高等学校本科教材08民法 第八章

民法

主编郭明瑞房绍坤撰稿人郭明瑞房绍坤钱明星来小鹏

第八章代理第一节代理的概念和特点第二节代理的分类第三节代理权的行使第四节无权代理第五节代理的终止一、代理的概念和特点二、代理的适用范围第一节代理的概念和特点第一节代理的概念和特点【实例】（一）甲将一辆自行车送到一信托商店，委托该商店代卖。该商店将车放在商店内，后以100元的价格将该车卖给某乙，并向乙开具了发票。（二）甲在外地工作，其父死亡。甲回家后处理完其父的丧事，因急着回单位上班，就对其姐说，关于遗产的处理全权委托其姐办理。后其姐在与其他继承人商量处理遗产时，即代甲表示放弃继承。后来，甲得知没有给他分配遗产时，即主张自己应当继承。其他继承人则指出，甲已经委托其姐代理放弃了继承权。上引实例涉及以下问题：代理的概念和特点；代理的意义和适用范围。广义的代理是指一人在授权范围内代本人为某种行为，其法律后果由本人承担，包括间接代理与直接代理。在间接代理中，代理人并非以本人的名义实施民事法律行为。狭义的代理仅指直接代理，是代理人在代理权限内，以本人即被代理人的名义进行民事活动，由本人直接承受其法律后果。《民法通则》中所指的代理仅指直接代理，而不包括间接代理。一、代理的概念和特点代理具有以下特点：第一，代理人以被代理人的名义进行民事活动。第二，代理人代理的活动为有民事法律意义的合法行为。第三，代理人须独立实施代理行为。第四，代理人进行民事活动的后果直接由被代理人承受。第五，代理人须在代理权限内为代理活动。一、代理的概念和特点代理主要适用于实施财产法律行为，也适用于其他能够发生民事权利义务的有法律意义的行为。下列行为不适用代理：第一，依照法律规定或者按照当事人约定应当由本人实施的民事法律行为。第二，事实行为。第三，违法行为。二、代理的适用范围一、委托代理、法定代理与指定代理二、本代理与再代理第二节代理的分类第二节代理的分类【实例】（一）李某17周岁，为在校生。李某外祖父去世时，曾在遗嘱中指明，给李某20万元购买一处房屋。李某的父亲见某房产公司在市郊区卖的房屋价格较便宜，就以李某的名义将李某外祖父遗赠给李某的钱花了19万元买下一处房产。（二）甲听说乙到北京出差，就委托乙买一笔记本式电脑，并给乙1.2万元。乙到北京后因脱不开身，就将代甲买电脑一事告诉其朋友丙。丙表示他可帮忙购买。于是，乙就将款项交给丙，由丙用1.1万元为甲买了一台笔记本电脑（发票上写甲的名字）。乙回来后，将此事告知甲。甲收下了电脑和余款。上引实例涉及代理分类问题。（一）委托代理是指按照委托人的委托而产生的代理。委托代理的代理权来自于被代理人的授权，所以委托代理又称为授权代理。委托代理的代理人是由被代理人的意思决定的，所以也称意定代理。（二）法定代理是指由法律根据一定的社会关系直接规定的代理。法定代理的代理权来自法律规定。（三）指定代理是指由人民法院或者其他指定单位的裁定或决定而确定的代理。指定代理的代理人按照人民法院或指定单位的指定行使代理权。一、委托代理、法定代理与指定代理（一）本代理是指直接由本人授权的代理。（二）再代理又称复代理，是指代理人在必要的情况下，将部分或全部代理事项转托他人，由他人进行的代理。再代理的成立须具备以下条件：（1）须是为了被代理人的利益。（2）须经原代理人授权。（3）须事先或者事后取得被代理人同意，但紧急情况除外。紧急情况是指由于急病、通讯联络中断等特殊原因，委托代理人自己不能办理代理事项，又不能及时与被代理人取得联系，如不及时转托他人代理，会给被代理人的利益造成损失或者扩大损失的情况。二、本代理与再代理一、代理权行使的含义和要求二、滥用代理权第三节代理的行使第三节代理权的行使【实例】（一）张某为某一药厂的业务员，刘某为某医院的药房主任。张某向刘某推销药品时商定，医院购买药厂的药品，按5%给刘某回扣，在原价基础上加价10%。于是双方签订了合同，某医院以比正常价格高10%的价购买了某药厂50万元的药品。（二）甲因出国留学，委托其好友乙看管家中的物品，并向乙交代，如有人愿购买电视机，价在8000元以上可卖。