。县级以上的地方各级人民代表大会设立常务委员会。省、直辖市的人民代表大会和它们的常务委员会,在不同宪法、法律、行政法规相抵触的前提下,可以制定地方性法规,报全国人民代表大会常务委员会备案。六、地方各级人民政府性质地位地方各级人民政府是地方各级国家权力机关的执行机关,是地方各级国家行政机关。任期每届任期与本级人大的任期相同,即任期为五年。领导体制与国务院一致,地方各级人民政府也实行首长负责制其他地方各级人民政府从属于本级国家权力机关,由国家权力机关产生,向它负责,受它监督。此外,地方各级人民政府还要服从上级人民政府的领导七、中央军事委员会性质地位中央军事委员会是全国武装力量的最高领导机关。军队的指挥与管理本属于行政权的范围,但我国军队在国家体制中居于重要地位,中央军委的设立正是对军队在国家生活中的地位的确认,明确了武装力量在国家机构中的地位。组成与任期中央军委由主席、副主席若干人、委员若干人组成。中央军委每届任期同全国人大每届任期相同,即为期5年,但没有届数限制。领导体制中央军委实行主席负责制。中央军委主席对全国人大和全国人大常委会负责八、司法机关司法机关性质地位组织系统应遵循的原则和制度其他法院是国家的审判机关,行使国家审判权最高人民法院、地方各级人民法院和军事法院;地方各级人民法院又分为基层人民法院、中级人民法院和高级人民法院。①人民法院依法独立行使审判权,不受行政机关、社会团体和个人的干涉;②公民在适用法律上一律平等,不允许有任何特权;③人民法院审理案件,除法律规定的特殊情况外,一律公开进行;④被告人有权获得辩护;⑤各民族公民都有用本民族语言文字进行诉讼的权利最高人民法院对全国人民代表大会和全国人大常委会负责。地方各级人民法院对产生它的国家权力机关负责。最高人民法院是国家最高审判机关,它监督地方各级人民法院和专门人民法院的审判工作。上级人民法院监督下级人民法院的审判工作。检察院是国家专门的法律监督机关,通过行使检察权保障宪法和法律的统一实施最高人民检察院、地方各级人民检察院和军事检察院;地方各级人民检察院又分为:省、自治区、直辖市人民检察院;省、自治区、直辖市人民检察院分院、自治州和省辖市人民检察院;县、市、自治县和市辖区人民检察院。①人民检察院依法独立行使检察权,不受行政机关、社会团体和个人的干涉;②公民在适用法律上一律平等,不允许有任何特权;③保障各民族公民都有使用本民族语言文字进行诉讼的权利。人民检察院实行双重领导体制。最高人民检察院对全国人民代表大会和全国人大常委会负责,地方各级人民检察院对产生它的国家权力机关和上级人民检察院负责。最高人民检察院是国家最高检察机关,它领导地方各级人民检察院和专门人民检察院的工作,上级人民检察院领导下级人民检察院的工作。第三章行政法本章重要考点: 1、行政主体2、抽象行政行为与具体行政行为3、行政处罚4、行政强制5、行政许可6、行政复议7、行政诉讼8、公务员的概念和范围、退出公职第一节行政法概论一、行政法概念、特征及基本原则(一)概念行政主体在行使行政职权和接受行政法制监督过程中而与行政相对人、行政法制监督主体之间发生的各种关系,以及行政主体内部发生的各种关系的法律规范的总称。(二)行政法基本原则合法行政法律优先(行政活动不得违背现有法律);法律保留(行政活动应当依照法律的授权进行)合理行政公平公正对待;考虑相关因素;符合适当比例(行政机关行使裁量权所采取的具体措施必须符合法律目的,应当采用对当事人权益损害最小的方式)程序正当行政公开;公众参与;公务回避高效便民行政效率;便利当事人诚实守信行政信息真实;保护信赖利益(行政行为不得随意变更;因国家利益、公共利益或者其他法定事由需要撤回或者变更行政决定的,应当依照法定权限和程序进行,并对行政管理相对人因此而受到的财产损失依法予以补偿)权责统一行政效能;行政责任二、行政主体行政主体是指,享有公共行政权力,能够以自己的名义独立从事行政管理活动,并能独立承担由此产生的法律责任的组织。行政主体可以分为两大类:行政机关;法律、法规授权的组织(又称为“被授权的组织”)。