刑法总论于志刚课件 第十六章 刑罚的裁量制度

第十六章刑罚的裁量制度第一节累犯第二节自首第三节立功第四节数罪并罚第五节缓刑第一节累犯第65条【一般累犯】被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪除外。被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。（刑法修正案八）

前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。第66条【特别累犯】危害国家安全的犯罪分子在刑罚执行完毕或者赦免以后，在任何时候再犯危害国家安全罪的，都以累犯论处。危害国家安全犯罪、恐怖活动犯罪、黑社会性质的组织犯罪的犯罪分子，在刑罚执行完毕或者赦免以后，在任何时候再犯上述任一罪的，都以累犯论处。（刑法修正案八）（一）概念：与再犯、常习惯犯；一般累犯、特殊累犯（二）成立条件1.一般累犯（1）前罪与后罪是故意犯罪不可是过失犯罪（2）前罪与后罪被或应判处有期徒刑以上刑罚判处管制、拘役不构成缓刑考验期满后视为未判处刑罚（3）刑罚执行完毕或赦免后5年之内超过5年不构成一般累犯主刑执行完毕缓刑、假释考验期内犯新罪不构成累犯，假释考验期满后5年内构成（4）不满18周岁的人犯罪的除外

2.特殊累犯（1）前罪和后罪都必须是危害国家安全的犯罪危害国家安全犯罪、恐怖活动犯罪、黑社会性质的组织犯罪

（2）前罪被判刑（3）在刑罚执行完毕或者赦免以后，在任何时候再犯上述罪（三）法律后果：应当从重、不得缓刑、不得假释累犯，应当增加基准刑的10%~40%第二节自首（一）概念：一般自首、特别自首；与坦白（二）一般自首的成立条件1.自动投案投案时间投案对象自动投案，投案方式：亲首、代首、信首、陪首、送首等置于控制之下，不视为自首的情况2.如实供述自己的罪行供述内容：犯罪事实、自己的犯罪事实、主要的犯罪事实在共同犯罪案件中：①一般共同犯罪成员，还应当供述所知的同案犯；②主犯则应当供述所知其他同案犯的共同犯罪事实。供述后又翻供的，一审判决之前又如实供述自首只及自首之罪辩解不影响自首（三）特别自首的成立条件1.主体必须是被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人或者正在服刑的罪犯2.自己的其他罪行：异种罪行3.罪行尚未被司法机关发觉（四）自首与坦白的区别（五）法律后果可以从轻、减轻犯罪较轻的，可以免除处罚又有重大立功的，应当减轻或免除（修正案删除此款）第三节立功（一）概念：一般立功、重大立功（二）立功的内容1.检举揭发他人犯罪行为2.提供破案重要线索3.阻止他人犯罪活动4.协助抓捕犯罪人5.其它有利于国家和社会的表现（三）一般立功和重大立功：无期，省级以上影响（四）法律后果一般立功：可以从轻或者减轻处罚重大立功：可以减轻或者免除处罚第四节数罪并罚（一）概念1.一人犯有数罪2.刑罚执行完毕之前发现数罪（1）判决宣告前发现数罪（2）刑罚执行完毕前发现漏罪（3）刑罚执行完毕前发现新罪（4）缓刑、假释考验期内发现漏罪或新罪3.各罪分别量刑后按并罚原则决定总和刑（二）数罪并罚原则1.并科：主刑与附加刑；多个罚金2.吸收：死刑、无期；剥夺全部财产与罚金3.限制加重：有期徒刑、管制、拘役4.综合原则5.尚无定论：有期+管制+拘役（三）数罪并罚的情况（以有期为例）1．简单并罚：A1并A2=A2~（A1+A2）

（第69条）2．发现漏罪（先并后减）：A并L-n（第70条）3．发现新罪（先减后并）：（A-n）并X（第71条）4．多罪并罚（先处理漏罪再处理新罪）（1）多个漏罪：A并（L1&L2）-n（2）多个新罪：（A-n）并（X1&X2）（3）既有漏罪又有新罪：（A并L-n）并X符号注释：A（已审罪）；L（漏罪）；X（新罪）；n（已执行刑）；并A2>A1第69条【判决宣告前一人犯数罪的并罚】判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑最高不能超过二十年。判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。

数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第五节缓刑（一）概念附条件不执行原判刑罚（二）适用条件1.对象：拘役、3年以下有期徒刑2.根据犯罪情节和悔罪表现，确实不致再危害社会，人民法院认为其没有再犯罪的危险3.不适用：（1）累犯；（2）犯罪集团的首要分子4.A可以宣告缓刑：一般人犯罪

B应当宣告缓刑：不满18周岁和已满75周岁5.应当考虑：其缓刑后对所居住社区的影响以及是否具备有效监管的条件

（三）缓刑考验期1.期限（1）拘役：2个月~1年；有期：1年~5年

（2）原判刑期以上（3）从判决确定之日起计算2.实行社区矫正

3.遵守规定（与剥夺政治权利对比）（1）遵守法律、行政法规，服从监督（2）按照考察机关的规定报告自己的活动情况（3）遵守考察机关关于会客的规定（4）离开所居住的市、县或者迁居，应当报批准（5）附加刑仍须执行4.可以同时判令：不得从事特定活动，不得进入特定区域、场所，不得接触特定的人

（四）缓刑的法律后果

1.缓刑的撤销（1）考验期内犯新罪（无论何时发现均撤销）（2）考验期内发现漏罪（期满发现不撤销）（3）考验期内，违反法律、行政法规（4）考验期内，违反国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定（5）考验期内，违反人民法院判决中的禁止性判令，情节严重

2.原判刑罚不再执行（五）概念辩析

1.与死缓的区别

2.与战时缓刑的区别第77条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第69条的规定，决定执行的刑罚。

被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定，或者违反人民法院判决中的禁止令，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。

第86条被假释的犯罪分子，在假释考验期限内犯新罪，应当撤销假释，依照本法第71条的