合同的保全和担保课件

第六章合同的保全和担保关键词：1、代位权、撤销权2、保证、定金、抵押权、质权、留置权第六章合同的保全和担保关键词：第一节合同保全一、合同保全涵义是法律为防止债务人财产的不当减少给债权人的债权带来损害而设置的债的一般担保

形式。包括：债权人的代位权、债权人的撤销权。其实质是债权人基于债的效力对债务人以外的人行使权利，是债的对外的效力。代位权和撤销权均须以诉讼的方式行使。第一节合同保全一、合同保全涵义【案情】孙某为了与他人合伙经商，向王某借款1万元，6个月的借期，月息为银行利息的2.5倍，有借据为证。还款期限届满，孙某告诉王某自己因经营失败无力偿还王某本息。王某多次催讨，孙某表示无力偿还。某次，王某又去要债，恰遇陈某找孙某还款，孙某将话岔开，极力掩饰。

【案情】孙某为了与他人合伙经商，向王某借款1万元，6个月的借王某经过了解，得知，原来陈某欲还孙某到期的2万元钱。但是，孙某曾和一个朋友说过“收回2万元也得还债”，有打算放弃2万元债权的打算。陈某想用此2万元作为与陈某合伙入股经营的投资，王某向法院起诉，要求孙某以此款清偿债务，孙某称自己已放弃对陈某的债权，无法清偿债务了，但无证据。【问】法院会支持王某的请求吗？王某经过了解，得知，原来陈某欲还孙某到期的2万元钱。但是，孙二、债权人的代位权（一）涵义

当债务人怠于行使其对第三人的到期债权，而对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义行使债务人对次债务人的债权的权利。其效力及于债务人、第三人、债权人本人。代位权行使的结果是债权人直接获得清偿，其目的是保护债权。二、债权人的代位权《合同法》第七十三条因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权，但该债权专属于债务人自身的除外。代位权的行使范围以债权人的债权为限。债权人行使代位权的必要费用，由债务人负担。《合同法》第七十三条因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造代位权示意图债权人

金钱之债

债务人

金

次债务人向债权人清偿

钱之

债

次债务人代位权示意图三、债权人的撤销权三、债权人的撤销权

侯某与王某因债务纠纷经法院审理，达成调解协议，该协议规定，王某3个月后偿还侯某本息3万元，以王某个人所有的一处房产作为抵押。履行期限届至，王某没有还款。侯某申请法院强制执行。法院拟以抵押的房产清偿王某债务，但案外人尚某提出异议。原来王某与尚某原是夫妻，在侯某与王某经法院审理达成调解协议后，他们为逃避债务，决定假离婚。全部夫妻共同财产，包括王某的个人财产全部归尚某所有。离婚后尚某和王某仍然同居。王某说自己现在一无所有，据此拒绝履行债务。

【问】法院可以强制执行该抵押的房产吗？

侯某与王某因债务纠纷经法院审理，达成调解协议，该协议（一）涵义债权人依法享有的为保全其债权，对债务人处分作为债务履行资力的现有财产以及放弃到期债权行为，请求法院予以撤销的权利。（一）涵义《合同法》第七十四条因债务人放弃其到期债权或者无偿转让财产，对债权人造成损害的，债权人可以请求人民法院撤销债务人的行为。债务人以明显不合理的低价转让财产，对债权人造成损害，并且受让人知道该情形的，债权人也可以请求人民法院撤销债务人的行为。撤销权的行使范围以债权人的债权为限。债权人行使撤销权的必要费用，由债务人负担。

《合同法》（二）债权人的撤销权的行使条件1、债权人以自己的名义行使撤销权（二）债权人的撤销权的行使条件1、债权人以自己的名义行使撤销

2、债务人实施了减少财产的处分行为，对债权人造成损害

表现：（1）放弃债权的消极行为债务人放弃其未到期的债权或者放弃债权担保，或者恶意延长到期债权的履行期，对债权人造成损害，债权人依照合同法第七十四条的规定提起撤销权诉讼的，人民法院应当支持（《合同法解释（二）》第19条）。

（2）债务人无偿转让财产（3）以明显不合理的低价转让财产或者高价收购财产，且第三人（受让人、出让人）知道该情形。

2、债务人实施了减少财产的处分行为，对债权人造成损害

表注1：对（1）（2）种情形，无须以债务人主观恶意为要件。对于第（3）种情形，要求债务人及第三人有主观恶意。对恶意的理解：债务人，已知其行为可能引起或增强债务清偿的无资力而有害债权人的权利；或认识到其行为有害及债权的可能，却相信其行为结果可以维护债权人的权利。第三人，表现为与债务人恶意串通也可以表现为知其恶意而与债务人实施民事行为。不论第三人于受益之前还是受益之时知其恶意。注1：注2:如何理解“明显不合理的”低价和高价？《合同法解释（二）》第19条规定：对于合同法第七十四条规定的“明显不合理的低价”，人民法院应当以交易当地一般经营者的判断，并参考交易当时交易地的物价部门指导价或者市场交易价，结合其他相关因素综合考虑予以确认。