(一)行政机关和法律、法规授权的组织(二)受委托的组织他们不是行政主体。三、行政行为(一)分类依据不同标准有不同分类,常见的为具体行政行为与抽象行政行为。1.抽象行政行为2.具体行政行为(主要包括行政裁决、行政许可、行政处罚、行政强制、行政征收、行政征用、行政指导、行政确认、行政给付、行政补偿、行政赔偿等)(1)行政裁决概念是指行政机关或法定授权的组织,依照法律授权,对平等主体之间发生的、与行政管理活动密切相关的、特定的民事纠纷(争议)进行审查,并作出裁决的具体行政行为。效力行政裁决并非终局裁决,当事人对行政裁决不服的,可以提起行政诉讼。(2)行政征收概念行政主体为满足社会需要,依法向特定对象征收一定的货物或者货币参与国民收入或者国民生产总值再分配的行为种类收税1.按征税对象不同,分为收益税(所得税)、资源税、流转税、财产税和行为税五种;2.按税收支配权不同,分为中央税、地方税和中央地方共享税收费主要有资源费、公路运输管理费、车辆购置附加费、公路养路费、车辆通行费、港口建设费、排污费、河道工程修建维护管理费和教育费附加等(3)行政补偿概念具有国家行政职权的机关和组织及其工作人员,因职务上的合法行为给公民、法人或其他组织的合法权益造成损害,或者公民、法人或其他组织为了维护和增进国家、社会公共利益而使自己的合法利益受到损失时,由国家依法对其损失予以适当补偿的制度(4)行政指导概念行政机关为谋求当事人作出或不作出一定行为,以实现一定行政目的,在其职责范围内实施的不具有国家强制力的行为形式说服、教育、示范、劝告、建议、协商、政策指导、提供经费帮助、提供知识、技术帮助等形式第二节行政处罚概念行政处罚是指具有行政处罚权的行政主体为维护公共利益和社会秩序,保护公民、法人或其他组织的合法权益,依法对行政相对人违反行政法律法规而尚未构成犯罪的行政行为所实施的法律制裁。基本原则1.处罚法定原则:设定权,依据,主体及职权,程序2.公正公开原则3.处罚与教育相结合原则4.一事不再罚原则:同一违法行为已受到罚款处罚,不得以同一事实和理由再次给予罚款处罚种类1.警告(法律、法规、规章均可设定)2.罚款(法律法规均可设定,规章有限设定);没收违法所得(法律、法规均可设定,规章不能设定);没收非法财物(法律、法规均可设定,规章不能设定)3.责令停产停业(法律、法规均可设定,规章不能设定);暂扣或吊销许可证、执照(法律、行政法规、地方性法规(吊销企业营业执照除外)均可设定)4.行政拘留(限制人身自由的行政处罚,只能由法律设定,公安机关行使。)设定权的划分法律全国人大及其常委会制定的法律,可以设定各种行政处罚。限制人身自由的行政处罚,只能由法律设定行政法规国务院制定的行政法规,可以设定除限制人身自由以外的行政处罚地方性法规有权的地方人大及其常委会制定的地方性法规可以设定除限制人身自由、吊销企业营业执照以外的行政处罚部门规章尚未制定法律、行政法规的,国务院部、委制定的规章对违反行政管理秩序的行为,可设定警告或一定数量罚款的行政处罚。地方规章有权的地方人民政府制定的规章可以在法律、法规规定的给予行政处罚的行为、种类和幅度的范围内作出具体规定。尚未制定法律、法规的,有权的地方人民政府制定的规章对违反行政管理秩序的行为,可设定警告或一定数量罚款的行政处罚。适用适用方式1.不予处罚:①不满14周岁的人有违法行为的,不予行政处罚;②精神病人在不能辨认或控制自己行为时有违法行为的,不予行政处罚;③违法行为轻微并及时纠正,没有造成危害后果的,不予行政处罚;④违法行为在两年内未被发现的,除法律另有规定外,不再给予行政处罚2.从轻或减轻处罚:①已满14周岁不满l8周岁的人有违法行为的;②主动消除或减轻违法行为危害后果的;③受他人胁迫有违法行为的;④配合行政机关查处违法行为有立功表现的;⑤其他依法应从轻或减轻行政处罚的情形实施机关1.行政机关2.法律法规授权的具有管理公共事务职能组织3.受行政机关委托的组织→行政处罚;受委托组织必须具备的条件:①依法成立的管理公共事务的事业组织;②具有熟悉有关法律、法规、规章和业务的工作人员;③对违法行为需要进行技术检查或者技术鉴定的,应当有条件组织进行相应的技术检查或技术鉴定。