后乙见甲的电视机质量不错，就想自己买下，便给甲去信说：有人愿买电视，但嫌8000元太贵，5000元才买；并且说，国内电视机价格在下降，如不及时出卖，日后会更便宜。甲听乙如此一说，即给乙回信说，让乙见机处理，但不要太吃亏。于是乙自己就将电视机买下，以甲的名义在银行存了5000元，并给甲回信告知电视机已卖给他人。甲回国后发现电视为乙买下，遂要求乙还回电视。而乙不同意，认为自己受甲委托出卖电视，买卖有效。上引实例涉及以下问题：一是代理权行使的含义和要求；二是滥用代理权。代理权的行使是指代理人在代理权限内实施代理行为。代理权的行使以为被代理人取得利益为目的，应遵守以下要求：第一，积极行使代理权。第二，维护被代理人的利益。第三，合法行使代理权。一、代理权行使的含义和要求滥用代理权是指代理人行使代理权时，违背代理权宗旨而实施损害被代理人利益的行为。滥用代理权的构成条件为：（1）代理人有代理权；（2）代理人实施行使代理权的代理行为；（3）代理权的行使违反行使代理权的要求，损害或可能损害被代理人的利益。二、滥用代理权滥用代理权的行为主要有下列情形：（一）自己代理自己代理又称对己代理，是指代理人以被代理人的名义与自己实施民事行为。（二）双方代理双方代理是指某一代理人同时代理双方为同一民事行为。（三）代理人与第三人恶意串通代理人与第三人恶意串通，损害被代理人利益的，是恶意串通的无效民事行为二、滥用代理权一、无权代理的概念二、表见代理三、狭义的无权代理第四节无权代理第四节无权代理【实例】（一）某百货公司委托其业务员甲，到某地采购电视机1000台。甲在购买电视机后，见该地有一种录像机销路很好，就用盖有某百货公司公章的空白介绍信和空白合同书，与该地批发录像机的丙公司签订了购买录像机500台的合同。合同中规定：自合同签订之日起5日内发货；货到后付款。甲回到公司后即向公司领导汇报了购买录像机一事。公司领导认为，5日内难以筹足货款，且录像机是否好销也说不准。于是公司领导不同意购买录像机，并指示甲速撤销合同。甲即打电话给丙公司，而丙公司告知货已发出，不能撤销。货到后丙公司即要求百货公司付款，百货公司则称并未让甲购买录像机，并已经让甲通知丙公司不同意购买。双方发生争议。第四节无权代理【实例】（二）某公司甲委托业务员张某到某地采购摩托车100辆，张某在购买摩托车后，发现当地有新型山地自行车批发。他想购买一批回去试销。于是张某就以公司委托其购买摩托车的介绍信证明自己为甲公司的业务员，与批发山地车的乙公司签订了购买100辆山地车的合同。合同中规定，乙公司应于合同签订之日起5日后10日内将货一次送到甲公司，甲公司于收货后即付全部货款。张某于签订合同后即回到公司将签订合同的情况向公司经理作了说明。公司经理表示：可以试卖。张某即认为经理已经同意自己购进自行车，也就未给乙公司回任何消息。后乙公司按期将货送到甲公司，并要求甲公司付款。甲公司经理则说，公司并未让张某采购自行车，只同意代卖。于是双方发生争议并诉至法院。上引实例涉及无权代理问题。广义的无权代理是指行为人无代理权而以本人名义实施代理行为。主要包括两种情形：一种情形是指行为人无代理权而以本人的名义与第三人为民事行为，但依行为人与本人之间的某种关系的存在，足以使第三人相信行为人有代理权，这种情况又称为表见代理；另一种情况是指行为人没有代理权，也没有使第三人相信其有代理权的客观事实，却以本人名义而为代理行为的情况，这种情况又称为狭义无权代理。一、无权代理的概念（一）表见代理的概念和构成表见代理又称表现代理，是指行为人无代理权而以本人的名义与第三人为民事法律行为，但有足以使第三人相信其有代理权的事实和理由，善意第三人与行为人实施民事法律行为的，该民事法律行为的后果由本人承担。构成表见代理须具备以下条件：（1）行为人没有代理权而以本人的名义进行民事活动（2）行为人与相对人之间的民事行为具备成立的有效要件。（3）客观上存在使相对人相信行为人有代理权的事实（4）须相对人主观上善意无过错。二、表见代理（二）表见代理的后果表见代理发生与有效代理相同的效力，即行为人所为的代理行为的后果直接由被代理人承受。表见代理人的代理行为给被代理人造成损失的，被代理人有权向表见代理人追偿。相对人可以在本人承认该表见代理行为前主张无权代理而撤销所实施的民事行为。二、表见代理狭义的无权代理简称为无权代理，是指行为人没有代理权，也没有使他人相信其有代理权的客观事实，而以本人的名义与相对人实施民事法律行为的代理。无权代理发生的原因既包括行为人自始就没有代理权，也包括行为人原有代理权但代理权已经消灭，还包括行为人有代理权但其代理行为超出了代理权限范围。