转让价格达不到交易时交易地的指导价或者市场交易价百分之七十的，一般可以视为明显不合理的低价；对转让价格高于当地指导价或者市场交易价百分之三十的，一般可以视为明显不合理的高价。

注2:第七十五条撤销权自债权人知道或者应当知道撤销事由之日起一年内行使。自债务人的行为发生之日起五年内没有行使撤销权的，该撤销权消灭。第七十五条撤销权自债权人知道或者应当知道撤销事由之日起一年债权人行使撤销权示意图债权人撤销金钱或非金钱制度债权之诉债务人（原告）（被告）债权人行撤销权的必要费用

财处

产分

回财

归产

收益人或受让人（诉讼上第三人）债权人行使撤销权示意图第二节合同担保一、合同担保的涵义----

是促使债务人履行其债务，保障债权人的债权得以实现的特殊担保制度。包括：债权担保---保证、定金物权担保---抵押权，质权，留置权。第二节合同担保一、合同担保的涵义----二、保证（一）涵义----债务人以外的第三人作为保证人与债务人的约定，当债务人不履行债务时，按照约定担保债务人履行债务的制度。保证是一种双方民事行为。具有无偿性、独立性、从属性、补充性、单务性。保证人以自身的信用和不特定财产为他人提供担保。二、保证（一）涵义----

（二）保证人的资格限制1、《中华人民共和国担保法》：第七条具有代为清偿债务能力的法人、其他组织或者公民，可以作保证人。第八条国家机关不得为保证人，但经国务院批准为使用外国政府或者国际经济组织贷款进行转贷的除外。

。

（二）保证人的资格限制1、《中华人民共和国担保法》：第九条学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体不得为保证人。第十条企业法人的分支机构、职能部门不得为保证人。企业法人的分支机构有法人书面授权的，可以在授权范围内提供保证第九条学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体2、最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释：第四条董事、经理违反《中华人民共和国公司法》第六十条的规定，以公司资产为本公司的股东或者其他个人债务提供担保的，担保合同无效。除债权人知道或者应当知道的外，债务人、担保人应当对债权人的损失承担连带赔偿责任。2、最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解（三）保证的方式1、一般保证：保证人仅对债务人不履行债务负补充责任的保证。先诉抗辩权——，又称“检索抗辩权”。是一般保证的保证人所享有的权利。意为债权人只有在对主债务采取一切求偿手段未能得到清偿之后，才能对保证人提出清偿请求的保证形式。（三）保证的方式1、一般保证：《中华人民共和国担保法》：第十七条当事人在保证合同中约定，债务人不能履行债务时，由保证人承担保证责任的，为一般保证。一般保证的保证人在主合同纠纷未经审判或者仲裁，并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前，对债权人可以拒绝承担保证责任。

《中华人民共和国担保法》：第十七条当事人在保证合同中约定，有下列情形之一的，保证人不得行使前款规定的权利：（一）债务人住所变更，致使债权人要求其履行债务发生重大困难的；（二）人民法院受理债务人破产案件，中止执行程序的；

有下列情形之一的，保证人不得行使前款规定的权利：2、连带责任保证连带责任保证：保证人在债务人不履行债务时，与债务人负连带责任的保证。保证人不享有先诉抗辩权我国《担保法》规定：第十九条当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。

2、连带责任保证连带责任保证：保证人在债务人不履行债务时，与我国《担保法》规定：第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。我国《担保法》规定：第十八条当事人在保证合同中约定保证人与（四）保证责任参见我国〈担保法〉21-32条（四）保证责任参见我国〈担保法〉21-32条三、定金（一）定金的涵义----以担保债权实现为目的，依法或当事人的约定，由一方在合同订立时或订立后至合同履行之前，按照合同标的额的一定比例，预先给付对方的一定数额的货币。我国《担保法》第九十一条定金的数额由当事人约定，但不得超过主合同标的额的百分之二十。三、定金（一）定金的涵义----（二）定金规则：我国〈担保法〉：第八十九条当事人可以约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。