行政处罚的追究时效1.一般的为2年2.治安管理为6个月决定程序简易程序(当场处罚)条件①事实确凿、法律依据;②警告或罚款(公民50元以下组织1000元以下)程序①表明身份;②说明理由;③听取陈述申辩;④作出书面决定(可1人)一般程序条件除简易程序外的情形程序简易程序+①调查/检查(2人)+②负责人决定听证程序条件①责令停产停业;②吊销许可证或执照;③较大数额罚款程序告知→3日内申请→7日前通知→公开进行(涉密除外)→案外人主持→质证→听证笔录(参照,是行政处罚的证据之一)执行程序处罚机关与收缴机关相分离收到处罚决定书15日内到指定银行缴纳罚款当场收缴罚款的情形:20元以下罚款、当场不收缴以后难以执行的、边远地区经当事人提出可以当场收缴。强制执行1.到期不缴纳罚款的,按日加收3%2.拍卖查扣财物、冻结划转银行存款3.申请人民法院执行第三节行政强制一、行政强制的种类二、强制措施与强制执行的区别三、行政强制的设定四、强制执行程序(一)行政机关自行强制执行程序(二)申请法院强制执行程序第四节行政许可一、行政许可概述(一)行政许可的概念和特征概念:指在法律一般禁止的情况下,行政主体根据行政相对方的申请,经依法审查,通过颁发许可证、执照等形式,依法作出准予或不准予特定的行政相对人从事特定活动的行政行为。申请→审查→批准(特定权利)特征:1.依申请2.管理性3.外部性4.授益性(二)基本原则1.依法许可原则2.公开公平公正原则3.便民原则4.程序保障原则5.信赖保护原则6.禁止转让原则7.法律监督原则二、行政许可的设定(一)行政许可设定的范围可以不设定的情况①相对人能够自主决定的②市场竞争机制能够有效调节的③行业组织、中介机构能够自律管理的④行政机关采取事后监督等方式能够解决的(二)设定权限及形式经常性许可法律、法规国务院的决定(及时转化为法律或行政法规)临时性许可国务院的决定省级政府规章(一年转化为地方性法规)1.上位法有设定的,下位法不可以设定,但下位法可以在上位法设定的范围内作出具体规定。2.地方性法规和省级政府规章,不得设定应当由国家统一确定的资格资质,不得设定企业等组织的设立登记及前置性许可;不得限制其他地区的个人或企业到本地区生产经营服务,不得限制其他地区的商品进入本地市场。三、行政许可的实施机关(一)行政机关:有行政许可权的(二)被授权组织:法律、法规授权的具有管理公共事务职能的组织(三)被委托组织:行政机关委托其他行政机关四、行政许可的实施程序(一)普通程序制度1.申请与受理行政机关对申请的处理申请材料不符合→当场或五日内一次性告知补正内容,逾期视为受理各项符合→应当书面受理决定2.听证程序听证事项①法律、法规、规章规定的应当听证的事项(依职权)②行政机关认为需要听证的涉及公共利益的重大事项(依职权)③直接涉及申请人与他人之间重大利益关系的事项(依申请)事前告知/5日申请/20日组织(根据听证笔录做出行政许可)五、行政许可的撤销和注销撤销可以撤销行政许可违法的(过错赔偿)应当撤销欺骗、贿赂等不正当手段取得许可的(不予赔偿)不予撤销撤销可能对公共利益造成重大损害的注销①许可有效期届满未延续的②特定资格,公民死亡或丧失劳力的③法人或其他组织终止的④许可被撤销、撤回或者许可证被吊销的⑤因不可抗力导致许可事项无法实施的⑥法律、法规规定的其他情形六、法律责任(一)行政机关及其工作人员的法律责任行政机关违法设定行政许可,有关机关责令改正或撤销。行政机关及其工作人员违法实施许可,由上级行政机关或监察机关责令改正或给予行政处分,或追究刑事责任。给当事人合法权益造成损害的,行政赔偿。(二)申请人和被许可人的法律责任第五节行政复议一、概念、特征及基本原则(一)概念指行政相对人认为行政主体的具体行政行为侵犯其合法权益,依法向行政复议机关提出复查该具体行政行为的申请,行政复议机关依照法定程序对申请的具体行政行为进行合法性、适当性审查,并作出行政复议决定的一种法律制度。(二)特点 1.一级复议制度 2.