三、狭义的无权代理（一）本人与相对人间的关系无权代理行为对于本人属于效力未定民事行为，其是否有效决定于本人是否追认。无权代理行为的相对人在本人未追认前有催告权和撤销权。催告权是指相对人得对本人定一合理期限，催告本人作出是否承认无权代理行为的意思表示，期限届满本人未作表示的，视为拒绝。撤销权是指善意相对人在本人未对无权代理行为作出是否承认前得以自己的意思撤销该无权代理行为。相对人明知行为人无代理权的，不得撤回其意思表示。三、狭义的无权代理（二）行为人与相对人间的关系在本人不承认无权代理行为时，无权代理行为的行为人应向相对人承担民事责任。（三）行为人与本人间的关系无权代理人实施的无权代理行为，经本人承认的，对本人发生效力。本人不承认无权代理行为时，若该无权代理行为是为了使本人的利益免受损害而实施的，则本人与行为人间可发生无因管理关系。行为人实施的无权代理行为损害了本人的利益，其行为可构成侵权行为，行为人应向本人负赔偿责任。第三人知道行为人没有代理权、超越代理权或者代理权已终止还与行为人实施民事行为给他人造成损害的，由第三人和行为人负连带责任。三、狭义的无权代理一、代理终止的含义和后果二、委托代理终止的原因三、法定代理和指定代理终止的原因第五节代理的终止第五节代理的终止【实例】（一）某学校甲急需一批计算机，委托北京某公司乙为其购买计算机100台。后发现当地计算机价格也合适，甲就向乙发出电传，通知乙不再委托其购买，乙未予以答复。（二）刘某18周岁，现务农。刘某的父亲见一户所出卖的房屋的价格比较合适，就以刘某的名义为刘某买下该房。但刘某对此房不满意，不同意其父亲代他买房。上引实例涉及代理的终止问题。代理的终止又称代理的消灭，是指代理人与被代理人间的代理关系的终止，代理人的代理权全部消灭。代理人的代理权消灭后，代理人就不再有以被代理人的名义进行民事活动的资格。此后代理人仍以被代理人的名义进行民事活动的，即属于无权代理。一、代理终止的含义和后果（一）代理期间届满或者代理事务完成（二）被代理人取消委托或者代理人辞去委托（三）代理人死亡（四）代理人丧失民事行为能力（五）作为代理人或者被代理人的法人终止二、委托代理终止的原因（一）被代理人取得或者恢复民事行为能力（二）被代理人死亡或者代理人死亡（三）代理人丧失民事行为能力（四）指定代理的人民法院或者指定单位取消指定（五）由其他原因引起的被代理人和代理人之间的监护关系消灭三、法定代理和指定代理终止的原因【重要名词】代理委托代理法定代理指定代理单独代理共同代理本代理再代理代理权滥用代理权自己代理双方代理表见代理无权代理【思考习题】1．代理的主要特点有哪些？分析代理人与居间人、传达人、信托人等的区别。2．代理不适用于哪些行为？委托代理与法定代理、指定代理的主要区别是什么？3．再代理的构成条件与后果是什么？4．滥用代理权有哪些情形，发生何种后果？5．表见代理与无权代理的区别与联系有哪些？【自测案例】1．潘某与李某是邻居，二人关系较为密切。潘某因工作需要，被公司派往国外学习2年。出国前夕，潘某请李某代为照看家中财物，其中包括一台电脑。1年后，潘某写信告知李某，委托其将电脑卖掉或自己使用，李某回信说自己已经有一台性能相同的电脑，将会在合适的机会将此电脑卖掉。李某的同学张某在一次与李某的闲谈中得知此事，表示自己有意购买此电脑，但又不想多花钱。张某告诉李某：可以写信给潘某，称其电脑打印机坏了，显示屏和软盘驱动器也有问题。李某就按张某的要求写信给潘某。潘某授权李某可以较低价出售，李某于是以1800元的价格将该电脑卖给张某。潘某回国后得知真相，向张某追要2000元弥补自己损失。张某称自己是