（二）定金规则：我国〈担保法〉：（三）定金的成立：1、当事人有意思表示能力2、定金合同以主合同的有效成立为其成立的必要前提3、定金以定金的交付为成立的要件。4、以货币为标的5、定金数额不可超过法定数额（三）定金的成立：1、当事人有意思表示能力四、抵押权、质权、留置权（一）抵押权1、涵义——债务人或第三人不转移对其特定财产的占有，将该财产作为债权的担保，当债务人不履行债务时，债权人有权依法将该财产折价，或以拍卖、变卖该财产的价款，优先受偿的权利。2、参见我国〈担保法〉第33-62条四、抵押权、质权、留置权（一）抵押权（二）质权1、质权涵义——

是指债务人或者第三人将其动产移交债权人占有，将该动产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该动产折价或者以拍卖、变卖该动产的价款优先受偿。

2、参见我国〈担保法〉第63-81条（二）质权1、质权涵义——（三）留置权1、留置权涵义——债权人按照合同约定占有债务人的动产，债务人不按照合同约定的期限履行债务的，债权人有权依照本法规定留置该财产，以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。2、参见我国〈担保法〉第82-88条（三）留置权1、留置权涵义——第六章合同的保全和担保关键词：1、代位权、撤销权2、保证、定金、抵押权、质权、留置权第六章合同的保全和担保关键词：第一节合同保全一、合同保全涵义是法律为防止债务人财产的不当减少给债权人的债权带来损害而设置的债的一般担保

形式。包括：债权人的代位权、债权人的撤销权。其实质是债权人基于债的效力对债务人以外的人行使权利，是债的对外的效力。代位权和撤销权均须以诉讼的方式行使。第一节合同保全一、合同保全涵义【案情】孙某为了与他人合伙经商，向王某借款1万元，6个月的借期，月息为银行利息的2.5倍，有借据为证。还款期限届满，孙某告诉王某自己因经营失败无力偿还王某本息。王某多次催讨，孙某表示无力偿还。某次，王某又去要债，恰遇陈某找孙某还款，孙某将话岔开，极力掩饰。

【案情】孙某为了与他人合伙经商，向王某借款1万元，6个月的借王某经过了解，得知，原来陈某欲还孙某到期的2万元钱。但是，孙某曾和一个朋友说过“收回2万元也得还债”，有打算放弃2万元债权的打算。陈某想用此2万元作为与陈某合伙入股经营的投资，王某向法院起诉，要求孙某以此款清偿债务，孙某称自己已放弃对陈某的债权，无法清偿债务了，但无证据。【问】法院会支持王某的请求吗？王某经过了解，得知，原来陈某欲还孙某到期的2万元钱。但是，孙二、债权人的代位权（一）涵义

当债务人怠于行使其对第三人的到期债权，而对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义行使债务人对次债务人的债权的权利。其效力及于债务人、第三人、债权人本人。代位权行使的结果是债权人直接获得清偿，其目的是保护债权。二、债权人的代位权《合同法》第七十三条因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权，但该债权专属于债务人自身的除外。代位权的行使范围以债权人的债权为限。债权人行使代位权的必要费用，由债务人负担。《合同法》第七十三条因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造代位权示意图债权人

金钱之债

债务人

金

次债务人向债权人清偿

钱之

债

次债务人代位权示意图三、债权人的撤销权三、债权人的撤销权

侯某与王某因债务纠纷经法院审理，达成调解协议，该协议规定，王某3个月后偿还侯某本息3万元，以王某个人所有的一处房产作为抵押。履行期限届至，王某没有还款。侯某申请法院强制执行。法院拟以抵押的房产清偿王某债务，但案外人尚某提出异议。原来王某与尚某原是夫妻，在侯某与王某经法院审理达成调解协议后，他们为逃避债务，决定假离婚。全部夫妻共同财产，包括王某的个人财产全部归尚某所有。离婚后尚某和王某仍然同居。王某说自己现在一无所有，据此拒绝履行债务。

【问】法院可以强制执行该抵押的房产吗？

侯某与王某因债务纠纷经法院审理，达成调解协议，该协议（一）涵义债权人依法享有的为保全其债权，对债务人处分作为债务履行资力的现有财产以及放弃到期债权行为，请求法院予以撤销的权利。（一）涵义《合同法》第七十四条因债务人放弃其到期债权或者无偿转让财产，对债权人造成损害的，债权人可以请求人民法院撤销债务人的行为。债务人以明显不合理的低价转让财产，对债权人造成损害，并且受让人知道该情形的，债权人也可以请求人民法院撤销债务人的行为。撤销权的行使范围以债权人的债权为限。债权人行使撤销权的必要费用，由债务人负担。