行政复议不停止具体行政行为执行的制度 3.书面审查为主的制度(认为有必要时调查情况听取意见)(三)基本原则合法、公平、公开、及时、便民二、行政复议范围具体行政行为抽象行政行为不予行政复议范围①行政处罚;②行政强制措施;③行政许可;④行政确认;⑤侵犯企业经营自主权;⑥行政合同;⑦违法要求履行义务;⑧不履行保护公民人身权、财产权、受教育权的职责;⑨行政给付①国务院部门的规定②县级以上政府及其工作部门的规定③乡镇政府的规定④被授权组织的规定①内部行为②行政调解③行政仲裁④部分抽象行政行为:行政法规、国务院部委规章、地方性规章等⑤国防、外交等国家行为三、行政复议机关 (一)一般管辖(二)特殊管辖(三)行政复议申请人的举证责任1.认为被申请人不履行法定职责的,提供曾经要求被申请人履行法定职责而被申请人未履行的证明材料;2.申请行政复议时一并提出行政赔偿请求的,提供受具体行政行为侵害而造成损害的证明材料;四、行政复议的申请与受理(一)申请1.期限:知道具体行为60日内。法律规定超过60日的,依法律规定。2.方式:书面申请,口头申请。(二)受理1.五日内,审查申请并作决定。注意:行政复议机关受理行政复议申请,不得向申请人收取任何费用。2.对行政复议机关无理拒绝受理的处理(1)由上级行政机关责令该行政复议机关受理;(2)在必要时,由上级行政机关直接受理。(三)具体行政行为在行政复议期间的执行力原则上,在行政复议期间具体行政行为不停止执行。具体行政行为在行政复议期间可以停止执行情形:1.被申请人认为需要停止执行的;2.行政复议机关认为需要停止执行的;3.申请人申请停止执行,行政复议机关认为其要求合理,决定停止执行的;4.法律规定停止执行的。(四)决定1.维持的决定:事实清楚、证据确凿、适用依据正确、程序合法、内容适当。2.履行法定职责的决定。3.撤销、变更、确认违法和重新作出具体行政行为的决定(1)变更决定适用的两种情形:一是具体行政行为认定事实清楚,证据确凿,程序合法,但是明显不当或者适用依据错误的;二是具体行政行为认定事实不清,证据不足,但是经行政复议机关审理查明事实清楚,证据确凿的。(4)重新作出具体行政行为的复议决定。注意:被申请人不得以同一事实和理由作出与原来的具体行政行为相同或者基本相同的具体行政行为。4.驳回申请决定。第六节行政诉讼一、行政诉讼的概述受案范围→不受理的案件国家行为、刑事司法行为、行政指导、抽象行政行为、驳回当事人对行政行为提起申诉的重复处理行为、对公民、法人或其他组织的权利义务不产生实际影响的行为(尚未成熟的行为、程序性的准备行为)、行政终局裁决、内部行为、行政调解、行政仲裁具体行政行为合法性审查原则1.从客体来看,只审查具体行政行为,不审查抽象行政行为和行政诉讼原告行为的合法性。2.从内容来看,以审查合法性为原则,以审查合理性为例外二、行政诉讼的管辖级别管辖基层人民法院第一审行政案件中级人民法院确认发明专利权案件和海关处理的案件对国务院各部门或省、自治区、直辖市政府具体行政行为提起诉讼的案件本辖区内的重大、复杂案件:(1)被告为县级以上人民政府,但以县级人民政府名义办理不动产物权登记的案件可以除外;(2)社会影响重大的共同诉讼,集团诉讼案件;(3)重大涉外或者涉及香港特别行政区、澳门特别行政区、台湾地区的案件;(4)其他重大、复杂案件。高级人民法院本辖区内重大、复杂的第一审行政案件最高人民法院本辖区内重大、复杂的第一审行政案件地域管辖一般地域管辖最初作出具体行为的行政机关所在地人民法院(原告就被告)特殊地域管辖经复议的选择管辖复议机关改变了原具体行政行为的(1)作出原具体行政行为的行政机关所在地人民法院(2)复议机关所在地的人民法院管辖因不动产提起诉讼不动产所在地人民法院(专属管辖)限制人身自由的行政强制措施(1)被告所在地;(2)原告所在地管辖(原告户籍所在地、经常居住地和被限制人身自由地)三、行政诉讼的被告四、行政诉讼证据和举证责任举证责任被告原告(第三人)具体行政行为合法+认为原告超过起诉期限具体行政行为存在①起诉时,应当提供其符合起诉条件的相应的证据材料(初步证明责任)②依申请行为的不作为案件,提出申请的证据。但被告登记制度不完备除外③行政赔偿诉讼,造成损害的事实五、行政诉讼的程序 (一)特点1.一律合议制,不适用独任制。人民法院审理行政案件,由审判员组成合议庭,或者由审判员、陪审员组成合议庭。合议庭的成员,应当是三人以上的单数。2.不适用调解,但行政赔偿案件除外。3.诉讼程序的进行原则上不影响具体行政行为的执行力。例外:有下列情形之一的,停止具体行政行为的执行:(1)被告认为需要停止执行的;(2)原告申请停止执行,人民法院认为该具体行政行为的执行会造成难以弥补的损失,并且停止执行不损害社会公共利益,裁定停止执行的;(3)法律、法规规定停止执行的。4.判决上,变更判决中,判决被告重新作出具体行政行为,被告不得以同一事实和理由作出与原具体行政行为基本相同的行政行为。(二)一审程序起诉1.条件:①原告是公民、法人或其他组织;②有明确的被告;③有具体的诉讼请求和事实根据;④属于人民法院受案范围和受诉人民法院管辖2.程序:书面形式为主,特殊情况下也可以是口头形式。审理审理形式:合议制、开庭审理、公开审判、不适用调解;裁判判决形式1.确认合法或有效、违法或无效的判决2.维持判决3.撤销判决:撤销情形→主要证据不足的;适用法律、法规错误的;违反法定程序的;超越职权的;滥用职权的4.重作具体行政行为的判决5.要求行政机关履行义务的判决:履行判决的适用条件→被告不履行法定职责;被告拖延履行法定职责6.变更具体行政行为的判决:变更判决只适用于“显失公正”的“行政处罚行为”7.责令行政机关赔偿的判决(三)行政诉讼二审程序上诉的提起和受理上诉期限:①不服一审判决→在判决书送达之日起15日内向上一级人民法院提起上诉;②不服一审裁定→在裁定书送达之日起10日内向上一级人民法院提起上诉内容与方式审查原则:全面审查,而不受上诉人提起上诉范围的限制审理方式:可以实行书面审理,而一审不存在书面审理裁判(二审人民法院合议庭经过法庭调查、法庭辩论等审理程序审理终结,经合议庭评议,作出不同判决)判决形式1.驳回上诉的判决2.判决改正原判决:条件→原审人民法院认定事实清楚,但适用法律、法规有错误,依法改判3.裁定撤销原判,发回重审:条件→原审判认定事实不清,证据不足,或者由于违反法定程序可能影响案件正确判决的;重新审理的案件,相当于一审,当事人对于重审案件的裁定和判决可以上诉4.自行判决:条件→二审法院对认定事实不清、证据不足或违反法定程序可能影响案件正确判决的案件5.对原审裁定提起上诉的裁定:一审法院审理行政案件,可以在诸如驳回起诉、关于诉讼保全和先行给付、准予或者不准撤诉、中止或终结诉讼等事项作裁定,但只有对驳回起诉的裁定可以上诉(四)审判监督程序审判监督程序包括再审程序和提审程序两种程序(五)执行程序对行政相对人的执行公民、法人或者其他组织拒绝履行法院已经生效的裁判的,行政机关可以向第一审法院申请强制执行(法院必须先对具体行政行为的合法性进行审查),或者依法强制执行对行政机关的执行行政机关拒绝履行法院已经生效的法律文书的,作为原告或第三人的公民、法人或其他组织可以申请第一审人民法院强制执行具体执行措施:1.对应当归还的罚款或者应当给付的赔偿金,通知银行从该行政机关的账户内划拨;2.在规定期限内不执行的,从期满之日起,对该行政机关按日处50元至100元的罚款;六、行政诉讼的法律适用依据法律、法规(行政法规、地方性法规、自治条例单行条例)无条件适用参照规章(部门规章、地方政府规章)有条件适用参考其他规范性文件类似参照援引最高法院的司法解释类似依据第七节公务员法一、公务员概述概念依法履行公职、纳入国家行政编制、由国家财政负担工资福利的工作人员范围七类机关的工作人员:1.中国共产党机关的工作人员;2.人大机关的工作人员;3.行政机关的工作人员;4.政协机关的工作人员;5.审判机关的工作人员;6.检察机关的工作人员;7.