《合同法》（二）债权人的撤销权的行使条件1、债权人以自己的名义行使撤销权（二）债权人的撤销权的行使条件1、债权人以自己的名义行使撤销

2、债务人实施了减少财产的处分行为，对债权人造成损害

表现：（1）放弃债权的消极行为债务人放弃其未到期的债权或者放弃债权担保，或者恶意延长到期债权的履行期，对债权人造成损害，债权人依照合同法第七十四条的规定提起撤销权诉讼的，人民法院应当支持（《合同法解释（二）》第19条）。

（2）债务人无偿转让财产（3）以明显不合理的低价转让财产或者高价收购财产，且第三人（受让人、出让人）知道该情形。

2、债务人实施了减少财产的处分行为，对债权人造成损害

表注1：对（1）（2）种情形，无须以债务人主观恶意为要件。对于第（3）种情形，要求债务人及第三人有主观恶意。对恶意的理解：债务人，已知其行为可能引起或增强债务清偿的无资力而有害债权人的权利；或认识到其行为有害及债权的可能，却相信其行为结果可以维护债权人的权利。第三人，表现为与债务人恶意串通也可以表现为知其恶意而与债务人实施民事行为。不论第三人于受益之前还是受益之时知其恶意。注1：注2:如何理解“明显不合理的”低价和高价？《合同法解释（二）》第19条规定：对于合同法第七十四条规定的“明显不合理的低价”，人民法院应当以交易当地一般经营者的判断，并参考交易当时交易地的物价部门指导价或者市场交易价，结合其他相关因素综合考虑予以确认。

转让价格达不到交易时交易地的指导价或者市场交易价百分之七十的，一般可以视为明显不合理的低价；对转让价格高于当地指导价或者市场交易价百分之三十的，一般可以视为明显不合理的高价。

注2:第七十五条撤销权自债权人知道或者应当知道撤销事由之日起一年内行使。自债务人的行为发生之日起五年内没有行使撤销权的，该撤销权消灭。第七十五条撤销权自债权人知道或者应当知道撤销事由之日起一年债权人行使撤销权示意图债权人撤销金钱或非金钱制度债权之诉债务人（原告）（被告）债权人行撤销权的必要费用

财处

产分

回财

归产

收益人或受让人（诉讼上第三人）债权人行使撤销权示意图第二节合同担保一、合同担保的涵义----

是促使债务人履行其债务，保障债权人的债权得以实现的特殊担保制度。包括：债权担保---保证、定金物权担保---抵押权，质权，留置权。第二节合同担保一、合同担保的涵义----二、保证（一）涵义----债务人以外的第三人作为保证人与债务人的约定，当债务人不履行债务时，按照约定担保债务人履行债务的制度。保证是一种双方民事行为。具有无偿性、独立性、从属性、补充性、单务性。保证人以自身的信用和不特定财产为他人提供担保。二、保证（一）涵义----

（二）保证人的资格限制1、《中华人民共和国担保法》：第七条具有代为清偿债务能力的法人、其他组织或者公民，可以作保证人。第八条国家机关不得为保证人，但经国务院批准为使用外国政府或者国际经济组织贷款进行转贷的除外。

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（二）保证人的资格限制1、《中华人民共和国担保法》：第九条学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体不得为保证人。第十条企业法人的分支机构、职能部门不得为保证人。企业法人的分支机构有法人书面授权的，可以在授权范围内提供保证第九条学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体2、最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释：第四条董事、经理违反《中华人民共和国公司法》第六十条的规定，以公司资产为本公司的股东或者其他个人债务提供担保的，担保合同无效。除债权人知道或者应当知道的外，债务人、担保人应当对债权人的损失承担连带赔偿责任。2、最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解（三）保证的方式1、一般保证：保证人仅对债务人不履行债务负补充责任的保证。先诉抗辩权——，又称“检索抗辩权”。是一般保证的保证人所享有的权利。意为债权人只有在对主债务采取一切求偿手段未能得到清偿之后，才能对保证人提出清偿请求的保证形式。（三）保证的方式1、一般保证：《中华人民共和国担保法》：第十七条当事人在保证合同中约定，债务人不能履行债务时，由保证人承担保证责任的，为一般保证。一般保证的保证人在主合同纠纷未经审判或者仲裁，并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前，对债权人可以拒绝承担保证责任。

《中华人民共和国担保法》：第十七条当事人在保证合同中约定，有下列情形之一的，保证人不得行使前款规定的权利：（一）债务人住所变更，致使债权人要求其履行债务发生重大困难的；（二）人民法院受理债务人破产案件，中止执行程序的；

有下列情形之一的，保证人不得行使前款规定的权利：2、连带责任保证连带责任保证：保证人在债务人不履行债务时，与债务人负连带责任的保证。保证人不享有先诉抗辩权我国《担保法》规定：第十九条当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证