民主党派的工作人员二、基本管理制度(一)职位分类与职务级别职位分类综合管理类除专业技术、行政执法以及其他职位以外的公务员职位类别,综合执法类是机关中数量最多的一类专业技术类某些行业特有的技术岗位:公安的法医、档案局档案管理;社会通用性专业的技术岗位:工程技术、化验技术等行政执法类公安、工商、税务、质检、药监、环保等履行社会管理与市场监管职能的行政执法部门其它类检察官与法官职位职务级别领导职务国家级正职、副职,省部级正职、副职,厅局级正职、副职,县处级正职、副职,乡科级正职、副职非领导职务正副巡视员、正副调研员、正副主任科员、科员、办事员(二)公职的取得录用范围主任科员以下的非领导职务条件肯定条件(职位资格+职位空缺);否定条件(犯罪刑罚+开除公职+其他情形)方式公开考试、严格考察、平等竞争、择优录取程序考试→考察→体检试用期1年任职选任制宪法组织法规定的人大及其常委会选举的领导职务委任制一般的公务员职务聘任制(一高一低,劳动合同法)专业性较强的职位+辅助性职位,1-5年聘任合同,1-6月试用期,协议工资制兼职机关外兼职经过有关机关批准+不得领取兼职报酬+不得在盈利性组织中兼职(三)公职的履行考核对象非领导成员公务员内容德、能、勤、绩、廉,但以绩为重类型定期考核;不定期考核结果定期考核结果:优秀;称职;基本称职;不称职(降职)。连续两年确定为不称职的,要按规定予以辞退奖励对象公务员个人;公务员集体形式精神奖励、物质奖励相结合,以精神奖励为主种类嘉奖;三等功;二等功;一等功;授予荣誉称号处分种类警告(6月);记过(12月);记大过(18月);降级(24月);撤职(24月);开除后果处分期间不得晋升职务和级别,不得涨工资(警告除外)上下级之间的工作职责关系机关首长负责制原则及上下级公务员的免责情形:公务员执行公务时,认为上级的决定或者命令有错误的,可以向上级提出改正或者撤销该决定或者命令的意见;上级不改变该决定或者命令,或者要求立即执行的,公务员应当执行该决定或者命令,执行的后果由上级负责,公务员不承担责任;但是,公务员执行明显违法的决定或者命令的,应当依法承担相应的责任解除解除处分后晋升工资、级别、职务不再受影响,但解除降级、撤职不视为恢复原级别职务(四)交流与回避交流调任从国有企事业单位、人民群众团体调入机关担任领导职务或者副调研员以上非领导职务转任在七个机关内部的不同职位、不同地区、不同部门之间的职务变动挂职锻炼到下级机关或者上级机关、其他地区机关以及国有企业事业单位担任职务,(人事组织关系不变)回避职务回避亲属(夫妻、直系血亲、三代以内旁系血亲、近姻亲)回避:①不能相互直接领导;②不能直属同一领导;③不能一方当领导,另一方从事组织人事、纪检监察、审计财务工作地域回避:乡级机关、县级机关及其有关部门主要领导职务公务回避执行公务时涉及与本人或者上列亲属有利害关系的(五)公职的退出辞职辞去公职禁止:①服务年限未满②涉密职位未脱密③重要公务未完毕④审计审查未结束⑤其他情形辞去领导职务种类:①法定辞职②自愿辞职③引咎辞职④责令辞职辞退条件:①年度考核连续两年不称职②不胜任现职又不接受其他安排③机关机构改革拒绝合理安排④不履行义务不遵守纪律⑤旷工连续15天一年累计30天除外:①因公致残的②患病负伤在医疗期内的③女性在孕期产假哺乳期内的④其他情形退休劳动法年龄提前退休:①工作30年②工作20年距退休年龄5年内(六)公职的保障物质保障工时、休假。加班→补休。定期考核优秀称职→年终奖金(跟处分无关)权益保障一般公务员申诉不利的人事处理①知道处理30日内向原机关申请复核(接到申请书30日内复核决定);接到决定15日内向同级人事部门或上级机关提出申诉(受理60日内决定)②知道处理30日内直接申诉种类处分;辞退或者取消录用;降职;定期考核定为不称职;免职;申请辞职、提前退休未予批准;未按规定确定或者扣减工资、福利、保险待遇;法律、法规规定可以申诉的其他情形控告机关及其领导人员侵犯合法权益向上级机关或者专门机关提出聘任制公务员履行聘任合同发生争议:60日内申请人事仲裁→15日内提起民事诉讼第八节立法法本节重要考点:1.立法权限2.规范性法律文件的审批、审查、公布与效力等级一、立法权限立法权国家立法权地方立法权行政立法权一般地方立法权民族区域自治地方立法权经济特区立法权渊源法律(基本法律和非基本法律)地方性法规自治条例、单行条例经济特区法规行政法规、规章(部门规章和地方政府规章)制定机关全国人大及其常委会省级人大及其常委会、较大的市的人大及其常委会自治区、自治州、自治县人大经济特区所在地的省、市的人大及其常委会国务院及其组成部门、直属机构,省级人民政府、较大的市的人民政府内容1.民族区域自治制度、特别行政区制度、基层群众自治制度;2.犯罪和刑罚;3.对公民政治权利的剥夺、限制人身自由的强制措施和处罚等。1.为执行法律、行政法规的规定,需要根据本行政区域的实际情况作具体规定的事项;2.地方性法规的事项;3.除法律保留的事项外,其他事项国家尚未制定法律或者行政法规的,可以先制定地方性法规。1.自治条例:结合当地民族政治、经济和文化特点制定的有关管理自治地方事务的综合性法规。2.单行条例:根据当地民族的特点,针对某一方面的具体问题制定的法规。根据全国人大的授权制定,经济特区法规制定后,无须报批,但只能在经济特区范围内实施。1.行政法规:(1)为执行法律的规定;(2)宪法规定的国务院行政管理职权的事项;(3)全国人大及其常委会授权的事项;2.部门规章3.地方政府规章二、立法程序(一)提出法律案1.全国人大代表或全国人大常委会成员提出的法律案,全国人大主席团或全国人大常委会委员长会议可以决定列入会议议程,也可决定不列入会议议程。2.非由全国人大代表或全国人大常委会成员提出的法律案,应当由会议审议或决定列入会议议程。(二)法律案的审议中的特殊问题1.全国人大常委会“三读”审议程序的例外(1)列入常委会会议议程的法律案,各方面意见比较一致的,可以经2次常委会会议审议后交付表决。(2)部分修改的法律案,各方面的意见比较一致的,也可以经1次常委会会议审议即交付表决。2.撤回法律案(1)向全国人大及其常委会提出的法律案,在列入会议议程前,提案人有权撤回。(2)列入全国人大及其常委会会议议程的法律案,在交付表决前,提案人要求撤回的,应当说明理由,经主席团(或委员长会议)同意,并向大会(或常委会)报告,对该法律案的审议即行终止。(3)终止审议法律案除撤回法律案外,因搁置审议或暂不付表决经过2年也会导致终止审议法律案。三、规范性法律文件的公布(一)一般规则规范性文件(宪法、法律、法规和规章),如果由人大制定,由其主席团发布公告予以公布;如果由人大常委会制定,由该常委会发布公告予以公布;如果由行政机关或军事机关制定,由其首长签署命令予以公布。(二)例外情形1.法律,由国家主席签署主席令予以公布。2.较大的市地方性法规、自治条例和单行条例,由制定机关的常委会发布公告予以公布。四、规范性法律文件的效力等级(一)宪法的效力高于法律、法规和规章。(二)法律的效力高于行政法规、地方性法规和规章。(三)行政法规的效力高于地方性法规、规章。(四)地方性法规的效力高于本级和下级地方政府规章。(五)省、自治区的人民政府制定的规章的效力高于本行政区域内的较大的市的人民政府制定的规章。(六)部门规章的效力与地方性法规的效力没有高下之分。两者发生冲突,由国务院提出意见,国务院认为应当适用地方性法规的,应当适用地方性法规;认为应当适用部门规章的,应当提请全国人大常委会裁决。(七)省、自治区的人民政府制定的规章的效力与本行政区域内的较大的市的地方性法规没有高下之分。第四章刑法本章重要考点:1、刑法原则2、犯罪构成3、刑罚种类4、累犯、缓刑与假释5、正当防卫与紧急避险第一节总论一、刑法的基本原则(一)罪刑法定原则。“法无明文规定不为罪和法无明文规定不处罚”。《刑法》第3条规定:“法律明文规定为犯罪行为的,依照法律定罪处刑;法律没有明文规定为犯罪行为的,不得定罪处刑。”(二)刑法面前人人平等原则。《刑法》第4条明确规定:“对任何人犯罪,在适用法律上一律平等。不允许任何人有超越法律的特权。”(三)罪责刑适应原则。《刑法》第5条规定:“刑罚的轻重,应当与犯罪分子所犯罪行和承担的刑事责任相适应。”二、刑法的效力范围空间效力刑法的溯及力属地管辖权1.凡在中华人民共和国领域内犯罪的,除法律有特别规定的以外,都适用本法;2.凡在中华人民共和国船舶或者航空器内犯罪的,也适用本法;3.犯罪的行为或者结果有一项发生在中华人民共和国领域内的,就认为是在中华人民共和国领域内犯罪。从旧兼从轻原则法律特别规定情形:1.享有外交特权和豁免权的外国人的刑事责任问题通过外交途径解决的规定;2.香港、澳门特别行政区对适用《刑法》的特别规定。属人管辖权1.中华人民共和国公民在中华人民共和国领域外犯本法规定之罪的,适用本法。但是按本法规定的最高刑为3年以下有期徒刑的,可以不予追究2.中华人民共和国国家工作人员和军人在中华人民共和国领域外犯本法规定之罪的,适用本法保护管辖权外国人在中华人民共和国领域外对中华人民共和国国家或者公民犯罪,而按本法规定的最低刑为3年以上有期徒刑的,可以适用本法,但是按照犯罪地的法律不受处罚的除外普遍管辖权对于中华人民共和国缔结或者参加的国际条约所规定的罪行,中华人民共和国在所承担条约义务的范围内行使刑事管辖权的,适用本法三、犯罪构成(一)犯罪主体1.概念犯罪主体是指刑法规定的实施犯罪并且承担刑事责任的人(包括自然人与单位)。2.自然人的刑事责任年龄(1)完全无责任年龄:不满14周岁不管实施何种危害社会的行为,都不负刑事责任,为完全不负刑事责任年龄阶段。(2)相对责任年龄:14周岁以上不满16周岁(故意杀人、故意伤害致人重伤或死亡、强奸、抢劫、贩卖毒品、放火、爆炸、投放危险物质罪承担刑事责任)(3)完全责任年龄:16周岁以上3.刑事责任能力(1)无刑事责任能力指精神病人在不能辨认或者不能控制自己行为的时候造成危害结果,经法定程序鉴定确认的,不负刑事责任。但是应当责令他的家属或者监护人严加看管和医疗;在必要的时候,由政府强制医疗。(2)限制刑事责任能力尚未完全丧失辨认或者控制自己行为能力的精神病人犯罪的,应当负刑事责任,但是可以从轻或者减轻处罚。(3)完全刑事责任能力在法律逻辑上讲,就是除了无刑事责任能力和限制刑事责任能力的人,都是应当有刑事责任能力的。但是为了避免在司法实践中造成混乱,刑法对有刑事责任能力的两种情况做了特别规定:①间歇性精神病人,在其精神正常情况下实施犯罪行为,应当负刑事责任。②醉酒的人犯罪,应当负刑事责任。§注意:又聋又哑的人或者盲人犯罪,可以从轻、减轻或者免除处罚。(二)犯罪主观方面犯罪主观方面认识因素意志因素故意直接故意明知+必然希望间接故意明知+可能放任过失疏忽大意过失应当预见+没有预见反对过于自信过失预见+轻信反对 1.犯罪故意犯罪故意是指明知自己的行为会发生危害社会的结果,并且希望或者放任这种结果发生的一种心理态度。(1)直接故意。直接故意是指行为人明知自己的行为会发生危害社会的结果,并且希望这种结果发生的心理态度。(2)间接故意。间接故意是指行为人明知自己的行为可能发生危害社会的结果,并且有意放任,以致发生这种结果的心理态度。2.犯罪过失 犯罪过失是指行为人应当预见自己的行为可能发生危害社会的结果,因为疏忽大意而没有预见,或者已经预见而轻信能够避免,以致发生这种结果的心理态度。(1)疏忽大意的过失。疏忽大意的过失,是指行为人应当预见自己的行为可能发生危害社会的结果,因为疏忽大意而没有预见,以致发生这种结果的心理态度。(2)过于自信的过失。过于自信的过失,是指行为人已经预见到自己的行为可能发生危害社会的结果,但轻信能够避免,以致发生这种结果的心理态度。3.不可抗力与意外事件(三)犯罪客体(四)犯罪客观方面1.犯罪行为(1)作为。作为,即积极的行为,是指以积极的身体举动实施刑法所禁止的行为。(2)不作为。构成不作为犯必须以行为人负有特定义务为前提。义务来源:A.法律明文规定义务B.职务或业务上要求的义务C.基于法律行为承担的义务D.先行行为引起的义务2.犯罪结果,是犯罪行为对刑法保护的客体所造成的损害。3.因果关系,指危害行为与危害结果之间的必然存在的原因与结果的关系。四、排除犯
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